ДЕСЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

117997, г. Москва, ул. Садовническая, д. 68/70, стр. 1, www.10aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

10АП-3404/2021

Дело № А41-47051/20

23 марта 2021 года

г. Москва

Резолютивная часть постановления объявлена  17 марта 2021 года

Постановление изготовлено в полном объеме  23 марта 2021 года 

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Юдиной Н.С.,

судей Ивановой Л.Н., Ханашевича С.К.,

при ведении протокола судебного заседания ФИО1,

при участии в заседании:

от истца – ФИО2 представитель по доверенности от 04.08.2020, 

от ответчика – ФИО3 представитель по доверенности от 16.07.2020, 

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Техногазсервис" на решение Арбитражного суда Московской области от 22 декабря 2020 года по делу № А41-47051/20 по иску Общества с ограниченной ответственностью "Техногазсервис" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к Акционерному обществу "Линде Газ Рус" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о признании недействительным отказа от исполнения договора,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Техногазсервис"  (далее – истец, ООО "Техногазсервис") обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к Акционерному обществу "Линде Газ Рус"  (далее – ответчик, АО "Линде Газ Рус") о признании недействительным отказа от исполнения агентского договора № 090029 от 07.06.2010 на реализацию газовой продукции, выраженном в уведомлении от 01.04.2020, признании агентского договора № 090029 от 07.06.2010 на реализацию газовой продукции действующим.

Решением Арбитражного суда Московской области от 22.12.2020 по делу № А41- 47051/20   в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, ООО "Техногазсервис" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, полагая, что судом первой инстанции  неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы, изложенные в обжалуемом решении, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, неправильно применены нормы материального права.

 Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке ст.ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель истца поддержал доводы своей апелляционной жалобы, просил обжалуемый судебный акт отменить.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил оставить обжалуемый судебный акт без изменения. 

Выслушав объяснения представителей сторон, исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции в связи со следующим.

Как следует из материалов дела следует, 07.06.2010 стороны заключили  агентский договор № 090029 на реализацию газовой продукции (в редакции дополнительных соглашений), согласно условиям которого агент по поручению принципала обязуется совершать за счет принципала юридические и иные действия от имени принципала по реализации покупателям газовой продукции принципала. 

Согласно пункту 1.2 договора принципал поручает агенту совершать действия по договору от имени принципала, предусмотренные настоящим пунктом.

Из пункта 1.3 договора следует, что для исполнения настоящего договора агент за свой счет открывает пункт (ы) оптово-розничной продажи газовой продукции, расположенный (е) по адресу (ам): г. Брянск, 

<

...>. 

Часы работы пункта (ов) оптово-розничной продажи: ежедневно с 09ч. 00мин. до 17ч. 00мин., выходной - суббота-воскресение. 

В силу пункта 1.4 договора агент реализует газовую продукцию на следующей территории: г. Брянск, Брянская область и прилегающие районы. 

Агент не вправе заключать с третьими лицами аналогичных настоящему договору агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с вышеуказанной территорией деятельности агента, а равно иных договоров, направленных на реализацию газовой продукции иных производителей (поставщиков). 

В соответствии с пунктом 1.6 договора реализация агентом газовой продукции и регламентных технологических услуг принципала, а также передача многооборотной тары принципала в аренду производится строго по ценам, установленным принципалом согласно прайс-листа (приложение № 3 к настоящему договору).

 Согласно пункту 1.7 договора агент обязуется производить реализацию газовой продукции на рынке в течение 15 (пятнадцати) календарных дней со дня ее получения от принципала и возвращать принципалу полученную от покупателей на обмен порожнюю многооборотную тару, и, одновременно, в случае необходимости, организовывать оказание через принципала регламентных технологических услуг по ремонту и  освидетельствованию многооборотной тары, а также передавать многооборотную тару принципала покупателям в аренду.

 Из пункта 1.8 договора следует, что агент не приобретает права собственности на газовую продукцию и многооборотную тару принципала, которые обособляются от иного имущества агента и третьих лиц. 

Газовая продукция и многооборотная тара принципала отражаются у агента на отдельном балансе и по ним ведется самостоятельный учет.

 В соответствии с пунктом 1.9 договора передача газовой продукции на реализацию агенту может осуществляться на основании согласованной принципалом заявки агента (разовой, недельной, декадной, месячной, квартальной, годовой).

 Пунктом 3.1 договора установлено, что газовая продукция передается агенту для реализации во многооборотной таре принципала, находящейся в собственности принципала: в баллонах для наполнения сжиженными, растворенными и сжатыми газами, скомплектованных в специализированные контейнеры. 

В силу пункта 3.5 договора агент обязан вести индивидуализированный учет получаемой от принципала/передаваемой агенту покупателями многооборотной тары по номерам баллонов/контейнеров и по датам очередного освидетельствования баллонов. 

Как следует из пункта 4.2.7 договора агент обязуется проводить с принципалом 15 (пятнадцатого) числа каждого месяца и в последний день каждого месяца бухгалтерскую сверку взаиморасчетов, а также инвентаризацию наличия нереализованной продукции и находящейся в обороте тары.

 Ежемесячно, 15 (пятнадцатого) числа каждого месяца и в последний день каждого месяца предоставлять принципалу товарный отчет (приложение № 5 к настоящему договору) с расшифровкой сведений о каждом покупателе/арендаторе: о сумме и форме расчета с покупателем/арендатором, о выписанных покупателю/арендатору накладных и/или иных документах, подтверждающие факт продажи/передачи в аренду. 

Ежемесячно, 15 (пятнадцатого) числа каждого месяца и в последний день каждого месяца проводить инвентаризацию находящейся у агента многооборотной тары принципала, и предоставлять принципалу в эти же сроки инвентаризационную опись (приложение № 6 к настоящему договору). 

Также в соответствии с пунктом 4.2.14 договора агент обязуется эксплуатировать многооборотную тару: спецконтейнеры, баллоны для сжиженных, растворенных и сжатых газов согласно Правил № ПБ 03-576-03 и других правил эксплуатации и безопасности. 

При этом агент несет самостоятельную ответственность за соблюдение обязательных требований по технике безопасности, санитарных и экологических норм при хранении и отгрузке газовой продукции. 

На основании типовой инструкции (приложение № 4 к договору) агент разрабатывает и утверждает для исполнения собственную инструкцию по эксплуатации многооборотной тары и технике безопасности. 

Согласно пункту 4.2.15 договора агент обязуется обеспечить сохранность предоставленного принципалом агенту обменного фонда многооборотной тары, осуществлять строгий учет ее движения и возврата принципалу по количеству, ассортименту, номерам и датам освидетельствования баллонов.

В этих целях организовать централизованный сбор у покупателей многооборотной технически исправной тары (газовых баллонов, спецконтейнеров), производить их осмотр, выявлять тару, подлежащую ремонту и/или освидетельствованию, либо непригодную к дальнейшей эксплуатации. 

Пунктом 5.4 договора предусмотрено, что в случае систематического нарушения агентом порядка продажи газовой продукции и/или услуг и/или оборота тары (не менее двух раз), принципал вправе в одностороннем порядке принять одно из следующих решений:

 а) в одностороннем порядке отказаться от исполнения настоящего договора и считать договор расторгнутым, прекратив передачу газовой продукции для реализации; 

б) в одностороннем порядке изменить условия настоящего договора, в т.ч. потребовав полной оплаты агентом полученной газовой продукции. 

В этом случае (п.п. «а», «б») расчет за полученную газовую продукцию должен быть осуществлен агентом по требованию принципала в полном размере за всю переданную на реализацию продукцию, включая нормативный складской запас, в течение 5 (пяти) дней после получения от принципала соответствующего требования. 

Одновременно агент обязан в тот же срок произвести возврат многооборотной тары принципала своими силами и за свой счет. 

Из пункта 7.5 договора следует, что в случае нарушения агентом пунктов 1.4, 3.5, 3.11, 4.2.5, 4.2.6 и/или 4.2.7 настоящего договора, агент уплачивает штраф в размере 50.000руб. за каждое нарушение. 

Совершение агентом какого-либо из данных нарушений также дает принципалу право в одностороннем порядке отказаться от исполнения настоящего договора и считать договор расторгнутым. 

Согласно пункт 8.6 договора (в редакции дополнительного соглашения № 03 от 13.10.2014)  договор вступает в силу с момента его подписания и действует по 31.12.2014 года. Если ни одна сторон не проинформирует другую сторону в письменной форме о расторжении договора не позднее, чем за 30 дней до даты расторжения, настоящий договор автоматически пролонгируется на следующие 24 месяца.

Как указал истец в тексте искового заявления,  01.04.2020 АО "Линде Газ Рус" направило в его адрес уведомление об отказе от исполнения вышеуказанного  агентского договора, ссылаясь на нарушения пунктов 3.5, 4.2.7 договора.

 Полагая,  что односторонний отказ АО "Линде Газ Рус"  от исполнения договора является неправомерным, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском. 

Принимая решение об отказе в удовлетворении иска, суд первой инстанции исходил из отсутствия правовых оснований для удовлетворения заявленных требований.

Оценив доводы заявителя апелляционной жалобы и проверив их обоснованность, апелляционный суд считает их несостоятельными в связи со следующим.

В соответствии с п. 1 ст. 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Согласно пункту 1 статьи 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. 

По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. 

По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала. 

Пунктом 3 статьи 1005 ГК РФ предусмотрено, что агентский договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия. 

В силу статьи 1010 ГК РФ  агентский договор прекращается вследствие: отказа одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определения срока окончания его действия. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 450 ГК РФ изменение и расторжение договоров возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом Российской Федерации, другими законами или договором. 

В силу статьи 450.1 ГК РФ  предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (статья 310) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора).

 Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором. 

В случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным.

В силу пункта 2 статьи 450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной; в иных случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами или договором. 

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. 

В соответствии с нормами ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. 

При этом односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст. 310 ГК РФ). 

Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (часть 2 статьи 9 АПК РФ).

Согласно части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Доказательства представляются лицами, участвующими в деле (ч.1 статьи 66 АПК РФ). 

Статья 68 АПК РФ предусматривает, что обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами. 

Материалами дела установлено, что в период действия рассматриваемого договора ООО "Техногазсервис", начиная с 2016 не направлено ни одной заявки на передачу газовой продукции в адрес АО "Линде Газ Рус".

Кроме того, с 2016 по дату одностороннего отказа АО "Линде Газ Рус" от исполнения договора ООО "Техногазсервис" также систематически не исполняло обязанности по агентскому договору (отсутствовала площадка, соответствующая требованиям агентского договора, отсутствовала информация о наличии пункта оптово-розничной продажи газовой продукции, в адрес АО "Линде Газ Рус"  не поступало заявок на вывоз порожней многооборотной тары, принадлежащей принципалу, не велся индивидуализированный учет получаемой от принципала/передаваемой агенту покупателями многооборотной тары по номерам баллонов/контейнеров и по датам очередного освидетельствования баллонов, не проводилась бухгалтерская сверка взаиморасчетов, не проводилась инвентаризация наличия нереализованной продукции и находящейся в обороте тары, ООО "Техногазсервис"  не направляло товарные отчеты с расшифровкой сведений о каждом покупателе/арендаторе: о сумме и форме расчета с покупателем/арендатором, о выписанных покупателю/арендатору накладных и или иных документах, подтверждающих факт продажи/передачи в аренду).

 Последний отчет о количестве находящейся у ООО "Техногазсервис" многооборотной тары предоставлен 31.10.2016.

14.06.2019 АО "Линде Газ Рус"  предложило ООО "Техногазсервис" совершить действия по исполнению агентского договора.

17.06.2019 для обеспечения исполнения агентского договора АО "Линде Газ Рус" также направило в адрес ООО "Техногазсервис"  по электронной почте спецификацию с актуальной ценой продукции.

 Цены на газовую продукцию в спецификации, направленной агенту, идентичны ценам для всех иных дилеров газовой продукции истца на территории РФ. 

Впоследствии ответчик неоднократно направлял в адрес  истца письма о необходимости представления сведений для исполнения договора.

26.06.2019 ООО "Техногазсервис"  направило в адрес ответчика уведомление об отсутствии предмета для проведения сверки и инвентаризации, поскольку у агента отсутствуют товар и оборудование, принадлежащие принципалу.

25.12.2019 ООО "Техногазсервис" направило в адрес   АО "Линде Газ Рус"   заявку.

16.01.2020 (повторно 24.01.2020, 11.02.2020, 16.03.2020) в связи с тем, что ранее переданное истцу имущество по договору утеряно, ответчик предложил подписать договор поручительства.

Однако ООО "Техногазсервис"   исправленной заявки и необходимой информации о соответствии площадки требованиям договора не представило.

Согласно пункту 3.5 договора агент обязан вести индивидуализированный учет получаемой от принципала/передаваемой агенту покупателями многооборотной тары по номерам баллонов/контейнеров и по датам очередного освидетельствования баллонов. 

Однако доказательств надлежащего исполнения вышеуказанного пункта не представлено.

Отсутствие ведения ООО "Техногазсервис" индивидуализированного учета получаемой от принципала/передаваемой агенту покупателями многооборотной тары по номерам баллонов/контейнеров и по датам очередного освидетельствования баллонов подтверждено истцом в тексте искового заявления.

При этом, многооборотная тара имеет индивидуализированные признаки в целях учета тары, индивидуализирующие признаки многооборотной тары наносятся на нее заводом-изготовителем.

 В силу пункта 481 Приказа Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 25.03.2014 № 116, а также пункта 10.1.9. ранее действовавших Правил устройства и безопасной эксплуатации сосудов, работающих под давлением (утв. Постановлением Госгортехнадзора РФ от 11.06.2003 № 91) на каждом баллоне должны быть выбиты и отчетливо видны, помимо прочего, номер баллона, вместимость баллона, дата (месяц, год) изготовления и год предыдущего и следующего освидетельствования.

 Использование многооборотной тары для реализации газовой продукции, не соответствующей указанным требованиям, не допускается. 

ООО "Техногазсервис" также не представило доказательств ведения индивидуализированного учета получаемой от принципала/передаваемой агенту покупателями многооборотной тары по номерам баллонов/контейнеров и по датам очередного освидетельствования баллонов.

При таких обстоятельствах, неисполнение ООО "Техногазсервис" пункта 3.5 договора является основанием для одностороннего отказа от исполнения договора со стороны АО "Линде Газ Рус"  в соответствии с пунктом 7.5 агентского договора. 

Таким образом, отказ АО "Линде Газ Рус"  от исполнения агентского договора в связи с нарушением ООО "Техногазсервис"  пункта 3.5 договора правомерен и обоснован.

Кроме того, в соответствии с пунктом 4.2.7 договора агент обязуется проводить с принципалом 15 (пятнадцатого) числа каждого месяца и в последний день каждого месяца бухгалтерскую сверку взаиморасчетов, а также инвентаризацию наличия нереализованной продукции и находящейся в обороте тары.

Во исполнение данного пункта договора и указаний Арбитражного суда Московской области по делу № А41-83716/19 АО "Линде Газ Рус" предложило ООО "Техногазсервис" провести инвентаризацию 02.12.2019 и в письменном виде сообщить адрес площадки, на которой будет производиться инвентаризация. 

26.11.2019 ООО "Техногазсервис" направило в адрес АО "Линде Газ Рус" следующие документы: акт сверки взаимных расчетов по состоянию на 15.11.2019 за период с 25.10.2017 по 15.11.2019, акт сверки взаимных расчетов за период с 01.11.2016 по 24.10.2017, акт сверки взаимных расчетов по состоянию на 24.10.2017, остатки продукции и тары на 24.10.2017, инвентаризационную опись товарно-материальных ценностей от 15.11.2019 № 1. 

В связи с тем, что инвентаризационная опись товарно-материальных ценностей от 15.11.2019 № 1 составлена без участия представителей АО "Линде Газ Рус", последний лишен возможности проверить достоверность содержащихся в описи сведений.

 При этом абзац 1 пункта 4.2.7 агентского договора прямо указывает на проведение совместной с АО "Линде Газ Рус"  инвентаризации.

Повторное предложение АО "Линде Газ Рус" о проведении инвентаризации оставлено истцом без удовлетворения.

Доказательств, подтверждающих сохранность переданного истцу имущества в рамках исполнения агентского договора, последний в материалы дела не представил.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения  АО "Линде Газ Рус" в Арбитражный суд Московской области по делу № А41-83716/2019 с иском к ООО "Техногазсервис" о взыскании убытков, причиненных утратой переданного по агентскому договору имущества.

При таких обстоятельствах, неисполнение ООО "Техногазсервис" пункта 4.2.7 договора является основанием для одностороннего отказа от исполнения договора со стороны АО "Линде Газ Рус"  в соответствии с пунктом 7.5 агентского договора. 

На основании вышеизложенного, учитывая факт ненадлежащего исполнения истцом  обязательств, предусмотренных п.п. 3.5, 4.2.7 договора, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований. 

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что индивидуализированный учет, осуществляемый истцом в рамках пункта 3.5 договора велся в электронной учетной системе, доступ к которой до настоящего времени ответчиком не восстановлен, необоснован и противоречит условиям агентского договора, поскольку данный договор не предусматривает обязанности ответчика по предоставлению истцу доступа к какой-либо электронной учетной системе. 

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что 27.11.2019 истцом направлены инвентаризационные описи от 15.11.2019, подтверждающие наличие у истца товара и оборудования, перечисленного в документе от 24.10.2017, также не находит своего подтверждения, поскольку пункт 4.2.7 договора возлагает обязанность на агента проводить с принципалом 15 (пятнадцатого) числа каждого месяца и в последний день каждого месяца бухгалтерскую сверку взаиморасчетов, а также инвентаризацию наличия нереализованной продукции и находящейся в обороте тары.

Истец соответствующих доказательств в порядке статьи 65 АПК РФ в материалы дела не представил. 

Направление инвентаризационных описей в адрес ответчика не является инвентаризацией, которая предполагает совместную фактическую проверку наличия нереализованной продукции и находящейся в обороте тары.

Довод заявителя апелляционной жалобы о неправильном применении судом первой инстанции норм материального права является несостоятельным, поскольку определение законов и иных нормативных правовых актов, подлежащих применению при рассмотрении дела, является прерогативой суда, разрешающего спор (ч. 1 ст. 168 АПК РФ).

Доводы заявителя апелляционной жалобы направлены на переоценку обжалуемого судебного акта, и не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, поскольку не свидетельствуют о нарушении судом первой инстанции норм материального и процессуального права, а лишь указывают на несогласие заявителя апелляционной жалобы с оценкой судом доказательств.

Судом первой инстанции дана надлежащая оценка всем имеющимся в деле доказательствам, оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ основанием для отмены принятого судебного акта, арбитражным апелляционным судом  не установлено.

Апелляционная жалоба заявителя удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 22.12.2020 года по делу                         № А41-47051/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в порядке кассационного производства в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу.

Председательствующий

Н.С. Юдина

Судьи

Л.Н. Иванова

С.К. Ханашевич