Четвертый арбитражный апелляционный суд 

ул. Ленина 100б, Чита, 672000,    http://4aas.arbitr.ru 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А78-17733/2017

15 ноября 2018 года

г. Чита

                                                                                                          Резолютивная часть постановления объявлена  13 ноября 2018 года. 

Полный текст постановления изготовлен  15 ноября 2018 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Ошировой Л.В., судей Барковской О.В., Мациборы  А.Е., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1 (до перерыва), секретарем ФИО2 (после перерыва), рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири"  на решение Арбитражного суда Забайкальского края от 18 мая 2018 года по делу № А78-17733/2017 по иску акционерного общества «Читаэнергосбыт» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 672039 

<

...>)  к индивидуальному предпринимателю ФИО3 (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о взыскании задолженности по акту о безучетном потреблении электроэнергии №12 от 16.04.2016 в размере 241252,45 руб. за период с 16.04.2015 по 16.04.2016, 

с участием третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; 

<

...>),

(суд первой инстанции: Л.В. Бочкарникова)

Определением и.о. председателя второго судебного состава Четвертого арбитражного апелляционного суда судья Барковская О.В. заменена на судью Мацибору А.Е.  в составе судей, рассматривающих настоящее дело.

в судебном заседании, назначенном на 6 ноября 2018 года, объявлялся перерыв до 12 часов 10 минут 13 ноября 2018 года

Определением председателя второго судебного состава Четвертого арбитражного апелляционного суда судья Монакова О.В. заменена на судью Барковскую О.В.  в составе судей, рассматривающих настоящее дело.

при участии в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле:

от АО «Читаэнергосбыт» – ФИО4, представитель по доверенности от 01.03.2018, 

от ПАО «МРСК Сибири» - ФИО5, представитель по доверенности от 21.12.2015, 

и установил:

Акционерное общество «Читаэнергосбыт»  обратилось в Арбитражный суд Забайкальского края с иском к индивидуальному предпринимателю ФИО3 о взыскании  задолженности по акту о безучетном потреблении электроэнергии №12 от 16.04.2016 в размере 241252,45 руб. за период с 16.04.2015 по 16.04.2016.

К участию в  деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено  ПАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири».

Решением Арбитражного суда Забайкальского края от 18 мая 2018 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с решением суда, третье лицо обжаловало его в апелляционном порядке.  Заявитель в своей  апелляционной жалобе ставит вопрос об отмене решения суда первой инстанции, ссылаясь на следующие обстоятельства. Третье лицо выражает несогласие с решением суда в части расчета объема безучетного потребления, исходя из восьми часов работы магазина, как это установлено договором энергоснабжения N 041206 от 08.11.2010. Ссылаясь на то, что факт несанкционированного подключения ответчиком не отрицался, факт безучетного потребления подтвержден актом о безучетном потреблении, подписанным ответчиком без замечаний и возражений. Расчетный лист к акту № 12 от 16.04.2016 подписан потребителем с возражениями, которые касались количества часов работы магазина, установленного договором энергоснабжения N 041206 от 08.11.2010 (8 часов). ПАО "МРСК Сибири»  указывает, что ограничивая количество часов работы электрооборудования потребителя при несанкционированном потреблении электрической энергии, законодатель, исходил из круглосуточной работы токоприемников. Толкование пункта 195 Основных положений не позволяет делать вывод о том, что сетевая организация, выявившая факт безучетного потребления, ограничена условиями договора энергоснабжения в части указания в нем количества работы токоприемников в соответствующей точке поставки. Действующее законодательство не предусматривает возможность определения безучетного потребления договорным способом. Сетевая организация не является стороной договора энергоснабжения, заключенного между АО «Читаэнергосбыт» и потребителем, не определяет его условия. Сетевая организация не располагает сведениями о времени работы энергопринимающих устройств потребителя, которые согласовываются между абонентом (потребителем) и гарантирующим поставщиком. Более того, сетевая организация не вправе влиять на условия заключения договора энергоснабжения, следовательно, данный договор не порождает для сетевой организации никаких прав и обязанностей.

Нормы права не позволяют гарантирующему поставщику самостоятельно пересчитывать объем безучетного потребления, исходя из условий договора энергоснабжения. Расчет объема безучетного потребления  является исключительной прерогативой сетевой организации, предоставленная ей императивными нормами Основных положений. Согласно произведенному судом расчету максимальный объем электрической энергии, рассчитанный, исходя из количества часов работы потребителя (8 часов), меньше объема электрической энергии, который был определен по прибору учета на 1 880 кВт.

Суд, отказывая гарантирующему поставщику в праве на защиту принадлежащего ему права, фактически способствует противоправным действиям ответчика.

Представленные дополнительно доказательства: фотографии, подтверждающие наличие в продовольственном магазине холодильных установок, работающих в круглосуточном режиме; акт осмотра электроустановок в магазине, принадлежащем потребителю от 13.09.2018 года, проведенного в присутствии ответчика, приобщены к материалам дела с целью установления фактических обстоятельств дела.

Истец поддержал доводы апелляционной жалобы.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие ответчика, надлежащим образом уведомленного о времени и месте судебного заседания. 

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверены в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между АО "Читаэнергосбыт" (поставщик) и индивидуальным предпринимателем ФИО3  (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 041206 от 08.11.2010.

В соответствии с пунктом 2.2. указанного договора АО «Читаэнергосбыт» (Поставщик) обязуется обеспечить передачу электрической энергии, а Потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги.

Сторонами согласованы акт разграничения балансовой принадлежности, предусматривающий присоединение вводных зажимов автоматических выключателей в РЩ-0,4 кВ потребителя, запитанных от оп.№ 13, ВЛ-0,4 кВ № 3, КТП 10/04 кВ № 1101, ВЛ-10 кВ № 11, ПС Забайкальск 110/35 10 кВ – магазин, 

<

...>.

АО «Читаэнергосбыт» свои обязательства выполняет в полном объеме, поставляет электрическую энергию в установленном объеме и надлежащего качества.

16.04.2016 в ходе проверки соблюдения режима потребления электрической энергии, сотрудниками филиала ПАО "МРСК Сибири» - «Читаэнерго" по адресу: 

<

...> был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии ответчиком, выразившийся в несанкционированном подключении (смонтирована шунтирующая перемычка от проводов сетевого ввода на колодку выключателя), в связи с чем был составлен акт N 12 о бузучетном потреблении электрической энергии юридическим лицом (л.д.26-27).

Данный акт подписан ответчиком.

Расчетный лист к акту подписан потребителем с возражениями.

Согласно акту № 12 от 16.04.2016 объем безучетного потребления определен в соответствии с Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 422 (далее - Основные положения N 442) за период с 16.04.2015 по 16.04.2016 составляет 61 320 кВт/ч (7 кВт*24ч.*365) за вычетом 22 320 кВт/ч составляет 39 000 кВт/ч.

АО «Читаэнергосбыт» ответчику выставлен корректировочный счет-фактура № 10869-041206/04 от 31.08.2017 на сумму 241 252,45 руб.

В адрес предпринимателя направлялось претензионное письмо от 01.09.2017.

Оставление претензии без удовлетворения послужило основанием для обращения АО "Читаэнергосбыт" в арбитражный суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из отсутствия на стороне потребителя задолженности, исходя из режима работы оборудования, предусмотренного договором.

Исследовав доводы лиц, участвующих в деле, материалы дела, дополнительно представленные доказательства, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544 названного Кодекса).

Для надлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения учет электрической энергии должен быть обеспечен покупателем (пункт 2 статьи 539, статья 541     Гражданского     кодекса     Российской     Федерации).     Абонент     обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией (пункт 1 статьи 543 указанного Кодекса).

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируетсяОсновными  положениями  функционирования  розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Положения N 442).

В пункте 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Правила N 442), дано понятие потребителя -"потребитель" - потребитель электрической энергии, приобретающий электрическую энергию (мощность) для собственных бытовых и (или) производственных нужд.

Потребление электрической энергии признается безучетным в случае потребления электроэнергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности) (абзац 10 пункта 2 Основных положений N 442).

Пунктом 167Основных положений предусмотрено,что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующиепоставщики(энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с разделом X названных Положений проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данных Основных положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В пунктах 192, 193 Основных положений N 442, подлежащих применению к отношениям сторон, предусмотрено, что по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Пунктом 195 Основных положений установлено, что объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть   проведена    в   соответствии   с   названным   документом)    до   даты    выявления   факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц.

Факт несанкционированного подключения (смонтирована шунтирующая перемычка от проводов сетевого ввода на колодку выключателя) установлен и не оспаривается ответчиком.

Составленный сетевой организацией акт о безучетном потреблении электроэнергии от 16.04.2016 №12 составлен в присутствии потребителя, подписан без замечаний и возражений.

Суть разногласий лиц, участвующих в деле, сводится к определению объема безучетного потребления, исходя из режима работы оборудования, предусмотренного договором либо в соответствии с законом.

Как указано выше, порядок определения объема безучетного потребления электрической энергии установлен пунктом 195 Правил N 442 и определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Правилам N 442.

В соответствии с абз. 1 п. 195 Основных положений объем безучетного потребления определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "А" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям, а именно как произведение максимальной мощности энергопринимающих устройств на количество часов, в течение которого осуществлялось безучетное потребление, но не более 8760 часов (1 год).

Абзац 2 п. 195 Основных положений устанавливает, что объем безучетного потребления электрической энергии определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления.

В связи с изложенным, в соответствии с абзацами 1 и 2 п. 195 Основных положений и подпунктом "А" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям истец произвел расчет стоимости безучетно потребленной ответчиком электрической энергии на объекте на основании акта о безучтенном потреблении электрической энергии в размере 241252,45 руб.

В соответствии с пунктом 1 приложения N 3 к Правилам N 442, объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки, МВт/ч, определяется если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле: W = Pмакс x T, где: Pмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки; в случае же, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения упомянутой формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного    провода    (кабеля),    МВт;    T    -    количество    часов    в    расчетном    периоде,    при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Правил N 442 подлежат применению указанные в приложении N 3 расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Правил N 442 периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8.760 часов.

При этом, в силу пунктов 194 и 195 Правил N 442, количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 названных Правил периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, может составлять не более 8 760 часов. Количество часов функционирования хозяйствующего субъекта (с учетом часов фактического потребления электрической энергии), исходя из приведенных норм, может быть менее 8 760 часов.

Проверив расчет истца и сетевой компании, суд апелляционной инстанции находит его правильным, составленным в соответствии с пунктами 194, 195 Правил №442, по следующей методике:

W = Рмакс • Т,

где:

Рмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся ь соответствующей точке поставки, МВт:

Т - количество часов в расчетном периоде, определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8 760 часов.

Объем бёзучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Объем коммунального ресурса, рассчитанного как произведение мощности несанкционированного подключенного оборудования составляет:

кВт.ч. х 8 760ч. = 61320 кВтч, где 7 кВт.ч. - максимальная мощность согласно договору энергоснабжения;

760 ч. - количество часов в расчетном периоде (16.04.2015 по 16.04.2016, т.е. 365 дней х 24ч.).

В отношении количества часов подпункт «а» пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям указывает, что применяется количество часов в расчетном периоде, определённом в п. 195 Основных положений, но не более 8 760 ч., что соответствует 365 дням (8760 ч/ 24 ч) (л.д.85-87).

Тариф составил 5,24234 руб. за 1 квтч, обоснованность которого подтверждена Приказами Службы по тарифам и ценообразованию Забайкальского края от 18.12.2015 №602, №625 от 30.12.2015 года.

Таким образом, расчет объема и размера задолженности по безучетному потреблению является правильным, соответственно, подлежащим взысканию с потребителя.

Доводы ответчика о необходимости производить расчет исходя из 8-ми часового режима, определенного договором судебной коллегией отклоняются, поскольку в материалы дела представлены доказательства наличия у потребителя энергопринимающего оборудования, работающего в круглосуточном режиме. Как следует из совместно проведенного сторонами осмотра,  безучетное потребление установлено в продовольственном магазине, принадлежащем потребителю, имеющего график работы с 10 до 22 часов и холодильное оборудование, работающее в круглосуточном режиме.

Пояснения ответчика о том, что продавцы, уходя с работы, отключают оборудование, и режим работы магазина составляет с 10 до 19 часов, суд апелляционной инстанции оценивает критически. Поскольку ежедневное отключение холодильного оборудования на 16 часов, несомненно, приведет к нарушению температурного режима хранения молочной, мясной продукции, соответственно, порчи продукции. Доказательства тому, что холодильное оборудование (2013 года выпуска) приобретено после проверки и установления факта безучетного потребления ответчиком не представлено. Кроме того, указанные им обстоятельства не имеют значения при том, что ответчик подтверждает факт работы 2 холодильников круглосуточно.

 В данной ситуации суд апелляционной инстанции не может согласиться с судом первой инстанции о том, что права ответчика подлежат защите как слабой стороны в споре. Поскольку потребитель, занимаясь коммерческой деятельностью, умышленно допустил хищение электроэнергии, и, пытаясь уйти от предусмотренной законом ответственности, при наличии у него значительного количества энергопринимающих устройств, работающих круглосуточно, предоставил суду недостоверные сведения, что свидетельствует о намерении уклониться от погашения задолженности, а не отсутствии у него возможности защитить свои права.

При изложенных обстоятельствах, исковые требования подлежат удовлетворению в полном объеме, а обжалуемое решение отмене.

Истцом при подаче иска уплачена государственная пошлина в общей сумме 8000 рублей платежными поручениями № 35885 от 18.10.2017, № 19012 от 13.09.2016,  излишне уплаченная пошлина составляет 175 руб. и подлежит возвращению истцу.

С учетом результата рассмотрения дела, на основании ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с истца в пользу ответчика подлежат взысканию   судебные расходы по уплате государственной пошлины в сумме 6000 рублей. 

С учетом результата рассмотрения дела, на основании ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебные расходы истца по уплате государственной пошлины в сумме 7825 рублей и судебные расходы третьего лица по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы  в сумме 3000 рублей подлежат отнесению на ответчика, как на проигравшую спор сторону.

Руководствуясь статьями 268 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвёртый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Решение  Арбитражного суда Забайкальского края от 18 мая 2018 года по делу № А78-17733/2017   отменить.

Взыскать с индивидуального предпринимателя ФИО3 (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: Забайкальский край, пгт. Забайкальск) в пользу акционерного общества «Читаэнергосбыт» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 672039 

<

...>) задолженности за период с 16.04.2015 по 16.04.2016 в размере 241252 руб. 45 коп., судебные расходы в сумме 7825 рублей, всего 249 077 руб. 45 коп.

Взыскать с индивидуального предпринимателя ФИО3 (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: Забайкальский край, пгт. Забайкальск) в пользу публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; 

<

...>) судебные расходы в сумме 3000 рублей. 

Возвратить акционерному обществу «Читаэнергосбыт» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 672039 

<

...>) из федерального бюджета государственную пошлину, излишне уплаченную платежным поручением № 35885 от 18.10.2017 года в сумме 175 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев с даты принятия.

Председательствующий                                                        Л.В. Оширова  

Судьи                                                                                      О.В. Барковская 

                                                                                                 А.Е. Мацибора