АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЦЕНТРАЛЬНОГО ОКРУГА  

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

кассационной инстанции по проверке законности и обоснованности 

судебных актов арбитражных судов, вступивших в законную силу

Дело № А84-5340/2023

г.Калуга

13 июня 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 06.06.2024  Постановление изготовлено в полном объеме 13.06.2024  

Арбитражный суд Центрального округа в составе:  

Председательствующего Сладкопевцевой Н.Г. 

Судей Белякович Е.В.  

 ФИО1  

При ведении протокола судебного 

заседания помощником судьи Самсоновой Е.А.  

при участии в заседании:  

от истца:  

АО «ЭКОС» ФИО2 (дов. от 07.08.2023 №   07-08/ДОВ-23, диплом);  

от ответчика:  

ГКУ г. Севастополя «Единая ФИО3 (дов. от 10.11.2023 №  дирекция капитального 289);  

строительства»  

от третьих лиц: 

Правительство Севастополя не явились, извещены надлежаще  

Департамент капитального не явились, извещены надлежаще  строительства г. Севастополя  

рассмотрев в открытом судебном заседании путем использования  системы видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда города  

Севастополя и Новочеркасского городского суда Ростовской области  кассационную жалобу государственного казенного учреждения города  Севастополя «Единая дирекция капитального строительства» на  постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от  23.01.2024 по делу № А84-5340/2023,  

УСТАНОВИЛ:

Истец обратился к ответчику с исковым заявлением о взыскании  задолженности по государственному контракту от 10.12.2020 № 33-СМР-  2020 в размере 4 433 603 руб. 58 коп., расходов по уплате государственной  пошлины в размере 45 168 руб., оплаченной по платежному поручению от  15.05.2023 № 1547.  

Решением Арбитражного суда города Севастополя от 28.07.2023 года  по делу № А84-5340/2023 исковые требования удовлетворены в полном  объеме.  

Постановлением от 23.01.2024 Двадцать первый арбитражный  апелляционный суд отменил решение суда первой инстанции.  

Не согласившись с Постановлением Двадцать первого арбитражного  апелляционного суда от 23.01.2024, государственное казенное учреждение  города Севастополя «Единая дирекция капитального строительства»  обратились в Арбитражный суд Центрального округа с кассационной  жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда города Севастополя  от 28.07.2023 и постановление Двадцать первого арбитражного  апелляционного суда от 23.01.2024 по делу № А84-5340/2023 отменить и  принять по делу новый судебный акт.  

По мнению заявителя кассационной жалобы представленные  подрядчиком первичные бухгалтерские документы с достоверностью не  подтверждают наличия затрат по титульным временным зданиям и  сооружениям.  

Истец не подтвердил надлежащим образом факт строительства  титульных временных зданий и сооружений в соответствии с условиями  контракта, в связи с чем, по мнению заявителя основания для удовлетворения  исковых требований отсутствуют.  

В отзыве на кассационную жалобу истец указывает на неправомерность  доводов ответчика и просит суд отказать в удовлетворении кассационной  жалобы.  

Проверив в порядке ст. 286 АПК РФ правильность применения судами  первой и апелляционной инстанции норм материального и процессуального  права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом  судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и  имеющимся в деле доказательствам, обсудив доводы кассационной жалобы,  суд кассационной инстанции не нашел оснований для отмены обжалуемого  судебного акта исходя из следующего.  

Как установлено судами и следует из материалов дела между АО «ЭКОС»  и ГКУ ГС «Единая дирекция капитального строительства» заключен  Государственный контракт № 33-СМР/2020 от 10.12.2020 на выполнение  строительно - монтажных работ по объекту «Реконструкция КОС в с.  Орловка (с увеличением производительности с 0,4 до 3,0 тыс. мЗ/сут.)»  (далее Контракт), согласно которому истец являлся «подрядчиком», а  ответчик - «заказчиком» (Приложение № 1).  

Сметой контракта (Приложение № 6 к контракту) стороны согласовали  оплату ответчиком затрат истца на временные здания и сооружения (далее -  ВзиС) в процентном размере от цены контракта, а именно - 3,8 %, что  составляет 4 433 603.58 руб. (Четыре миллиона четыреста тридцать три  тысячи шестьсот три рубля пятьдесят восемь копеек), в т. ч. НДС 20% 738  933.93 руб. (Семьсот тридцать восемь тысяч девятьсот тридцать три рубля  девяносто три копейки).  

В соответствии с проектной документацией «Раздел 6. Проект  организации строительства ГК-77 ПИР - ЕП - КОС - ПОС» (стр. 89) в  таблице «Ведомость объемов временных зданий и сооружений»  предусмотрено создание и возведение следующих ВЗиС: информационный  щит - 1шт., пожарный щит - 1 шт., информационный щит по ТБ - 1 шт.,  пожарный пост - - 2 шт., контейнер для складирования строительных  отходов - 1 шт., контейнер для складирования бытовых отходов - 1 шт.,  мойка колес «Аква Оптима» 100 Л/с - 1 шт., контора БК «Универсал»- 2 шт.,  гардеробная БК «Универсал»- 1 шт., душевая БК «Универсал»- 1 шт.,  помещение для обогрева рабочих с умывальной и сушилкой БК  «Универсал»- 1 шт., помещение для приема пищи БК «Универсал»- 1 шт.,  биотуалет МТК «Стандарт» - 1 шт., помещение охраны ПО «Универсал» - 1  шт., емкость для воды на хозяйственно-бытовые и технические нужды - 1  шт., дизельгенератор АД-200 (ЯМЗ- 7514.10) мощность 200 Квт. - 1 шт.  (Приложение № 2).  

Истцом на период проведения работ в полном объеме был обеспечен  весь объем временных зданий и сооружений, согласно Ведомости объемов  ВЗиС, содержащейся в Проекте организации строительства (ПОС).  

В адрес ответчика истцом с сопроводительным письмом 28.12.2022  (исх. № Н8101.1-22 от 28.12.2022г.) были направлены документы для  приемки и оплаты затрат истца на ВзиС, а именно - Акты по форме КС-2 и  КС-3, Счет № 182 (Приложение № 4).  

Сообщение истца от 28.12.2022г. (исх. № Н-8101.1-22 от 28.12.2022г.)  со стороны ответчика оставлено без рассмотрения и ответа, в связи с чем  истец повторно направил в адрес ответчика с сопроводительным письмом  от 24.03.2023 г. (исх. № Н164-23 от 24.03.2023 г.) Акты по форме КС-2 и  КС-3, комплект исполнительной документации на устройство и демонтаж  ВЗиС (Приложение № 5).  

В своём письме исх. № 2598/03-05-01-09/02/23 от 03.04.2023 г.  ответчик выразил отказ в оплате затрат истца на устройство и демонтаж  

ВЗиС (Приложение № 6). Каких-либо замечаний по качеству и объему  выполненных работ по ВЗиС ответчиком заявлено не было, что  свидетельствует о том, что истцом данные работы выполнены в срок и с  надлежащим качеством.  

Согласно п. 18.3 Контракта до передачи спора на разрешение  Арбитражного суда Стороны принимают меры к его урегулированию в  претензионном порядке.  

В связи с этим истцом в адрес ответчика 10.04.2023 г. Исх. № Н-198- 22  была направлена претензия с требованием об оплате выполненных истцом  работ на устройство и демонтаж ВЗиС в сумме 4 433 603.58 руб. (Четыре  миллиона четыреста тридцать три тысячи шестьсот три рубля пятьдесят  восемь копеек), в т.ч. НДС 20% 738933.93 руб. (Семьсот тридцать восемь  тысяч девятьсот тридцать три рубля девяносто три копейки) в срок до 15  апреля 2023 г (Приложение № 7).  

В соответствии с п. 18.3.1 контракта претензия должна быть  направлена в письменном виде. По полученной претензии заказчик должен  дать письменный ответ по существу в срок не позднее 10 (десяти) рабочих  дней с даты получения претензии. Оставление претензии без ответа в  установленный срок означает признание требований претензии. Указанная  претензия оставлена Ответчиком без ответа.  

В силу статьи 309 ГК РФ обязательство должно быть исполнено  надлежащим образом в соответствии с условиями договора. Односторонний  отказ от исполнения обязательств не допускается, за исключением случаев,  предусмотренных ГК РФ, другими законами или иными правовыми актами  и это предусмотрено статьей 310 ГК РФ.  

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить  по заданию другой стороны (заказчика) определённую работу и сдать ее  результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и  оплатить его (пункт 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской  Федерации (далее - ГК РФ).  

В договоре подряда указываются начальный и конечный сроки  выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут  быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы  (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными  правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несёт  ответственность за нарушение как начального и конечного, так и  промежуточных сроков выполнения работы (пункт 1 статьи 708 ГК РФ).  

В соответствии с пунктами 1, 4, 5 статьи 709 ГК РФ в договоре подряда  указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее  определения. При отсутствии в договоре таких указаний цена определяется  в соответствии с пунктом 3 статьи 424 ГК РФ.  

Цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. При  отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается  твердой.  

Если возникла необходимость в проведении дополнительных работ и  по этой причине в существенном превышении определенной  приблизительно цены работы, подрядчик обязан своевременно  предупредить об этом заказчика. Заказчик, не согласившийся на  превышение указанной в договоре подряда цены работы, вправе отказаться  от договора. В этом случае подрядчик может требовать от заказчика уплаты  ему цены за выполненную часть работы.  

Пунктом 1 статьи 746 ГК РФ предусмотрено, что оплата выполненных  подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном  сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором  строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в  законе или договоре оплата работ производится в соответствии со ст. 711  ГК РФ.  

Кроме того, согласно 6.1. статьи 110.2. Федерального закона от  05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров,  работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»  оплата выполненных работ осуществляется в пределах цены контрактов,  предметом которых являются строительство, реконструкция объектов  капитального строительства, в соответствии с их сметой в сроки и в  размерах, которые установлены таким контрактом или графиком оплаты  выполненных по контракту работ (при наличии) с учетом графика  выполнения строительно-монтажных работ и фактически выполненных  подрядчиком работ.  

При этом, составление сметы такого контракта осуществляется в  пределах цены контракта без использования предусмотренных проектной  документацией в соответствии с Градостроительным кодексом Российской  Федерации сметных нормативов, сведения о которых включены в  федеральный реестр сметных нормативов, и сметных цен строительных  ресурсов.  

Как указано в пункте 8.1. контракта по завершении в установленные  Графиком выполнения работ, отдельных этапов работ по реконструкции объекта  Подрядчик для проверки выполненных работ предоставляет Заказчику,  следующего за отчетным, следующую документацию:  

- акты приемки выполненных работ (форма № КС-2), оформленные согласно  постановлению Госкомстата России от 11.11.1999 № 100, в 3 (трех) экземплярах;  

- справку о стоимости выполненных работ (форма № КС-3), оформленные  согласно постановлению Госкомстата России от 11.11.1999 № 100, в 3 (трех)  экземплярах;  

- общий журнал работ по унифицированной форме КС-6, оформленный  согласно постановлению Г оскомстата России от 11.11.1999 № 100;  

- журнал учета выполненных работ (форма № КС-ба), оформленный  согласно постановлению Г оскомстата России от 11.11.1999 № 100;  

- исполнительные схемы; 

- акты освидетельствования и испытания сетей инженерно-технического  обеспечения;  

- акты освидетельствования скрытых работ; 

- сертификаты, технические паспорта, подтверждающие качество  примененных материалов, изделий, конструкций;  

- акты индивидуального и комплексного опробования оборудования по  требованию заказчика;  

- акт смонтированного (не монтируемого) оборудования, в 3 (трех)  экземплярах (при необходимости);  

- счет-фактура на материалы и оборудование; - реестр исполнительной документации; - иные документы, предусмотренные законодательством. 

Исходя из смысла указанных правовых норм и положений пункта 8.1.  контракта, оплата временных зданий и сооружений подлежит в составе  твёрдой цены.  

Как следует из раздела 2 контракта, его цена определена сводным  сметным расчетом, является твердой и определяется на весь период  исполнения. Согласно Дополнительному соглашению об увеличении  стоимости № 14.1 от 20.12.2022 к ГК № 33-СМР/2020 от 10.12.2020 г. цена  контракта составляет 710 947 966 (семьсот десять миллионов девятьсот  сорок семь тысяч девятьсот шестьдесят шесть) рублей 68 копеек  (Приложение № 8), из которых фактически оплачено заказчиком - 704 479  457 (семьсот четыре миллиона четыреста семьдесят девять тысяч четыреста  пятьдесят семь) рублей 97 коп. (Приложение № 9). Сумма фактически  оплаченных работ также подтверждается актом сверки взаимных расчетов  по ГК № 33-СМР/2020 от 10.12.2020 г. (Приложение № 10).  

Кроме того, исходя из положений пункта 2.3 контракта цена контракта  включает в себя стоимость всех затрат подрядчика, необходимых для  выполнения строительных работ на объекте и его нормальной  эксплуатации, в том числе: - затраты на строительство временных зданий и  сооружения, в том числе и титульных.  

Коэффициент 3,8% был предусмотрен в сводном локальном сметном  расчете без указания планируемых затрат на конкретные временные здания  и сооружения. Сметная документация получила положительное заключение  государственной экспертизы.  

При этом, заказчик неправомерно ссылается на то, что у него  отсутствуют совокупные основания для оплаты временных зданий и  сооружений указывая на пункт 8.1. контракта. Положения пункта 8.1.  указанного Контракта предусмотрены в отношении основного объема  работ.  

Согласно Положению о составе разделов проектной документации и  требованиях к их содержанию, утвержденному Постановлением  Правительства Российской Федерации от 16.02.2008 № 87, ПОС должен  содержать для объектов производственного назначения и линейных  

объектов: обоснование потребности строительства (капитального ремонта)  во временных зданиях и сооружениях, сведения о размерах и оснащении  площадок для складирования материалов, конструкций, оборудования,  укрупненных модулей и стендов для их сборки, а также места их  расположения на строительном генеральном плане строительства.  

Исходя из пункта 5.6 СНиП 12-01-2004 «Организация строительства»,  введенных в действие постановлением Госстроя России от 19.04.2004 № 70,  состав временных зданий и сооружений, размещаемых на территории  строительной площадки, должен быть определен стройгенпланом,  разрабатываемым в составе проекта организации строительства.  

В соответствии с проектной документацией «Раздел 6. Проект  организации строительства ГК-77 ПИР - ЕП - КОС - ПОС» (стр. 89) в  таблице «Ведомость объемов временных зданий и сооружений»  предусмотрено создание и возведение следующих ВЗиС: информационный  щит - 1шт., пожарный щит - 1 шт., информационный щит по ТБ - 1 шт.,  пожарный пост - 2 шт., контейнер для складирования строительных отходов  - 1 шт., контейнер для складирования бытовых отходов - 1 шт., мойка колес  «Аква Оптима» 100 Л/с - 1 шт., контора БК «Универсал» - 2 шт.,  гардеробная БК «Универсал» - 1 шт., душевая БК «Универсал» - 1 шт.,  помещение для обогрева рабочих с умывальной и сушилкой БК  «Универсал» - 1 шт., помещение для приема пищи БК «Универсал» - 1 шт.,  биотуалет МТК «Стандарт» - 1 шт., помещение охраны ПО «Универсал» - 1  шт., емкость для воды на хозяйственно-бытовые и технические нужды - 1  шт., дизель генератор АД-200 (ЯМЗ - 7514.10) мощность 200 Квт. - 1 шт.  

Из представленных в дело документов, а именно: акт приемки  выполненных работ по форме КС-2 № 91, акт сдачи-приемки выполненных  работ № 91, справка о стоимости выполненных работ по форме КС-3 № 21,  счет на оплату № 182, исполнительная документация на устройство и  демонтаж ВЗиС, следует, что истцом на период проведения работ в полном  объеме был обеспечен весь объем временных зданий и сооружений,  согласно Ведомости объемов ВЗиС, содержащейся в Проекте организации  строительства (далее - ПОС).  

Коэффициент 3,8% был предусмотрен в сводном локальном сметном  расчете без указания планируемых затрат на конкретные временные здания  и сооружения. Сметная документация получила положительное заключение  государственной экспертизы.  

В соответствии с письмом Минэкономразвития России и ФАС России  от 19.08.2009 № 13613-АП/Д05 установленная в контракте стоимость  оплаты работ не соотносится с фактическими расходами победителя торгов  на выполнение конкретных работ и является обязательством заказчика  оплатить контракт в установленном размере при надлежащем исполнении.  

Поскольку сметные нормативы не предназначены для расчетов за  выполненные работы, сметная документация, сформированная ранее в  составе проектной документации, после проведения проверки  

достоверности определения сметной стоимости объекта капитального  строительства, установления начальной (максимальной) цены  государственного контракта и выбора исполнителя (подрядчика)  государственного контракта по итогам конкурсных процедур, или на  основании решений органов государственной власти без конкурсных  процедур, в результате которых определена твердая цена, утрачивает свое  значение для целей реализации государственного контракта.  

В связи с отсутствием в контракте условия о составе временных зданий  и сооружений, необходимых для строительства объекта, суд считает  обоснованными требование истца о взыскании из расчета в процентах от  сметной стоимости строительных (ремонтно-строительных) и монтажных  работ, в соответствии с набором ВЗиС согласно перечерню, содержащемуся  в проекте организации строительства.  

Как предусмотрено пунктом 7.1. контракта приемка и оплата  выполненных работ, в том числе их отдельных этапов, осуществляется на  основании первичных учетных документов, подтверждающих их выполнение,  составленных после завершения выполнения конструктивных решении  (элементов), комплексов (видов) работ (этапов работ) на основании сметы  контракта, графика выполнения строительно-монтажных работ и графика оплаты  выполненных работ (при наличии), условиями контракта, в соответствии с  Гражданским кодексом Российской Федерации.  

Основанием для оплаты в соответствии с пунктом 1.1 Контракта  выполненных подрядчиком за истекший период и предусмотренных настоящим  контрактом строительных работ являются справка о стоимости выполненных  работ и затрат (форма № КС-3), акт о приемке выполненных работ (форма № КС- 2), акт сдачи-приемки выполненных работ по прочим затратам, счет, счет-фактура  (в случае, если облагается НДС). Заказчик на основании вышеуказанных  документов оплачивает выполненные Подрядчиком работы.  

Принимая во внимание указанные обстоятельства, согласно пункту  7.8. Контракта, оплата за временные здания и сооружения в установленном  контрактом размере, в соответствии с утверждённой сметной  документацией, при подтверждении факта возведения на объекте титульных  временных зданий и сооружений, все работы были выполнены, что  подтверждается наличием 16 актов освидетельствования скрытых работ,  акта приемки выполненных работ по форме КС-2 № 91, акта сдачи-приемки  выполненных работ № 91 со справкой о стоимости выполненных работ по  форме КС-3 № 21.  

Как усматривается из материалов дела, в адрес Ответчика Истцом  нарочно с сопроводительным письмом 28.12.2022г. (исх. № Н-8101.1-22 от  28.12.2022г.) были направлены документы для приемки и оплаты затрат  Истца на ВзиС, получение указанных документов подтверждается отметкой  Ответчика на сопроводительном письме (Приложение № 1).  

Сообщение Истца от 28.12.2022г. (исх. № Н-8101.1-22 от 28.12.2022г.)  со стороны Ответчика оставлено без рассмотрения и ответа, в связи с чем,  

Истец повторно направил в адрес Ответчика с сопроводительным письмом  от 24.03.2023 г. (исх. № Н164-23 от 24.03.2023 г.) Акты по форме КС-2 и  КС-3, комплект исполнительной документации на устройство и демонтаж  ВЗиС, получение указанных документов подтверждается отметкой  ответчика на сопроводительном письме (Приложение № 2). Своим письмом  исх. № 2598/03-05-01-09/02/23 от 03.04.2023 г.  

Ответчик подтвердил получение указанной исполнительной  документации, указав в своем письме, что, в предъявленной  исполнительной документации установлено наличие на объекте временных  зданий и сооружений и выразил отказ в оплате затрат истца на устройство и  демонтаж ВЗиС (Приложение № 3). Каких-либо замечаний по качеству и  объему выполненных работ по ВЗиС Ответчиком предъявлено не было.  

При этом, следует учитывать, что указанная исполнительная  документация, а также Акты по форме КС-2 и КС-3, по ходатайству истца  от 14.07.2023 г. были приобщены к материалам дела судом апелляционной  инстанции (посредством направления электронных копий документов через  систему электронного правосудия (kad.arbitr.ru).  

Указанное ходатайство было направлено в адрес ответчика  посредствам электронной почты (Приложение № 4). От ответчика получено  подтверждение получения указанных документов и присвоен входящий  номер (Приложение № 5).  

Таким образом, у подрядчика ввиду представленной исполнительной  документации имеются все основания для получения оплаты за возведение  временных зданий и сооружений в составе твёрдой цены контракта.  

В силу положений ст. 286 АПК РФ кассационная жалоба рассматривается  исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражений  относительно жалобы. Между тем доводов, опровергающих выводы суда  апелляционной инстанции, кассационная жалоба не содержит.  

Нарушений норм процессуального права, являющихся, в силу ч. 4 ст.  288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  безусловным основанием для отмены принятого судебного актов, судом  кассационной инстанции не установлено.  

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи  287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации,  

П О С Т А Н О В И Л:

постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от  23.01.2024 по делу № А84-5340/2023 оставить без изменения, кассационную  жалобу без удовлетворения.  

Взыскать с государственного казенного учреждения города  Севастополя «Единая дирекция капитального строительства» (ОГРН  

<

***>; ИНН 

<

***>) в доход федерального бюджета  государственную пошлину по кассационной жалобе в размере 3000 руб.  

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может  быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской  Федерации в порядке, установленном ст. 291.1 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, в срок, не превышающий  двух месяцев.  

Председательствующий Н.Г. Сладкопевцева  

Судьи Е.В. Белякович 

 ФИО1