АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЦЕНТРАЛЬНОГО ОКРУГА

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

кассационной инстанции по проверке законности

и обоснованности судебных актов арбитражных судов,

вступивших в законную силу

Дело № А48-737/2023

г.Калуга

5 марта 2024 года

резолютивная часть постановления объявлена 27.02.2024

постановление изготовлено в полном объеме   05.03.2024

 

Арбитражный суд Центрального округа в составе:

председательствующего судьи

      Смолко С.И.

судей

      Бессоновой Е.В.

      Леоновой Л.В.

при участии в судебном заседании:

от заявителей: казенного учреждения Орловской области "Орловский областной государственный заказчик" (302026, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)  - ФИО1 (доверенность от 07.12.2022 сроком на 3 года, диплом);

Департамента экономического развития и инвестиционной деятельности Орловской области (302021, г.Орел, площадь Ленина, д.1, кааб.536, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***> – ФИО2 (доверенность от 29.01.2024 №1, диплом); 

от заинтересованного лица:  Федеральной антимонопольной службы (123001, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) – не явились ;

от третьих лиц: Правительства Орловской области (302021, г.Орел, площадь Ленина, д.1, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) – не явились;

общества с ограниченной ответственностью "Стрела" (143500, Московская область, г.Истра, ул.25 лет Октября, 9, 124-125-126, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) – не явились,

рассмотрев в открытом судебном заседании   кассационную жалобу  Федеральной антимонопольной службы  на решение Арбитражного суда Орловской области  от 18.08.2023 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда  от 02.11.2023  по делу № А48-737/2023,

 

                                       У С Т А Н О В И Л :

 

Казенное учреждение Орловской области "Орловский областной государственный заказчик" (далее - учреждение), Департамент экономического развития и инвестиционной деятельности Орловской области (далее - департамент) обратились в Арбитражный суд Орловской области с заявлением о признании недействительными решения и предписания Федеральной антимонопольной службы (далее - ФАС России, антимонопольная службы) от 23.01.2023 по делу № 22/44/99/6.

Дело рассматривалось при участии третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, Правительства Орловской области (далее - правительство),  общества с ограниченной ответственностью "Стрела" (далее - ООО "Стрела", общество).

Решением суда от 18.08.2023 оспариваемые решение и предписание ФАС России признаны недействительными. 

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда  от 02.11.2023 решение суда оставлено без изменения.

В кассационной жалобе ФАС России просит состоявшиеся судебные акты отменить, в удовлетворении заявленных требований отказать, ссылаясь на неполное выяснение судами обстоятельств дела, неправильное применение судами норм материального права, нарушение норм процессуального права.

В отзывах на жалобу департамент, правительство, учреждение просят оставить судебные акты без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения, ссылаясь на несостоятельность доводов жалобы.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представители департамента и учреждения возражали против доводов кассационной жалобы.

Иные участвующие в деле лица надлежаще извещены о времени и месте судебного разбирательства, но своих представителей в судебное заседание не направили, что в силу части 3 статьи  284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (АПК РФ) не препятствует рассмотрению дела.

          Проверив в пределах доводов кассационной жалобы и возражений на них судебные акты на предмет правильности применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального права и норм процессуального права, соответствия выводов  судов обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, заслушав пояснения явившихся в судебное заседание представителей, суд кассационной инстанции приходит к следующему.

Как усматривается из материалов дела и установлено судами, 23.11.2022 в Единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (ЕИС) департамент на основании заявки учреждения разместил извещение № 0154200000722001477 о проведении открытого конкурса в электронной форме на право заключения государственного контракта на выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной и рабочей документации, выполнение строительно-монтажных работ по объекту капитального строительства: "Завершение строительства многопрофильного медицинского центра БУЗ Орловской области "Орловская областная клиническая больница".

Начальная (максимальная) цена контракта - 3 012 434 054 рублей.

Процедура определения подрядчика путем проведения открытого конкурса в электронной форме была завершена 09.12.2022 признанием конкурса несостоявшимся, поскольку на участие в конкурсе не было подано ни одной заявки, что следует из  протокола подведения итогов конкурса от 09.12.2022 № ИЭОК1. 

        В ФАС России поступили жалобы ООО СК "Инвест Групп" (№ 202200100161023631), индивидуального предпринимателя ФИО3 (№ 202200100161023635)  на действия (бездействие) заказчика при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов или в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе); индивидуального предпринимателя ФИО4 (№ 202200100161023626) - на положения извещения об осуществлении закупки.  

По результатам рассмотрения указанных жалоб ФАС России вынесены решения от 19.12.2022 по делам № 28/06/105-4037/2022, № 28/06/105-3851/2022, № 28/06/105-4042/2022, в соответствии с которыми все три жалобы признаны обоснованными, в действиях заказчика, уполномоченного органа установлены нарушения части 61 статьи 112 Закона о контрактной системе, по делу № 28/06/105-3851/2022 выдано предписание от 19.12.2022 (с учетом определения об исправлении технической ошибки от 03.03.2023), которым предписано заказчику, уполномоченному органу, комиссии по осуществлению закупок отменить протокол подведения итогов от 09.12.2022 № ИЭОК1(пункт 1); заказчику, уполномоченному органу привести извещение о проведении конкурса в соответствие с требованиями законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок и с учетом решения от 19.12.2022 по делу № 28/06/105-3851/2022 и разместить соответствующее извещение о проведении конкурса в ЕИС; назначить новую дату окончания срока подачи заявок на участие в конкурсе, дату рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе, а также разместить в ЕИС информацию об указанных датах. При этом дата окончания срока подачи заявок на участие в конкурсе должна быть назначена не ранее чем через 7 дней со дня размещения в ЕИС соответствующего извещения о проведении конкурса (пункт 2); заказчику, уполномоченному органу, комиссии по осуществлению закупок, оператору электронной площадки осуществить дальнейшее проведение процедуры определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок и с учетом решения от 19.12.2022 по делу № 28/06/105-3851/2022 (пункт 3); заказчику, уполномоченному органу, комиссии по осуществлению закупок, оператору электронной площадки в срок до 16.01.2023 исполнить настоящее предписание и предоставить в ФАС России подтверждение исполнения настоящего предписания в письменном виде, а также по электронной почте predpisanie44@fas.gov.ru, delo@fas.gov.ru (пункт 4).

Учреждение и департамент обжаловали в арбитражном суде решения и предписание ФАС России от 19.12.2022 в рамках дела № А48-11358/2022. При этом по заявлению учреждения определением суда от 26.12.2022 приняты обеспечительные меры в виде приостановления действия предписания ФАС России от 19.12.2022 по делу № 28/06/105-3851/2022. 

24 декабря 2022 г. в ФАС России поступила жалоба ФИО5, содержащая информацию о том, что несмотря на выданное ФАС России предписание на заседании правительства принято решение о заключении контракта с единственным поставщиком (подрядчиком) на выполнение работ по указанному объекту, таким поставщиком выбрано ООО "Стрела", у которого отсутствует уровень ответственности  (размер обязательств по договорам подряда с использованием конкурентных способов заключения договоров) - т.1 л.д.35.

По результатам проведенной по жалобе ФИО5 проверки ФАС России 23.01.2023 вынесла решение по делу № 22/44/99/6, которым в действиях заказчика, уполномоченного органа установлено нарушение части 1 статьи 24, пункта 2 части 22 статьи 99 Закона о контрактной системе, выраженное в злоупотреблении заказчиком своим правом в виде заключения контракта с единственным подрядчиком - ООО "Стрела" в тот период, когда действовало предписание ФАС России от 19.12.2022, которое не было исполнено по аналогичному предмету закупки в форме открытого конкурса, что приводит, по мнению ФАС России, к нарушению принципа правовой определенности.

Кроме того, 23.01.2023 ФАС России выдала предписание по делу № 22/44/99/6, которым предписало заказчику, уполномоченному органу, комиссии по осуществлению закупок отменить протокол подведения итогов от 09.12.2022 № ИЭОК1(пункт 1); заказчику, уполномоченному органу привести извещение о проведении конкурса в соответствие с требованиями законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок и с учетом решений от 19.12.2022 по делу № 28/06/105-3851/2022, от 23.01.2023 по делу № 22/44/99/6 и разместить соответствующее извещение о проведении конкурса в ЕИС;  назначить новую дату окончания срока подачи заявок на участие в конкурсе, дату рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе, а также разместить в ЕИС информацию об указанных датах. При этом дата окончания срока подачи заявок на участие в конкурсе должна быть назначена не ранее чем через 10 дней со дня размещения в ЕИС соответствующего извещения о проведении конкурса (пункт 2); заказчику, уполномоченному органу, комиссии по осуществлению закупок осуществить дальнейшее проведение процедуры определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок и с учетом решений от 19.12.2022 по делу № 28/06/105-3851/2022, от 23.01.2023 по делу № 22/44/99/6 (пункт 3); заказчику, уполномоченному органу, комиссии по осуществлению закупок в срок до 15.02.2023 исполнить настоящее предписание и представить в ФАС России подтверждение исполнения настоящего предписания в письменном виде, а также по электронной почте на predpisanie44@fas.gov.ru, delo@fas.gov.ru (пункт 4).

Полагая, что решение и предписание от 23.01.2023 не соответствуют закону и нарушают права и законные интересы заказчика и уполномоченного органа, учреждение и департамент обжаловали их в арбитражном суде.

Придя к выводу, что процедура определения подрядчика путем проведения открытого конкурса была завершена 09.12.2022 признанием конкурса несостоявшимся в связи с тем, что не было подано ни одной заявки, что постановлением Правительства Орловской области от 15.03.2022 № 134 установлено право заказчика осуществить закупку товаров, работ, услуг для обеспечения государственных нужд Орловской области, муниципальных нужд муниципальных образований Орловской области у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), определенного правовым актом правительства, муниципальным правовым актом местной администрации, и такой правовой акт правительством был принят, что определением суда от 26.12.2022 приняты обеспечительные меры в виде приостановления действия предписания ФАС России от 19.12.2022 по делу № 28/06/105-3851/2022 до вступления в законную силу судебного акта по делу № А48-11358/2022, что вступившем  в законную силу решением суда по делу № А48-11358/2022 решения ФАС России от 19.12.2022 признаны незаконными, а предписание  от 19.12.2022 - недействительным, руководствуясь  частью 2 статьи 15 Федерального закона от 08.03.2022 № 46-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон № 46-ФЗ), частью 1 статьи 93 Закона о контрактной системе, суд первой инстанции удовлетворил требование учреждения и департамента и признал недействительными решение и предписание ФАС России от 23.01.2023.

Апелляционный суд согласился с выводами суда первой инстанции.

Суд кассационной инстанции не усматривает оснований для отмены состоявшихся судебных актов.

В соответствии с частью 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Федеральная служба полномочная рассматривать жалобы на действия заказчика, комиссии заказчика и выносить по результатам рассмотрения жалобы решения, а также выдавать предписания.

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, регулируются Законом о контрактной системе. 

Частью 1 статьи 24 названного Закона установлено, что заказчики при осуществлении закупок применяют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

Согласно пункту 3 части 1, части 8 статьи 52 Закона о контрактной системе открытый конкурентный способ признается несостоявшимся в случае, если по окончании срока подачи заявок на участие в закупке не подано ни одной заявки на участие в закупке. В таком случае заказчик вправе осуществить новую закупку в соответствии с настоящим Федеральным законом либо осуществить закупку у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с пунктом 25 части 1 статьи 93 настоящего Федерального закона.

Судами установлено, что при проведении открытого конкурса по определению подрядчика не было подано ни одной заявки.

Случаи осуществления закупок у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) определены в части 1 статьи 93 Закона о контрактной системе.

        Частью 2 статьи 15 Закона № 46-ФЗ установлено, что в период до 31.12.2023 включительно решением высшего исполнительного органа субъекта Российской Федерации в дополнение к случаям, предусмотренным частью 1 статьи 93 Закона о контрактной системе, могут быть установлены иные случаи осуществления закупок товаров, работ, услуг для государственных и (или) муниципальных нужд у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в целях обеспечения нужд соответствующего субъекта Российской Федерации, а также определен порядок осуществления закупок в таких случаях.

         Во исполнение положений Закона № 46-ФЗ пунктом 1 постановления Правительства РФ от 10.03.2022 № 339 "О случаях осуществления закупок товаров, работ, услуг для государственных и (или) муниципальных нужд у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) и порядке их осуществления" предписано установить, что по 31.12.2022 включительно в дополнение к случаям, предусмотренным частью 1 статьи 93 Закона о контрактной системе, заказчик вправе осуществить закупку товаров, работ, услуг для обеспечения федеральных нужд, нужд субъекта Российской Федерации, муниципальных нужд у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), определенного соответственно актом Правительства Российского Федерации, актом высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации, муниципальным правовым актом местной администрации, изданными в соответствии с настоящим постановлением.

15 марта 2022 г. правительством Орловской области принято постановление № 134 "О случаях осуществления закупок товаров, работ, услуг для государственных нужд Орловской области и муниципальных нужд муниципальных образований Орловской области у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) и порядке их осуществления". 

В соответствии с указанным постановлением правительством Орловской области 22.12.2022 принято распоряжение № 1019-р об осуществлении учреждением закупки по объекту "Выполнение инженерных изысканий, подготовка проектной и рабочей документации, выполнение строительно-монтажных работ по объекту капитального строительства "Завершение строительства многопрофильного медицинского центра БУЗ Орловской области "Орловская областная клиническая больница" у единственного подрядчика - ООО "Стрела".

27 декабря 2022 г. на основании распоряжения правительства от 22.12.2022 № 1019-р между учреждением (заказчик) и обществом (подрядчик) был заключен контракт № 30-ЗД на выполнение инженерных изысканий, осуществление подготовки проектной документации с получением положительного заключения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий, выполнение строительно-монтажных работ по объекту капитального строительства: "Завершение строительства многопрофильного медицинского центра БУЗ Орловской области "Орловская областная клиническая больница".

Исходя из изложенного и учитывая, что предписание ФАС России от 19.12.2022, на исполнении которого настаивает антимонопольная служба, решением Арбитражного суда Орловской области от 26.07.2023 по делу № А48-11358/2022 признано недействительным, суд первой инстанции пришел к выводу о наличии у учреждения правовых оснований для заключения контракта с единственным поставщиком - ООО "Стрела", об отсутствии оснований для признания заказчика и уполномоченного органа нарушившими положения статьи 99 Закона о контрактной системе, а поэтому признал решение и предписание ФАС России от 23.01.2023 недействительными.

Доводы кассационной жалобы являлись и доводами апелляционной жалобы и были предметом исследования суда апелляционной инстанции, этим доводам дана надлежащая правовая оценка.

Судебная коллегия не усматривает оснований для отмены обжалуемых судебных актов. 

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей  289  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

П О С Т А Н О В И Л :

Решение Арбитражного суда Орловской области  от 18.08.2023 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда  от 02.11.2023  по делу № А48-737/2023 оставить без изменения, а кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в течение двух месяцев в порядке, предусмотренном ст.291.1 АПК РФ.

 

Председательствующий судья

      С.И. Смолко 

 

судьи

      Е.В. Бессонова    

 

      Л.В. Леонова