АРБИТРАЖНЫЙ СУД МАГАДАНСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А37-3213/2019

г. Магадан

14 февраля 2020 г.

Резолютивная часть решения объявлена 07 февраля 2020 г.  

Решение в полном объёме изготовлено 14 февраля 2020 г. 

Арбитражный суд Магаданской области в составе судьи Скороходовой В.В., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по  заявлению 

федерального государственного унитарного предприятия «Военизированная горноспасательная часть» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в лице филиала «ВГСО Северо-Востока ФГУП «ВГСЧ» 

к управлению Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора - 

совместное предприятие закрытое акционерное общество «Омсукчанская горно-геологическая компания» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о признании незаконным и отмене решения по делу № 49/01/10-29/2019 от 13.08.2019, отмене предписания № 48 по делу № 49/01/10-29/2019 от 13.08.2019,

с участием представителей:

от заявителя – ФИО2, юрисконсульт, доверенность от 03.12.2019; ФИО3, представитель, доверенность от 09.01.2020 № 4 

от ответчика – ФИО4, ведущий специалист-эксперт отдела регулирования деятельности монополий и контроля за экономической концентрацией, доверенность от 09.01.2020 № 01-10/12

от третьего лица – не явился 

УСТАНОВИЛ:

заявитель, ФГУП «Военизированная горноспасательная часть» в лице филиала «ВГСО Северо-Востока ФГУП «ВГСЧ», обратился в суд с заявлением о признании незаконным и отмене решения управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области по делу № 49/01/10-29/2019 от 13.08.2019, отмене предписания № 48 по делу № 49/01/10-29/2019 от 13.08.2019.

Оспариваемым решением установлено, что в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 5 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» Федеральное государственное унитарное предприятие «Военизированная горноспасательная часть» в лице филиала «Военизированный горноспасательный отряд Северо-Востока» занимало доминирующее положение на рынке услуг по горноспасательному обслуживанию организаций, эксплуатирующих опасные производственные объекты в сфере осуществления горных работ в период 2018, январь-февраль 2019 года с долей более 50% в географических границах Магаданской области; признаны злоупотреблением доминирующим положением действия ФГУП «Военизированная горноспасательная часть» в лице филиала «Военизированный горноспасательный отряд Северо-Востока» в части применения в расчёте стоимости услуги на горноспасательное обслуживание опасных производственных объектов хозяйствующих субъектов средней заработной платы респираторщика Дукатского ВГСВ, в нарушение установленных нормативными правовыми актами порядка ценообразования, а именно Правил расчёта стоимости обслуживания объектов ведения горных работ профессиональными аварийно-спасательными службами, профессиональными аварийно-спасательными формированиями, выполняющими горноспасательные работы, утверждённых постановлением Правительства РФ от 27.04.2018 № 517, нарушением пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-Ф3 «О защите конкуренции» с 01.01.2019, результатом которых является ущемление интересов хозяйствующих субъектов - получателей услуги в сфере предпринимательской деятельности. 

Также решено выдать ФГУП «Военизированная горноспасательная часть» в лице филиала «Военизированный горноспасательный отряд Северо-Востока» предписание о прекращении злоупотребления доминирующим положением и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции, для чего до 20.12.2019 произвести расчёт стоимости услуг на горноспасательное обслуживание опасных производственных объектов для хозяйствующих субъектов -получателей услуги в соответствии с Правилами расчёта стоимости обслуживания объектов ведения горных работ профессиональными аварийно-спасательными службами, профессиональными аварийно-спасательными формированиями, выполняющими горноспасательные работы, утверждёнными Постановлением Правительства РФ от 27.04.2018 №517.

Оспариваемым предписанием заявителю указано прекратить нарушение пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», в части применения в расчёте стоимости услуги на горноспасательное обслуживание опасных производственных объектов хозяйствующих субъектов средней заработной платы респираторщика Дукатского ВГСВ, совершить действия, направленные на обеспечение конкуренции и прекращение ущемления интересов лиц, являющихся приобретателями указанной услуги, для чего: до 20.12.2019 произвести расчет стоимости услуг на горноспасательное обслуживание опасных производственных объектов для хозяйствующих субъектов -получателей услуги в соответствии с Правилами расчёта стоимости обслуживания объектов ведения горных работ профессиональными аварийно-спасательными службами, профессиональными аварийно-спасательными формированиями, выполняющими горноспасательные работы, утверждёнными постановлением Правительства РФ от 27.04.2018 № 517; о выполнении предписания сообщить в антимонопольный орган не позднее пяти дней со дня его выполнения.

Обосновывая свои требования, заявитель указал, что не принимал для расчёта стоимости услуг среднюю заработную плату респираторщика Дукатского ВГСВ, а произвёл расчёт исходя из сведений о среднемесячной заработной плате оператора и машиниста горного и шахтного оборудования (включая должность «горнорабочий подземный»), уменьшив стоимость услуг в целях минимизации возможных негативных последствий для контрагентов. Среднемесячная заработная плата респираторщика Дукатского ВГСВ являлась сравнительной величиной.

Заявитель обращает внимание, что осуществление им расчёта не в полном соответствии с требованиями Правил расчёта стоимости не повлекло нарушения пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» в силу отсутствия неблагоприятных последствий для хозяйствующих субъектов.

В ходе рассмотрения дела заявителем представлены дополнительные письменные пояснения, в которых он настаивает на своей правовой позиции.

Антимонопольный орган требования заявителя не признаёт по основаниям, изложенным в письменном отзыве и дополнениях к нему.

В частности, указывает, что факт нарушения подтверждается протоколами согласования цены обслуживаемых организаций. По мнению антимонопольного органа, действия заявителя при расчёте стоимости услуги на горноспасательное обслуживание были направлены на включение в формулу средней заработной платы респираторщика Дукатского ВГСВ.

Кроме того, ответчик указывает, что для признания действий нарушением пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» достаточно установить факт нарушения установленного порядка ценообразования.

Третье лицо в письменном отзыве поддержало правовую позицию антимонопольного органа.

Установив фактические обстоятельства дела, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, с учётом норм материального и процессуального права, суд приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, по результатам рассмотрения жалобы СП ЗАО «Омсукчанская горно-геологическая компания» о навязывании со стороны ФГУП «ВГСЧ» в лице филиала необоснованно высокой стоимости услуг по обслуживанию опасных производственных объектов, приказом Магаданского УФАС России от 06.06.2019 № 01-12/55 возбуждено дело № 49/01/10-29/2019 по признакам нарушения ФГУП «Военизированная горноспасательная часть» в лице филиала «Военизированный горноспасательный отряд Северо-Востока» пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Федеральный закон № 135-ФЗ, Закон о защите конкуренции).

13.08.2019 антимонопольным органом вынесено оспариваемое решение. 

В соответствии с пунктом 10 части 1 статьи 10 Федерального закона № 135-ФЗ запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования.

В пункте 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» указано, что исходя из системного толкования положений статьи 10 ГК РФ и статей 3 и 10 Закона о защите конкуренции для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц.

В отношении действий (бездействия), прямо поименованных в части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, наличие или угроза наступления соответствующих последствий предполагается и не требует доказывания антимонопольным органом.

Нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования прямо поименовано в части 1 статьи 10 Федерального закона № 135-ФЗ.

В соответствии с частью 1 статьи 5 Федерального закона № 135-ФЗ доминирующим положением признаётся положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определённого товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

Доминирующим признаётся положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации):

1) доля которого на рынке определённого товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим;

2) доля которого на рынке определённого товара составляет менее чем пятьдесят процентов, если доминирующее положение такого хозяйствующего субъекта установлено антимонопольным органом исходя из неизменной или подверженной малозначительным изменениям доли хозяйствующего субъекта на товарном рынке, относительного размера долей на этом товарном рынке, принадлежащих конкурентам, возможности доступа на этот товарный рынок новых конкурентов либо исходя из иных критериев, характеризующих товарный рынок.

Приказом ФАС России от 25.05.2012 № 345 утверждён Административный регламент по исполнению государственной функции по установлению доминирующего положения хозяйствующего субъекта при рассмотрении заявлений, материалов, дел о нарушении антимонопольного законодательства и при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией (далее - Административный регламент), который регулирует, в том числе, осуществление государственной функции по установлению доминирующего положения хозяйствующего субъекта при рассмотрении заявления, материалов, указывающих на наличие признаков нарушения статьи 10 Закона о защите конкуренции и при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства.

Порядок проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке утверждён приказом ФАС России от 28.04.2010 № 220 (далее - Порядок).

Согласно пункту 12.1 Порядка доминирующее положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке определяется на основании статьи 5 Закона о защите конкуренции.

В соответствии с пунктом 11.1 названного Порядка по результатам проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке составляется аналитический отчёт, в котором приводятся результаты проведённого анализа.

Антимонопольным органом проведён анализ и оценка состояния конкуренции на рынке услуг по горноспасательному обслуживанию организаций, эксплуатирующих опасные производственные объекты в сфере осуществления горных работ на территории Магаданской области в 2018 году, январе-феврале 2019 года, по результатам которого составлен аналитический отчёт и установлено, что в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 5 Федерального закона № 135-ФЗ ФГУП «Военизированная горноспасательная часть» в лице филиала «Военизированный горноспасательный отряд Северо-Востока» занимает доминирующее положение по итогам 2018 года, января-февраля 2019 года на рынке услуг по горноспасательному обслуживанию организаций, эксплуатирующих опасные производственные объекты в сфере осуществления горных работ в географических границах Магаданской области с долей более 50 %. 

Основным нормативным правовым актом, регулирующим вопросы создания и деятельности аварийно-спасательных служб, аварийно-спасательных формирований на территории Российской Федерации, а также определяющим правовой статус спасателей, в том числе их права и обязанности, является Федеральный закон от 22.08.1995 № 151-ФЗ «Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателя».

Федеральным законом от 18.07.2017 № 167-ФЗ внесены изменения в Федеральный закон «Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей», закрепившие исключительные полномочия Правительства Российской Федерации по созданию профессиональных горноспасательных служб и формирований и установлению требований к их функционированию. 

Наряду с военизированными горноспасательными частями допускается сохранение профессиональных горноспасательных служб и формирований, созданных до вступления в силу указанно федерального закона в горнодобывающих предприятиях для обслуживания собственных объектов и горноспасательных служб ранее уполномоченных Правительством Российской Федерации, при условии приведения их в соответствие с установленными нормативными требованиями и организации взаимодействия с ВГСЧ МЧС России.

Согласно пункту 6 статьи 11 названного Федерального закона  Порядок деятельности, задачи, функции и полномочия профессиональных аварийно-спасательных служб и профессиональных аварийно-спасательных формирований, выполняющих горноспасательные работы, требования к их составу, структуре, комплектованию, оснащённости и постоянной готовности, условия их размещения, несения дежурства спасателями указанных служб и формирований и порядок расчёта стоимости обслуживания объектов ведения горных работ устанавливаются Правительством Российской Федерации с учётом специфики проведения аварийно-спасательных работ на объектах ведения горных работ.

Правила расчёта стоимости обслуживания объектов ведения горных работ профессиональными аварийно-спасательными службами, профессиональными аварийно-спасательными формированиями, выполняющими горноспасательные работы, утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.04.2018 № 517 (далее – Правила № 517).

В соответствии с пунктом 1 Правил № 517, они устанавливают порядок расчёта стоимости обслуживания объектов ведения горных работ (далее - стоимость обслуживания) профессиональными аварийно-спасательными службами, профессиональными аварийно-спасательными формированиями, выполняющими горноспасательные работы (далее - профессиональные горноспасательные службы и формирования), при заключении договоров на обслуживание организаций, эксплуатирующих объекты ведения горных работ (далее - организации), в период их строительства, эксплуатации, реконструкции, капитального ремонта, технического перевооружения, консервации или ликвидации.

Федеральное государственное унитарное предприятие «Военизированная горноспасательная часть» действует на основании Устава, утверждённого приказом МЧС России от 31.03.2011 № 157.

Согласно пункту 2.1 Устава целями деятельности предприятия является осуществление деятельности по обеспечению горноспасательного обслуживания организаций, ведущих горные и другие работы на опасных производственных объектах угольной, горнодобывающей, металлургической промышленности и подземного строительства, в период их строительства, реконструкции, эксплуатации, ликвидации или консервации и удовлетворение общественных потребностей в результате его деятельности, а также получение прибыли.

Филиал «Военизированный горноспасательный отряд Северо-Востока» является обособленным подразделением ФГУП «ВГСЧ». 

На территории Магаданской области оперативным подразделением, предназначенным для решения задач по горноспасательному обслуживанию объектов ведения горных работ в межаварийный период и самостоятельной ликвидации локальных аварий, является Дукатский Военизированный горноспасательный взвод, осуществляющих обслуживание хозяйствующих субъектов, эксплуатирующих опасные производственные объекты в сфере горных работ на территории Магаданской области в  следующих городских округах: Омсукчанском, Тенькинском, Среднеканском, Ольском, Хасынском, Северо - Эвенском.

25.12.2014 между СП ЗАО «Омсукчанская горно-геологическая компания» и ФГУП «ВГСЧ» в лице филиала «ВГСО Северо-Востока» был заключён договор №1/12 на горноспасательное обслуживание опасных производственных объектов.

Пунктом 6.2 договора предусмотрена возможность  его продления на следующий календарный год с заключением дополнительного соглашения, определяющего стоимость горноспасательного обслуживания.

Из указанного договора, с учётом ежегодных дополнительных соглашений (л.д.78-102 т.1) следует, что стоимость горноспасательного обслуживания при неизменном перечне опасных производственных объектов, составляла: 2015 год – 4456152 руб.; 2016 год – 4923432 руб.; 2017 год – 5488416 руб.; 2018 год – 5929552,80 руб. (в месяц – 494129,40 руб.)

Дополнительным соглашением  от 24.01.2019 № 4  к договору № 1/12  (л.д.103-105 т.1)  стоимость горноспасательного обслуживания на период с 01.01.2019 по 28.02.2019 установлена в размере 502504,48руб. в месяц.

В соответствии с пунктом 3 дополнительного соглашения стоимость горноспасательного обслуживания на период с 01.03.2019 по 31.12.2019 должна быть определена сторонами не позднее 25.02.2019, в соответствии с положениями Постановления Правительства РФ от 27.04.2018 № 517, утверждающими Правила расчета стоимости обслуживания объектов ведения горных работ профессиональными аварийно-спасательными службами, профессиональными формированиями, выполняющими горноспасательные работы.

В случае недостижения сторонами соглашения о стоимости горноспасательного обслуживания на период с 01.03.2019 по 31.12.2019, договор прекращает свое действие 01.03.2019.

Исходя из прогнозных расчётов, произведённых заявителем, стоимость услуг для СП ЗАО «Омсукчанская ГГК» должна была составить в 2019 году - 12753450,11руб. (1062787,51 руб. в месяц), т.е. увеличивалась по сравнению с 2018 годом более, чем в два раза.

Увеличение стоимости услуг обосновано заявителем вступлением в законную силу Постановления Правительства Российской Федерации от 27.04.2018 № 517, которым утверждены Правила расчёта стоимости обслуживания объектов ведения горных работ профессиональными аварийно-спасательными службами, профессиональными аварийно-спасательными формированиями, выполняющими горноспасательные работы.

В данном случае правовые позиции сторон обусловлены различными подходами  к определению основного показателя для  расчёта стоимости услуг, а именно - среднемесячной заработной платы респираторщика.

В соответствии с пунктом 14 Правил № 517, расходы на содержание горноспасательного поста в составе горноспасательного взвода (пункта) (Рпост) рассчитываются для объекта ведения подземных горных работ при среднесменной численности работников, занятых на подземных горных работах, менее 50 человек и объёме добычи горной массы менее 300 тысяч кубических метров в год, а также для объектов ведения горных работ открытым способом по формуле:

Рпост = 2 x {[Зпкв x Ксс.р] x Нмес x Кс.в + Нд.г x По} x Кп x Квзв x Котр x Купр, (18)

где:

2 - коэффициент, учитывающий количество горноспасательных отделений и помощников командира горноспасательного взвода, необходимых для организации работы вахтовым методом;

Зпкв - среднемесячная заработная плата помощника командира горноспасательного взвода, которая устанавливается на уровне, превышающем среднемесячную заработную плату командира горноспасательного отделения на 20 процентов.

Пунктом 7 Правил установлено, что расходы горноспасательного отделения (Ротд) определяются по формуле:

Ротд = {[(Зко + Зр x Нр) x Ксс.р + Зв x Ксс.в] x

Нмес x Кс.в + Нд x По x Нотд + Аотд} x Км x Кп x Квзв x

Котр x Купр, (5)

где:

Зко - среднемесячная заработная плата командира отделения, которая устанавливается на уровне среднемесячной заработной платы горного мастера добычного (очистного) участка организации и превышает среднемесячную заработную плату респираторщика не менее чем на 20 процентов;

Зр - среднемесячная заработная плата респираторщика, которая устанавливается на уровне среднемесячной заработной платы горнорабочего 5 разряда на подземных работах, а в случае отсутствия указанной должности в обслуживаемой организации - на уровне среднемесячной заработной платы горнорабочего высшей квалификации на подземных работах, либо рабочего высшей квалификации по основной профессии на работах открытым способом.

Если горноспасательный взвод (пункт) обслуживает несколько организаций, то среднемесячная заработная плата респираторщика приравнивается к средневзвешенному уровню среднемесячной заработной платы по численности работников соответствующих должностей обслуживаемых организаций.

Сведения о среднемесячной заработной плате на расчётный период предоставляются организациями. В случае если организациями не предоставлены соответствующие сведения, размер среднемесячной заработной платы респираторщика определяется по формуле:

Зр = Зрст x Кст x Jзп, (6)

где:

Зрст - среднемесячная заработная плата на основе официальных статистических данных о средней заработной плате работников организаций, находящихся в месте расположения горноспасательного взвода (пункта), раздел «Добыча полезных ископаемых»;

Кст - коэффициент, учитывающий среднемесячную заработную плату горнорабочего высшей квалификации в общей структуре заработной платы организаций, Кст = 1,2;

Jзп - произведение индексов инфляции с периода публикации статистических сведений о среднемесячной заработной плате по год, на который производится расчет;

Нр - численность респираторщиков в горноспасательном отделении.

Таким образом, Правилами установлены два метода определения основного показателя, приоритетным из которых признан метод приравнивания к уровню среднемесячной заработной платы горнорабочего высшей квалификации на подземных работах обслуживаемых  предприятий.

Приоритетность такого метода следует также из пункта 3 Положения об условиях оплаты труда, предоставления гарантий и компенсаций работникам военизированных горноспасательных частей, находящихся в ведении Министерства Российской Федерации по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий, утверждённого Приказом МЧС России от 03.11.2015 № 581, согласно которому фонд оплаты труда работников ВГСЧ состоит из должностных окладов, выплат компенсационного и стимулирующего характера и определяется исходя из штатной численности и условий приравнивания заработной платы работников ВГСЧ к заработной плате соответствующих категорий рабочих и специалистов обслуживаемых организаций, в том числе: для респираторщика - к уровню заработной платы горнорабочего 5-го разряда на подземных работах (в случае отсутствия указанной должности в обслуживаемой организации - к уровню заработной платы горнорабочего высшей квалификации в данной организации); для командира отделения - к уровню заработной платы горного мастера на подземных работах добычного (очистного) участка.

При этом, в силу абзаца 18 статьи 24 Закона РФ от 21.02.1992 № 2395-1 «О недрах», абзац 3 пункта 1 статьи 10 Федерального закона от 21.07.1997 № 116-ФЗ «О промышленной безопасности опасных производственных объектов» недропользователи относятся к категории лиц, обязанных заключать договоры на обслуживание ведения своих работ с профессиональными аварийно-спасательными службами или с профессиональными аварийно-спасательными формированиями.

Таким образом, заключение договора на аварийно-спасательное обслуживание является необходимым условием получения третьим лицом и иными хозяйствующими субъектами - недропользователями права осуществлять хозяйственную деятельность по добыче полезных ископаемых.

В связи с чем, заявитель, как обслуживающая организация при формировании  стоимости своих услуг, расходы на оплату которых являются обязательными для обслуживаемой организации в силу закона, должен учитывать уровень оплаты труда работников обслуживаемого предприятия по своей квалификации соотносимых с сотрудниками аварийно-спасательной службы, т.е. прежде всего, принимать меры к расчёту стоимости своих услуг исходя из средней заработной платы соответствующих работников конкретного обслуживаемого (обслуживаемых) предприятий – недропользователей.

  Заявителем в адрес обслуживаемых предприятий направлено письмо от 13.08.2018 № 630-10-1-12 (л.д.68 т.1), в котором указано, что в целях соблюдения Федерального закона от 04.04.2017 № 167-ФЗ и корректного определения стоимости горноспасательных услуг на 2019 год в соответствии  с Правилами расчёта стоимости обслуживания объектов ведения горных работ профессиональными аварийно-спасательными службами, профессиональными аварийно-спасательными формированиями, выполняющими горноспасательные работы, утверждёнными Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.04.2018 № 517, просим предоставить справку об опасных производственных объектах, подлежащих аварийно-спасательному обслуживанию в 2019.

Также для формирования стоимости обслуживания объектов ведения горных работ в соответствии с законодательством предлагалось, согласно пункту 3 Положения об условиях оплаты труда, предоставления гарантий и компенсаций работникам военизированных горноспасательных частей, находящихся в ведении Министерства Российской Федерации по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий, утверждённого Приказом МЧС России от 03.11.2015 № 581 предоставить  сведения об уровне средней заработной платы следующих категорий работников: горнорабочего 5-го разряда на подземных работах (в случае отсутствия указанной должности в обслуживаемой организации - к уровню заработной платы горнорабочего высшей квалификации в данной организации); горного мастера на подземных работах добычного (очистного) участка; начальника на подземных работах добычного (очистного) участка; директора шахты (рудника).

В ответ на запрос информация о заработной плате представлена тремя организациями, в том числе, СП ЗАО «Омсукчанская ГГК». Ещё три организации информацию об уровне средней заработной платы не представили.

Оценив структуру и  содержание указанного письма, суд соглашается с выводом антимонопольного органа о формальном подходе заявителя при его составлении.

В частности, ссылка на Правила № 517 приведена при обосновании необходимости сведений об опасных производственных объектах, подлежащих обслуживанию в 2019 году.

В части формирования стоимости обслуживания в письме присутствует прямая отсылка к пункту 3  Положения об условиях оплаты труда, предоставления гарантий и компенсаций работникам военизированных горноспасательных частей, находящихся в ведении Министерства Российской Федерации по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий, утверждённого Приказом МЧС России от 03.11.2015 № 581, без разъяснения правовых последствий непредставления обслуживаемыми предприятиями сведений о заработной плате, а именно – указания конкретных пунктов Правил № 517, исходя из которых, будет произведён расчёт, в том числе, при использовании формулы, включающей официальные статистические данные о среднемесячной заработной плате.

При этом, расчёт стоимости горноспасательного обслуживания  на основании Правил № 517 предполагал значительное её увеличение для обслуживаемых предприятий, что следует из письма ФГУП «ВГСЧ» от 08.10.2018 № 1365-1-1-11 (л.д.134 т.2). В указанном письме допускалась пролонгация договоров на горноспасательное обслуживание объектов ведения горных работ 3, 4 класса опасности на условиях 2018 года, в случае значительного более 15% роста стоимости услуги для конкретных заказчиков, предусматривалось поэтапное увеличение стоимости услуги на срок не более пяти лет, а также разрешалось предлагать отличные от установленных Постановлением № 517 варианты распределения стоимости подразделения (с учётом наличия предварительных договоренностей с обслуживаемыми организациями).

С учётом изложенного суд признаёт обоснованным вывод антимонопольного органа в оспариваемом решении о том, что заявителем не были приняты все зависящие от него меры по истребованию информации у обслуживаемых предприятий об уровне среднемесячной заработной платы горнорабочего на подземных работах.

Правила № 517 устанавливают только два метода определения стоимости: либо на основании данных о среднемесячной заработной плате соответствующих работников обслуживаемых организаций либо на основании среднемесячной заработной платы на основе официальных статистических данных о средней заработной плате работников организаций, находящихся в месте расположения горноспасательного взвода (пункта), раздел «Добыча полезных ископаемых».

В данном случае суд приходит к выводу, что исходя из установленных выше обстоятельств, у заявителя имелась реальная возможность произвести расчёт стоимости оказываемых услуг исходя из первого метода - среднемесячной заработной платы соответствующих работников обслуживаемых организаций.

В то же время суд не может основываться на предположениях, в связи с чем, в данном случае исходит из фактических обстоятельств, которые имели место на момент согласования стоимости горноспасательного обслуживания заявителем и обслуживаемыми предприятиями, а именно – наличия у заявителя сведений о среднемесячной заработной плате работников обслуживаемых организаций.

При этом, поскольку Дукатский ВГСВ обслуживает несколько организаций,  среднемесячная заработная плата респираторщика в силу пункта 7 Правил № 517 приравнивается к средневзвешенному уровню среднемесячной заработной платы по численности работников соответствующих должностей обслуживаемых организаций.

То есть непредставление хотя бы одной из обслуживающих организаций сведений о среднемесячной заработной плате означает, что стоимость должна быть рассчитана  на основе официальных статистических данных о средней заработной плате работников организаций, находящихся в месте расположения горноспасательного взвода (пункта), раздел «Добыча полезных ископаемых», а именно размер среднемесячной заработной платы респираторщика определяется по формуле:

Зр = Зрст x Кст x Jзп, (6)

где:

Зрст - среднемесячная заработная плата на основе официальных статистических данных о средней заработной плате работников организаций, находящихся в месте расположения горноспасательного взвода (пункта), раздел «Добыча полезных ископаемых»;

Кст - коэффициент, учитывающий среднемесячную заработную плату горнорабочего высшей квалификации в общей структуре заработной платы организаций, Кст = 1,2;

Jзп - произведение индексов инфляции с периода публикации статистических сведений о среднемесячной заработной плате по год, на который производится расчёт;

Нр - численность респираторщиков в горноспасательном отделении.

Таким образом, не получив сведения от всех обслуживаемых организаций, заявитель должен был произвести расчёт на основании указанной формулы.

Показатель «Зрст» - среднемесячная заработная плата определяется на основе официальных статистических данных о средней заработной плате работников организаций, находящихся в месте расположения горноспасательного взвода (пункта), раздел «Добыча полезных ископаемых».

Официальные статистические  данные предполагают возможность их получения из общедоступных источников информации без необходимости направления каких-либо дополнительных запросов.

Судом установлено, что согласно  информации, размещённой на официальном сайте Хабаровскстат, среднемесячная номинальная начисленная заработная плата работников по видам экономической деятельности в сфере «добыча полезных ископаемых» составила в 2017 году 111385,6 руб. Кроме того, на официальном сайте Хабаровскстат также размещены сведения о средней начисленной заработной плате работников по профессиональным группам за октябрь 2017 года (по данным выборочного обследования), согласно которым средняя заработная плата в сфере «добыча полезных ископаемых» составила: руководители – 163360 руб., специалисты высшего уровня квалификации – 92805 руб.; специалисты среднего уровня квалификации – 134362 руб.; квалифицированные рабочие промышленных предприятий, художественных промыслов, строительства, транспорта, связи, геологии и разведки недр – 78107 руб.; операторы, аппаратчики, машинисты установок и машин – 101733 руб.; неквалифицированные работники – 54891 руб.

Таким образом, статистические данные в части заработной платы в целом по сфере «добыча полезных ископаемых» и статистические данные по профессиональным группам внутри этой сферы значительно разнятся.

Заявитель принял к расчёту  среднюю заработную плату в группе профессий операторы и машинисты горного и шахтного оборудования (включая должность «горнорабочий подземный») в размере 110291 руб., исходя из информации представленной ему Управлением Федеральной службы государственной статистики по Хабаровскому краю, Магаданской области, Еврейской автономной области и Чукотскому автономному округу (Хабаровскстат).

Так, заявителем направлен запрос от 27.08.2018 № 662-10-1-12 в Хабаровскстат о предоставлении информации об уровне средней заработной платы следующих категорий работников по Магаданской области: горнорабочего 5-го разряда на подземных работах (в случае отсутствия указанной должности в обслуживаемой организации - к уровню заработной платы горнорабочего высшей квалификации в данной организации); горного мастера на подземных работах добычного (очистного) участка; начальника на подземных работах добычного (очистного) участка; директора шахты (рудника).

Из информации, представленной Хабаровсксат в письме от 29.08.2018 № ЛС-30-02/1081, следует, что статистическая информация о средней начисленной заработной плате работников формируется по данным выборочного обследования организаций  (без субъектов малого предпринимательства), которое проводится я с периодичностью 1 раз в 2 года (по нечётным годам) за октябрь (последнее - 2017год) и разрабатывается на основе Общероссийского классификатора занятий (ОКЗ ОК 010-2014) и Общероссийского классификатора видов экономической деятельности (ОКВЭД2). Формирование информации по отдельным профессиям не производится, информация формируется по отдельным профессиональным группам. в данном письме заявителю представлена информация о том, что средняя заработная плата в группе профессий операторы и машинисты горного и шахтного оборудования (включая должность «горнорабочий подземный») составляет 110291 руб.

В соответствии с Общероссийским классификатором профессий рабочих, должностей служащих и тарифных разрядов, утверждённым постановлением Комитета Российской Федерации по стандартизации, метрологии и сертификации от 26.12.1994 № 367, профессия «горнорабочий подземный» (код 11717) и профессия «горнорабочий» (код 11708) относятся к профессиям рабочих и соответствовали коду 7111, относящемуся к группе  «квалифицированные рабочие крупных и мелких промышленных предприятий, художественных промыслов, строительства, транспорта, связи, геологии и разведки недр» Общероссийского классификатора занятий, утверждённого постановлением Комитета Российской Федерации по стандартизации, метрологии и сертификации от 30.12.1993 № 298 (ОКЗ ОК 010-93).

ОК 010-93 содержал также группу «9311» - неквалифицированные рабочие, занятые на горных и горно-капитальных работах.

ОКЗ ОК 010-93 утратил силу с 1 июля 2015 года в связи с изданием Приказа Росстандарта от 12.12.2014 № 2020-ст, которым принят Общероссийский классификатор занятий (ОКЗ) ОК 010-2014 (МСКЗ - 08) с датой введения в действие 1 июля 2015 года.

В ОК 010-2014 отсутствует группа аналогичная группе  «квалифицированные рабочие крупных и мелких промышленных предприятий, художественных промыслов, строительства, транспорта, связи, геологии и разведки недр» ОК 010-93. 

Согласно Таблице соответствия Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации, коду ОКЗ-93 «7111» (горнорабочие и рабочие других профессий по добыче полезных ископаемых подземным и открытым способами)  соответствует код ОКЗ-2014 «8111» (операторы и машинисты горного и шахтного оборудования) в то время как коду ОКЗ-93 «9311» (неквалифицированные рабочие, занятые на горных и горно-капитальных работах) соответствует код ОКЗ-2014 «9311» (неквалифицированные рабочие в горнодобывающей промышленности и разработке карьеров).

Таким образом, суд приходит к выводу, что заявитель при непредставлении ему статистических данных о средней заработной плате по конкретной профессии «горнорабочий подземный» правомерно принял для расчёта сведения о размере заработной платы по группе «операторы и машинисты горного и шахтного оборудования» сумме 110291 руб., представленные ему письмом Хабаровскстата от 29.08.2018 № ЛС-30-02/1081-ДР,  поскольку профессия горнорабочий подземный не относится к группе «неквалифицированные рабочие в горнодобывающей промышленности и разработке карьеров», что также следует из письма Хабаровскстат от 13.09.2019 № ИС-30-13/1314-ДР (л.д.62 т.1).

Вместе с тем, в основе запретов, установленных частью 1 статьи 10 Федерального закона № 135-ФЗ, лежит общеправовой принцип добросовестности участников гражданского оборота, предусмотренный статьёй 10 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В пункте 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» указано на то, что при оценке определённого действия (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением следует учитывать положения статьи 10 Гражданского кодекса, части 2 статьи 10, части 1 статьи 13 Закона о защите конкуренции и, в частности, определять, были совершены данные действия в допустимых пределах осуществления гражданских прав либо ими налагаются на контрагентов неразумные ограничения или ставятся необоснованные условия реализации контрагентами своих прав.

Среднемесячная заработная плата, представленная заявителю письмом Хабаровскстата от 29.08.2018 № ЛС-30-02/1081-ДР (110291 руб.) значительно превышала уровень фактической заработной платы горнорабочего высшей квалификации в организациях, представивших  такие сведения (самый высокий показатель – 85000 руб. – л.д.78-81 т.2). 

Применение при расчёте значения показателя «Зрст» равного 110291 руб.  значительно увеличивало стоимость услуг для контрагентов заявителя как по сравнению с 2018 годом, таки и по сравнению с расчётом, произведённым, исходя из фактических данных о заработной плате обслуживаемых организаций.

В связи с чем, суд полагает, что действуя добросовестно, в условиях, когда его положение является доминирующим с долей более 75 % на соответствующем рынке, заявитель после получения статистических данных должен был повторно обратиться к обслуживающим организациям с предложением представить сведения о фактической заработной плате их работников, отразив в своём обращении правовые последствия непредставления фактической заработной платы в виде расчёта стоимости услуг, произведённого, исходя из статистических данных Хабаровскстат.

Фактически заявитель произвёл расчёт по следующей формуле: Зр = Згорн.раб. x Jзп х Кприв.

Зр = 110291 x 1,027 x х 1,046 х 0,9

Зр = 110291руб./мес. среднемесячная заработная плата горнорабочего подземного в 2017 году по официальным статистическим данным, предоставленным Хабаровскстат официальным письмом от 29.08.2018 № ЛС-30-02/1081-ДР.

Кприв = 0,9 – коэффициент приведения среднемесячной заработной платы горнорабочего высшей квалификации к заработной плате респираторщика.

Jзп - произведение индексов инфляции с периода публикации статистических сведений о среднемесячной заработной плате по год, на который производится расчёт (1,027 – факт 2018, 1,046 – план на 2019).

Заявитель использовал формулу, значительно отличающуюся от формулы Правил № 517, что позволило ему произвести расчёт, исходя из  средней заработной платы респираторщика Дукатского ВГСВ. 

В связи чем, суд признаёт обоснованным вывод Магаданского УФАС России, что заявитель в расчёт формулы расчёта стоимости услуг на горноспасательное обслуживание опасных производственных объектов, в нарушение Правил включил среднюю заработную плату респираторщика Дукатского ВГСВ.

На данный факт прямо указывают приложения к протоколам согласования стоимости (л.д.82-85 т.2), в которых отражено, что среднемесячная заработная плата респираторщика рассчитана с применением коэффициента 0,9, который определён заявителем как «коэффициент приведения среднемесячной заработной платы горнорабочего высшей квалификации к заработной плате респираторщика».

Таким образом, Магаданское УФАС России пришло к обоснованному выводу, что действия заявителя в части применения в расчёте стоимости услуги на горноспасательное обслуживание опасных производственных объектов хозяйствующих субъектов средней заработной платы респираторщика Дукатского ВГСВ, в нарушение установленных нормативными правовыми актами порядка ценообразования, а именно Правил расчёта стоимости обслуживания объектов ведения горных работ профессиональными аварийно-спасательными службами, профессиональными аварийно-спасательными формированиями, выполняющими горноспасательные работы, утверждённых постановлением Правительства РФ от 27.04.2018 № 517 являются нарушением пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-Ф3 «О защите конкуренции» с 01.01.2019, результатом которых является ущемление интересов хозяйствующих субъектов - получателей услуги в сфере предпринимательской деятельности.

На основании пунктов 2 и 3 части 3 статьи 41 Федерального закона № 135-ФЗ  в решении по делу о нарушении антимонопольного законодательства должны содержаться выводы о наличии или об отсутствии нарушения антимонопольного законодательства в действиях (бездействии) лица; выводы о наличии или об отсутствии оснований для выдачи предписания и перечень действий, включаемых в предписание и подлежащих выполнению.

Согласно части 1 статьи 50 Федерального закона № 135-ФЗ по результатам рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства (на основании решения по делу) комиссия выдаёт предписание ответчику по делу.

Согласно разъяснениям, приведенным в пункте 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства», антимонопольный орган в ходе контроля за соблюдением антимонопольного законодательства, установив факт злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением (в том числе навязывание цены при заключении договора, неверное применение регулируемых цен (тарифов)), принимает меры по прекращению соответствующего нарушения и обеспечению условий конкуренции, а также по привлечению нарушителей к административной ответственности. Однако необходимо учитывать, что, прекращая указанное нарушение антимонопольного законодательства, антимонопольный орган не вправе в рамках своей компетенции разрешать гражданскоправовые споры хозяйствующих субъектов. В частности, он не полномочен защищать субъективные гражданские права потерпевшего от такого нарушения путём вынесения предписания нарушителю об уплате контрагенту задолженности или о возмещении понесенных убытков.

Исходя из системного толкования указанных норм выдаваемые антимонопольным органом предписания должны быть направлены на устранение выявленных нарушений, отражённых в решении антимонопольного органа, не разрешая гражданско-правовые споры хозяйствующих субъектов.

Судом установлено, что заявителем при расчёте стоимости услуг нарушены положения Правил расчёта стоимости обслуживания объектов ведения горных работ профессиональными аварийно-спасательными службами, профессиональными аварийно-спасательными формированиями, выполняющими горноспасательные работы, утверждённых постановлением Правительства РФ от 27.04.2018 № 517, в связи с чем, требование оспариваемого предписания, обязывающего заявителя произвести расчёт стоимости услуг на горноспасательное обслуживание опасных производственных объектов для хозяйствующих субъектов-получателей услуги в соответствии с  названными Правилами направлено на устранение выявленных нарушений, отражённых в решении антимонопольного органа.

Приведённая в оспариваемом предписании формулировка не возлагает обязанность на заявителя принять для расчёта стоимости своих услуг конкретное значение какого-либо из показателей, а указывает на необходимость принять меры к расчёту стоимости услуг в полном соответствии с нормативным актом (Правилами № 517) с учётом изложенных в решении обстоятельств.

В соответствии с частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 180, 181, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

РЕШИЛ:

1. В удовлетворении заявленных требований отказать.

2. Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение одного месяца со дня его принятия. 

Судья           В.В. Скороходова