Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело №

А40-266826/22-2-1443

13 апреля 2023 года

г. Москва

 

Резолютивная часть решения объявлена 06 апреля 2023 года 

Решение в полном объеме изготовлено 13 апреля 2023 года

 

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Махлаевой Т.И.

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ООО «МИКСОПТТОРГ»

к ответчику: УФАС по г. Москве 

третье лицо: ОАО «РЖД»

о признании незаконным решение от 01.09.2022г. №077/07/00-13007/2022

при участии:

От заявителя: ФИО2 (паспорт, диплом, дов. от 15.02.23) 

От ответчика: ФИО3 (паспорт, диплом, дов. от 26.12.22)

От третьего лица: ФИО4 (паспорт, диплом, дов. от 18.01.23)

УСТАНОВИЛ:

ООО «МИКСОПТТОРГ» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с требованием: признать незаконным, отменить решение Управления Федеральной антимонопольной службы по г. Москве по делу № 077/07/00-13007/2022 от 01.09.2022 г., вынесенное по жалобе ООО «МИКСОПТТОРГ» (ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>) на действия ОАО «РЖД» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) при проведении закупки № 3272/0АЭ-ДКСС/22.

Ответчик  и третье лицо  возражают против удовлетворения заявленных требований по доводам, изложенным в отзывах.

Рассмотрев материалы дела, выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив и оценив представленные доказательства в их совокупности и взаимной связи, арбитражный суд приходит к выводу о том, что заявленные требования не обоснованы и не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, основаниями для принятия арбитражным судом решения о признании акта государственного органа и органа местного самоуправления недействительным (решения или действия - незаконным) являются одновременно как несоответствие акта закону или иному правовому акту (незаконность акта), так и нарушение актом гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Учитывая изложенное, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, входят проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту и проверка факта нарушения оспариваемым актом прав и законных интересов заявителя.

Как следует из материалов дела, Как следует из материалов дела, в адрес Московского УФАС России поступила жалоба ООО «МИКСОПТТОРГ» на действия ОАО «РЖД» при проведении открытого аукциона в электронной форме № 3272/ОАЭ-ДКСС/22 на право заключения договора поставки оборудования для обеспечения условий охраны труда (извещение опубликованонасайтеООО«РТСтендер https://223 .rts-tender.ru/supplier/auction/Trade/View.aspx? Id=2464265&sso=l&code=-5#4, далее — Закупка).

Рассмотрев доводы жалобы ООО «МИКСОПТТОРГ» и оценив представленные в дело доказательства, антимонопольный орган принял решение признать жалобу необоснованной.

Не согласившись с вынесенным решением, ООО «МИКСОПТТОРГ» обратилось в суд с настоящим заявлением.  

Отказывая в удовлетворении требований, суд исходит из следующего.

В силу п. 1 ч. ст. 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции) антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия организатора торгов при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов или в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися.

В соответствии с частью 2 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии могут быть обжалованы в антимонопольный орган лицами, подавшими заявки на участие в торгах, а в случае, если такое обжалование связано с нарушением установленного нормативными правовыми актами порядка размещения информации о проведении торгов, порядка подачи заявок на участие в торгах, также иным лицом (заявителем), права или законные интересы которого могут быть ущемлены или нарушены в результате нарушения порядка организации и проведения торгов.

Частью 10 статьи 3 Закона о закупках предусмотрен ряд случаев, позволяющих участникам закупок обжаловать в антимонопольный орган в порядке, установленном таким органом, действия (бездействие) заказчика при закупках товаров, работ, услуг, в их числе осуществление заказчиком закупки с нарушением требований настоящего Федерального закона и (или) порядка подготовки и (или) осуществления закупки, содержащегося в утвержденном и размещенном в единой информационной системе положении о закупке такого заказчика.

Так Заявитель продолжает настаивать на доводы, что по техническим характеристикам, установленным в Закупочной документации соответствует товар единственного производителя, что приводит к ограничению конкуренции. Также, по мнению Заявителя, требование, уставленное к программному обеспечению в части наличия сервисного программного обеспечения обеспечивающего дружественный и унифицированный интерфейс «человек-машина» является излишним и ограничивает конкуренцию.

В соответствии с частью 1 статьи 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - положение о закупке).

В силу части 2 статьи 2 Закона о закупках положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Согласно пункту 1 части 6.1. статьи 3 Закона о закупках в описании предмета закупки указываются функциональные характеристики (потребительские свойства), технические и качественные характеристики, а также эксплуатационные характеристики (при необходимости) предмета закупки.

Антимонопольным органом было установлено, что 29.07.2022 Заказчик в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 06.03.2022 N 301 «Об основаниях неразмещения в единой информационной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд сведений о закупках товаров, работ, услуг, информации о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми заключены договоры» на официальном сайте Оператора ЭТП (https://www.rts-tender.ru/) на сайте https://www.rts-tender.ru/ разместил информацию о проведении открытого аукциона в электронной форме № 3272/ОАЭДКСС/22 на право заключения договора поставки оборудования для обеспечения условий охраны труда (далее - аукцион, процедура).

Так, Приложением 1.1.1 к аукционной документации по позиции «Радиостанция» установлены следующие технические характеристики товара:

Радиостанция должна иметь следующие органы управления:

-переключатель «включение/выключение» радиостанции, совмещенный с регулятором громкости;

-переключатель номера рабочего канала;

-кнопку (тангента) «прием-передача»; В зависимости от режима работы функциональные кнопки радиостанции должны обеспечивать возможность:

-переключения уровня мощности (номинальная/повышенная) передатчика; -передачи тональных вызывных частот;

-радиостанция должна обеспечивать световую индикацию режимов «Прием», «Передача», «Разряд аккумуляторной батареи»;

-радиостанция должна обеспечивать цветную индикацию уровня мощности;

-клавиша «Приема-Передачи» и кнопки посылки частот тонального вызова на радиостанции и манипуляторе должны иметь размеры, обеспечивающие возможность управления радиостанцией в зимнее время в рукавицах или в перчатках.

Масса радиостанции, включая аккумуляторную батарею и антенну должна быть не более 0,40 кг, габариты радиостанции (без учета антенны и выступающих органов управления) должны быть не менее 120x51x35мм и не более 125x56x40мм. Радиостанция должна иметь разъемы для подключения антенны, программатора, выносного манипулятора.

По основным параметрам радиостанция должна соответствовать следующим нормативным документам (требования к техническим и функциональным характеристикам (потребительским свойствам):

-по электрическим параметрам приемопередающих трактов для аналоговых сетей - ГОСТ 12252-86 «Радиостанции с угловой модуляцией сухопутной подвижной службы», для радиостанций третьего типа;

-по прочности и устойчивости к климатическим и механическим воздействиям - ГОСТ 16019-2001 «Аппаратура сухопутной подвижной радиосвязи. Требования по стойкости к воздействию механических и климатических факторов и методы испытаний», для группы Н7 второй степени жесткости для манипулятора диапазон рабочих температур должен быть от минус 40 до плюс 60 ОС.

Радиостанция должна быть разрешена к использованию в сетях технологической радиосвязи ОАО «РЖД» в соответствии с ГОСТ 33477-2015 «Система разработки и постановки продукции на производство. Технические средства железнодорожной инфраструктуры. Порядок разработки, постановки на производство и допуска к применению» и СТО РЖД 1.18.001-2008 «Средства железнодорожной связи. Порядок разработки, испытаний, приемки и регистрации».

Программирование радиостанции должно осуществляться с использованием программного обеспечения (ПО) с помощью кабеля программирования, совместимого с радиостанцией имеющего разъем USB для подключения его к Персональному Компьютеру.

Заявитель в заявлении ссылается на то, что уставленные Техническим заданием характеристики радиостанции соответствуют конкретному товару единственного производителя - dp2400e motorola. При этом, Заявитель готов поставить товар, полностью соответствующий техническим характеристикам в соответствии с потребностью заказчика по иным габаритам - 119x54x27 или 115x54x34 мм. Товар, который может поставить Заявитель имеет погрешность на 1 мм в длине и на 8 мм в толщине, что в свою очередь, применительно к рации и можно оценить как товар с улучшенными характеристиками.

Так, технические и функциональные характеристики, регламентирующие массу и габаритные размеры радиостанции указаны в диапазонных значениях, что свидетельствует в данном случае об отсутствии фактов ограничения участников в предоставлении товара с конкретными техническими показателями.

Помимо этого, Заявитель приводит довод об установлении избыточного требования к программному обеспечению в части наличия сервисного программного обеспечения обеспечивающего дружественный и унифицированный интерфейс «человек-машина».

В приложением 1.1.1 к аукционной документации уставлены следующие Требования к программному обеспечению радиостанции:

Радиостанция обеспечивает возможность подключения к персональному компьютеру для программирования основных параметров и функций под управлением специализированного (сервисного) программного обеспечения.

Обеспечивается^ возможность программирования функции специальных функциональных клавиш на корпусе радиостанции.

Программное обеспечение радиостанции удовлетворяет требованиям ISO 9126- 1 по показателям надежности, практичности, эффективности, сопровождаемости, мобильности.

Сервисное программное обеспечение дает возможность администрирования силами обслуживающего персонала ОАО «РЖД» и исключает возможность несанкционированного доступа со стороны неавторизованных пользователей.

Сервисное   программное   обеспечение   обеспечивает   дружественный   и унифицированный интерфейс «человек-машина».

Программное обеспечение радиостанции обеспечивает многократные операции переконфигурирования силами обслуживающего персонала ОАО «РЖД» с целью: обновления внутреннего программного обеспечения радиостанции; создания необходимой конфигурации и режимов работы радиостанции.

Программное обеспечение радиостанции и сервисное программное обеспечение имеет следующие вспомогательные программные средства: защиту от неправильных действий пользователей; защиту от всех видов несанкционированного доступа.

В состав сервисного программного обеспечения входят примеры, обеспечивающие правильный ввод параметров при выполнении работ по техническому обслуживанию, изменению конфигурации устройств.

Сервисное программное обеспечение имеет русскоязычный интерфейс.

Программное обеспечение построено таким образом, чтобы ошибки программного обеспечения, аварийные прекращения работы программ не приводили к нарушению работы радиостанции после выключения/включения.

Программирование радиостанции осуществляется с использованием ПО с помощью кабеля программирования, совместимого с радиостанцией имеющего разъем USB для подключения его к Персональному Компьютеру.

Программное обеспечение русифицировано.

При подключении к персональному компьютеру для радиостанции обеспечивается возможность контроля установки программируемых параметров.

Программное обеспечение должно быть на русском языке.

Рабочий диапазон частот не менее 151,7125-156,0125 МГц.

Число оперативно переключаемых каналов в рабочем диапазоне частот не менее 16.

Шаг сетки частот 12.5/25кГц.

Номинальная мощность несущей передатчика - 2 Вт с допустимым отклонением ±0,5 Вт, Повышенная мощность несущей передатчика - 5 Вт с допустимым отклонением ±0,5 Вт.

Чувствительность приемника, не более 0,5мкВ. Выходная мощность НЧ (низкой частоты) не менее 0,5 Вт.

Питание радиостанции должно осуществляться от сменной аккумуляторной батареи с номинальным напряжением 7,2 - 7,5В (с допустимыми отклонениями напряжения в пределах не более 6.5 - 8.4В).

Время работы радиостанции от одной зарядки аккумуляторной батареи при нормальных климатических условиях и мощности передатчика 2 Вт соотношении режимов работы «Дежурный Прием»: «Передача»: «Прием» 8:1:1 - не менее 8 часов.

Требования к заряду аккумуляторных батарей: зарядное   устройство   должны   обеспечивать   автоматический   заряд аккумуляторных батарей с индикацией окончания заряда; зарядные устройства должны обеспечивать индикацию состояния аккумуляторной батареи и времени окончания заряда; зарядные устройства должны иметь возможность адаптивной тренировки аккумуляторов с целью устранения эффекта памяти. Показатели надежности Наработка радиостанции на отказ должна быть не менее 45000 часов. Установленный срок службы не менее 5 лет.

Требование об обеспечении сервисным программным обеспечением дружественного и унифицированного интерфейса «человек-машина» подразумевает под собой простоту использования и легкость настройки сервисного программного обеспечения без обладания пользователем специальных навыков или квалификации.

Техническое задание содержит все необходимые требования к программному обеспечению, в том числе требования, по которым можно определить необходимость обеспечения дружественного и унифицированного интерфейса «человек-машина».

В соответствии с формой заявки, предусмотренной Приложением №1.3 к аукционной документации участник должен перечислить характеристики товаров в соответствии с требованиями технического задания документации и указать их конкретные значения: абсолютно точные значения или диапазон значений, а также подтвердить свое согласие со всеми условиями Закупочной документации.

Таким образом, уставленные технические характеристики к программному обеспечению позволяют участнику подговорить техническое предложение в соответствии с установленными требованиями.

Таким образом, оспариваемое решение было вынесено антимонопольным органом в соответствии с требованиями действующего законодательства, является законным и обоснованным.

В соответствии с абзацем 1 статьи 13 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) ненормативный акт, не соответствующий закону или иным правовым актам и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, может быть признан судом недействительным.

В совместном постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.96 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», в частности, в абзаце втором пункта 1 установлено следующее: «если суд установит, что оспариваемый акт не соответствует закону или иным правовым актам и ограничивает гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, то в соответствии со статьей 13 ГК РФ он может признать такой акт недействительным».

Следовательно, для признания недействительным обжалуемого Заявителем Решения Управления Федеральной антимонопольной службы по г.Москве необходимо одновременно наличие двух обязательных условий:

1) Наличие нарушения прав истца; 2) Несоответствие оспариваемого акта закону.

Права и охраняемые законом интересы ООО «МИКСОПТТОРГ»   не нарушены.

Признание недействительным, как несоответствующего законодательству ненормативного акта антимонопольного органа, в соответствии со статьей 12 ГК РФ является способом защиты нарушенных прав и охраняемых законом интересов юридического лица при обращении с заявлением в арбитражный суд.

В силу статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) за судебной защитой в арбитражный суд может обратиться лицо, чьи законные права и интересы нарушены, а предъявление иска имеет цель восстановления нарушенного права. Согласно статье 65 АПК РФ заявитель должен доказать, в защиту и на восстановление каких прав предъявлены требования о признании недействительным оспариваемого решения.

Обязанность Заявителя доказать нарушение своих прав вытекает из части 1 статьи 4, части 1 статьи 65, части 1 статьи 198 и части 2 статьи 201 АПК РФ.

Вместе с тем, необходимо обратить внимание на то, что целью подачи заявления о признании решения недействительным является восстановление прав Заявителя.

При указанных обстоятельствах, избранный заявителем способ защиты не приводит к восстановлению его субъективных прав, а материальный интерес заявителя к принятым решению и предписанию имеет абстрактный характер, так как отсутствует неопределенность в сфере правовых интересов Заявителя, устранение которой возможно в случае удовлетворения заявленных требований, поскольку в настоящее время предписание исполнено, а как следует из правового смысла части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обращение с иском в суд должно иметь своей целью восстановление нарушенных прав.

С учетом изложенных обстоятельств, правовых оснований для удовлетворения заявления у суда не имеется

В соответствии с ч. 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

В соответствии с 110 АПК РФ расходы по госпошлине возлагаются на заявителя.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 64, 65, 75, 167-170, 176, 180, 181, 197-201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Отказать ООО «МИКСОПТТОРГ»  в удовлетворении заявленных требований  полностью.

Решение может быть обжаловано в течение месяца в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья                                                                                                                                  Махлаева Т.И.