АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЧЕЛЯБИНСКОЙ ОБЛАСТИ

454000, г.Челябинск, ул.Воровского, 2

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. Челябинск               

«07» августа 2020 года                                                   Дело №А76- 13507/2020

Резолютивная часть решения объявлена ««31» июля 2020 года

Полный текст решения изготовлен «07» августа 2020 года 

Судья арбитражного суда Челябинской области Кунышева Н.А., при ведении протокола  судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1 рассматривает в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «СВЯЗЬ-ЭКСПОРТ» к ИФНС по Курчатовскому району города Челябинска о признании недействительным решения.

В судебное заседание явились:

от заявителя: ФИО2 – представитель по доверенности от 10.01.2020 года, копия диплома, паспорт;

от ответчика: ФИО3 - представитель по доверенности от 30.12.2019 года, копия диплома, служебное удостоверение; ФИО4 – представитель по доверенности от 30.12.2019, копия диплома, служебное удостоверение.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «СВЯЗЬ-ЭКСПОРТ» (далее – заявитель, общество ), обратилось в Арбитражный суд Челябинской области к ИФНС по Курчатовскому району города Челябинска (далее -налоговый орган,  инспекция, ответчик) о признании недействительным решения от 19.11.2019 (в редакции решения УФНС РФ по Челябинской области от 20.02.2020 №18-08/000661) в части доначисления недоимки по налогу на прибыль за 2017 год в сумме 270 146 руб., пени  в сумме 98 963,48 руб., штрафа в сумме 54 029, 20 руб. (с учетом уточнений от 27.07.2020).

В судебном заседании заявитель требование  поддержал. Считает, что налоговым органом при вынесении оспариваемого решения не учтены положения п. 21 Межправительственного соглашения между Правительством РФ и Правительством КНР «Об избежании двойного налогообложения и о предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы», заключенного в г.Москва 13.10.2014 (далее - Соглашение). Кроме того, считает, что поскольку ст. 12 указанного Соглашения содержит закрытый перечень дохода и доход от передачи неисключительных прав на программное обеспечение для телевизионных тюнеров (далее ту - ПО) по сублицензионному договору прямо не включен в данный перечень, то с учетом положения ст. 3 НК РФ оснований для привлечения общества к налоговой ответственности не имеется.

Ответчик заявленные требования не признал по доводам, отраженным в отзыве, оспариваемое решение считает законным, соответствующим требованиям НК РФ. 

Как следует из материалов дела, ИФНС России по Курчатовскому району г.Челябинска проведена камеральная налоговая проверка ООО «Связь-Экспорт» на основе уточненного налогового расчета (информации) о суммах, выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за 2017 год, представленного обществом 30.04.2019.

 В ходе камеральной налоговой проверки установлено, что обществом не соблюдены условия п.1 ст. 312 НК РФ при определении налоговой ставки применительно к доходу, выплачиваемому иностранной компании, в связи с чем у ООО «Связь-Экспорт» отсутствовали основания для применения пониженной ставки налога. По итогам проверки установлено неудержание и неперечисление налога на прибыль организаций за 2017 год с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, в сумме 900 488 руб.

По результатам рассмотрения материалов налоговой проверки инспекцией вынесено решение от 19.11.2019 №3623, согласно которому ООО «Связь-Экспорт» привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения по п. 1 ст. 123 НК РФ за неправомерное неудержание и неперечисление в установленный НК РФ срок сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, в размере 180 097,60 руб., налогоплательщику доначислен налог на прибыль организаций за 2017 год в сумме 900 488 руб., начислены пени в размере 329 878,78 руб.

В связи с представлением налогоплательщиком с апелляционной жалобой документов, подтверждающих резидентство «Shenzhen Maiyue Co. Ltd» (КНР), выданных Государственным Налоговым управлением района Гуанминсинь г.Шеньчжень, а также их надлежащим образом заверенного перевода на русский язык,  решение инспекции от №3623 в соответствии с п.3 ст. 31 НК РФ изменено решением Управления ФНС России по Челябинской области от 20.02.2020 №18-08/000661 в порядке контроля за деятельностью нижестоящих налоговых органов. 

В редакции решения Управления от №18-08/000661 сумма налога по решению инспекции, подлежащего уплате в бюджет, исчислена по ставке 6% от общей суммы выплаченного налогоплательщиком дохода и уменьшена до 70 146 руб. ((76 400 долларов США х 58,9325 руб. (курс доллара на 24.07.2017)  х  6%),  размер  пени  уменьшен до  98 963,48  руб.,  сумма штрафа в соответствии со ст. 123 НК РФ составила 54 029,20 руб. (270 146 руб. х 20%).

С учетом решения Управления от 20.02.2020 №18-08/000661, согласно которому решение инспекции изменено в части, апелляционная жалоба ООО «Связь-Экспорт» оставлена без удовлетворения.

Заявитель, полагая, что оспариваемый акт нарушает его права и законные интересы, обратился в арбитражный суд.

 Суд, заслушав доводы сторон, исследовав письменные доказательства установил следующее.

Из материалов дела следует, что 30.04.2019 ООО «Связь-Экспорт» представлен уточненный налоговый расчет (информация) о суммах, выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов, за 2017 год, в котором налогоплательщиком в разделе III «Расчет (информация) о выплаченных иностранным организациям дохода и удержанных налогах» подраздела 3.2 «Сведения о доходах и расчет суммы налога по строке» в строке 020 «Код дохода 12» отражен доход от использования в РФ прав на объекты интеллектуальной собственности, применена ставка налога в размере 0%.

         В ходе камеральной налоговой проверки установлено, что ООО «Связь-Экспорт» в 2017 году осуществляло выплаты в адрес иностранной компании «Shenzhen Maiyue Co. Ltd» (КНР) в размере 76 400 долларов США в соответствии с лицензионным договором от 06.06.2017   №SZMY20170606   общество   приобретало   неисключительные   права   на программное обеспечение в виде электронных лицензий, которые применяются при доукомплектовании телевизионных приставок, собираемых им в России.

Предметом лицензионного договора от 06.06.2017 №SZMY20170606 (далее по тексту - лицензионный договор, договор) являются не исключительные права на ПО, как указал заявитель, а предоставление лицензиаром неисключительных имущественных прав на использование ПО, а именно (п.2.1 договора):

- права на инсталляцию ПО на электронные устройства;

- права на распространение ПО на условиях данного договора;

- права передавать другим приобретателям и разрешать другим приобретателям передавать третьим лицам право на распространение определенного ПО в соответствии с полномочиями, указанными в данном договоре.

Под приобретателями понимаются лица, в установленном порядке оплатившие или получившие от лицензиата неисключительные права на использование ПО на основании лицензионного договора (абзац 6 п.1 п.11 договора).

По условиям лицензионного договора иностранная организация обязуется поставить обществу дистрибутивы ПО (п.3.1.1 договора), представляющие собой наборы файлов, скомплектованных согласно правилам лицензиара и предназначенных для электронных и других компьютерных устройств, необходимые пользователю для установки соответствующего ПО на электронные устройства согласно условиям лицензионного договора (абзац 1 п. 1.1 договора). При этом под ПО в лицензионном договоре понимаются программы для ЭВМ и базы данных (предметы интеллектуальной собственности), исключительные имущественные авторские права на которые принадлежат лицензиару (абзац 8 п.1.1 договора). Под программой для ЭВМ в договоре понимается совокупность данных и команд для функционирования компьютерных устройств в целях получения определенного результата и порождаемые ею аудиовизуальные изображения (абзац 7 п.11 договора).

          Пунктом 1 статьи 309 НК РФ определены виды доходов иностранной организации от источников в Российской Федерации (если получение таких доходов не связано с предпринимательской деятельностью этой организации через постоянное представительство в Российской Федерации), подлежащие налогообложению в Российской Федерации.

        В числе таких доходов указаны доходы от использования в Российской Федерации прав на объекты интеллектуальной собственности (пп. 4 п. 1 ст. 309 НК РФ).

           В соответствии с пунктом 1 статьи 310 НК РФ налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией,. осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход (налоговый агент) иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 НК РФ, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 статьи 310 НКРФ.

          Налог с видов доходов, указанных подпункте 4 пункта 1 статьи 309 НК РФ, исчисляется по ставке, предусмотренной подпункте 1 пункта 2 статьи 284 НК РФ - 20 процентов.

По итогам отчетного (налогового) периода налоговый агент представляет информацию о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за прошедший отчетный (налоговый) период в налоговый орган по месту своего нахождения (п. 4 ст. 310 НК РФ).

Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные НК РФ и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации (ст. 7 НК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 312 НК РФ при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация, имеющая фактическое право на получение дохода, должна предоставить налоговому агенту, выплачивающему такой доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение (резидентство) в государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор Российской Федерации по вопросам налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае, если такое подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык. Помимо этого иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, для применения положений Международных договоров Российской Федерации, подтверждение, что эта организация имеет фактическое право на получение соответствующего дохода.

           Предоставление иностранной организацией, имеющей фактическое право на получение дохода, указанных подтверждений налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором Российской Федерации предусмотрен льготный режим налогообложения в Российской Федерации, является основанием для освобождения такого дохода от удержания налога у источника выплаты или удержания налога у источника выплаты по пониженным ставкам.

           Доходы от реализации неисключительных прав на программное обеспечение в виде электронных лицензий регламентируются положениями ст. 12 «Доходы от авторских прав и лицензий» Соглашения.

          В соответствии с п.1 ст. 12 Соглашения доходы от авторских прав и лицензий, возникающие в Договаривающемся Государстве (Россия), на которые имеет фактическое право резидент другого Договаривающегося Государства (Китай), могут облагаться налогом в этом другом Государстве (Китай).

           Согласно п.2 ст. 12 Соглашения такие доходы от авторских прав и лицензий могут также облагаться налогом в том Договаривающемся Государстве (Россия), в котором они возникают, в соответствии с законодательством этого Государства, но если лицо, имеющее фактическое право на доходы от авторских прав и лицензий, является резидентом другого Договаривающегося Государства (Китай), то взимаемый таким образом налог не должен превышать 6 процентов общей суммы доходов от авторских прав и лицензий.

         Виды доходов резидента Договаривающегося Государства независимо от источника возникновения, которые не рассматриваются в предыдущих статьях настоящего Соглашения, облагаются налогом только в этом Государстве.

           В пункте 3 указанной статьи указано, что термин "доходы от авторских прав и лицензий" означает платежи любого вида, получаемые в качестве возмещения за использование или за предоставление права пользования любым авторским правом на произведения литературы, искусства или науки, включая кинофильмы, фильмы или пленки для теле- или радиовещания, любым патентом, товарным знаком, дизайном или моделью, планом, секретной формулой или процессом либо за использование или предоставление права пользования промышленным, коммерческим или научным оборудованием, либо за информацию, касающуюся промышленного, коммерческого или научного опыта.

         Согласно  лицензионному соглашению под ПО понимаются программы для ЭВМ и базы данных (предметы интеллектуальной собственности), исключительные имущественные авторские права на которые принадлежат лицензиару (абзац 8 п.1.1 договора). Под программой для ЭВМ в договоре понимается совокупность данных и команд для функционирования компьютерных устройств в целях получения определенного результата и порождаемые ею аудиовизуальные изображения (абзац 7 п.11 договора).

         В силу статей 1225 ГК РФ результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются, в том числе произведения науки, литературы и искусства, программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ) 

Согласно ст. 1261 ГК РФ авторские права на все виды программ для ЭВМ (в том числе на операционные системы и программные комплексы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код, охраняются так же, как авторские права на произведения литературы. Программой для ЭВМ является представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения.

     Из анализа указанных статей следует, что программа для ЭВМ охраняется как самостоятельный результат интеллектуальной деятельности и относится к объектам авторского права.

По условиям лицензионного договора иностранная организация обязуется поставить обществу дистрибутивы ПО (п.3.1.1 договора), представляющие собой наборы файлов, скомплектованных согласно правилам лицензиара и предназначенных для электронных и других компьютерных устройств, необходимые пользователю для установки соответствующего ПО на электронные устройства согласно условиям лицензионного договора (абзац 1 п. 1.1 договора). 

При этом под ПО в лицензионном договоре понимаются программы для ЭВМ и базы данных (предметы интеллектуальной собственности), исключительные имущественные авторские права на которые принадлежат лицензиару (абзац 8 п.1.1 договора). Под программой для ЭВМ в договоре понимается совокупность данных и команд для функционирования компьютерных устройств в целях получения определенного результата и порождаемые ею аудиовизуальные изображения (абзац 7 п.11 договора).

 Пунктом 2.1 указанного лицензионного договора предусмотрена передача лицензиату неисключительного имущественного права на инсталляцию ПО на электронные устройства.

Без установки переданного лицензиаром дистрибутива ПО (п.п. 1.1, 3.1.1 лицензионного договора) реализуемые обществом ТВ-приставки для приема цифрового ТВ-сигнала не могут использоваться покупателями (пользователями по лицензионному договору). Так, согласно пункту 1.1 лицензионного договора передаваемый на его основании дистрибутив ПО является необходимым для использования электронного устройства пользователем.

Таким образом, на основании п.2.1 лицензионного договора иностранной организацией - собственником авторского права на программы для ЭВМ заявителю предоставлены за авторское вознаграждение (п.3.3.2 договора) неисключительное имущественное право на инсталляцию ПО на электронные устройства ПО для производства ТВ-приставок и неразрывно связанное с этим право на распространение программ ЭВМ лицензиара. 

       На основании изложенного, суд считает, что налоговым органом обоснованно к спорным правоотношением применены положения ст. 12 Соглашения.

   Довод заявителя о том, что ст. 12 Соглашения содержит закрытый перечень доходов судом отклонен по следующим основаниям.

          Суд считает, что из анализа ч.3 ст. 12 Соглашения следует, что к доходам от авторских прав и лицензий относятся платежи за предоставление права пользования любым авторским правом и не указание в данной статье на право пользовании, в том числе, программным обеспечением, установленным для телевизионных приставок, реализуемых заявителем, по мнению суда не означает, что указанное право не может быть отнесено к любым правам. Таким образом, по мнению суда, оснований для применения ст. 3 НК РФ не имеется.

          На основании изложенного, оспариваемое решение с учетом его частичного изменения не подлежит признанию недействительным. 

Расходы по уплате госпошлины подлежит отнесению на общество в связи с отказом в удовлетворении требований. 

Руководствуясь ст. ст. 167-168,176,110 АПК РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении требований отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый Арбитражный  апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его вступления в законную силу путем подачи жалобы через Арбитражный суд Челябинской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на Интернет-сайтах Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда http://18aas.arbitr.ru или Арбитражный суд Уральского округа http.fasuo.arbitr.ru.

Судья           Н.А.Кунышева