АРБИТРАЖНЫЙ  СУД

НИЖЕГОРОДСКОЙ  ОБЛАСТИ

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело №А43-2613/2023

г.Нижний Новгород                                                                                                 29 мая 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена                                                               18 мая 2023 года

 

Арбитражный суд Нижегородской области 

в составе судьи  Волчанской Ирины Сергеевны (шифр дела 54-82), 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, после перерыва - помощником судьи Садековой Г.У.,

рассмотрел в открытом судебном заседании дело 

по заявлению Отдела полиции №7 Управления МВД России по г.Н.Новгороду о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 (ОГРНИП 306526234800024, ИНН 

<

***>) к административной ответственности по части 2 статьи 14.17.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

при участии представителей:

от заявителя: не явились, извещены надлежащим образом,

от ответчика: ФИО2 (паспорт, личность установлена), ФИО3 (по доверенности от 20.02.2023),

в судебном заседании 11.05.2023 объявлялся перерыв до 18.05.2023,   

 

установил:

Отдел полиции №7 Управления МВД России по г.Н.Новгороду (далее - заявитель, административный орган) обратился в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 (далее - ответчик, ИП ФИО2, предприниматель) к административной ответственности по части 2 статьи 14.17.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Ответчик представил отзыв на заявление, в котором возразил против удовлетворения заявления Управления, указывая на допущенные административным органом процессуальные нарушения при возбуждении административного дела и проведении административного расследования, а именно:

- административный орган нарушил положения Постановления Правительства Российской Федерации от 10.03.2022 №336 "Об особенностях организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля", так как произвел внеплановую проверку предпринимателя без согласования с органами прокуратуры и без предоставления в материалы дела сообщения о преступлении или проведении оперативно-розыскных мероприятий;

- протокол отбора образцов (проб) от 02.08.2022 составлен административным органом с нарушением положения пункта 6 статьи 27.10 КоАП РФ, поскольку в протоколе не указано количество отобранных образцов;

- при проведении экспертизы допущены нарушения статьи 26.4 КоАП РФ, поскольку в определении о назначении экспертизы от 02.08.2022 перед экспертом поставлены четыре вопроса (какой спирт содержится в представленной продукции метиловый или этиловый; какое процентное содержание спирта в представленной продукции; является ли спирт в представленной продукции пищевой продукцией; отвечает ли жидкость, представленная на исследование реквизитам этикетки), а в отношении от 03.10.2022 перед экспертом поставлены два вопроса (какой спирт содержится в представленной продукции метиловый или этиловый; какое процентное содержание спирта в представленной продукции);

- в ходе экспертизы не дан ответ на принципиально важный вопрос о возможности отнесения изъятой спиртосодержащей продукции к пищевой.

По существу вменяемого правонарушения ответчик сообщил, что не осуществляет производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Реализуемый им дезинфектант "Вита-Септ" приобретен у ООО "Экохим" по товарной накладной от 05.07.2022 №745 и поставлен с инструкцией по применению для дезинфекции объектов ветнадзора, в которой указаны биологические свойства дезинфектанта и область его применения. Также к дезинфектанту "Вита-Септ" прилагался паспорт изготовителя от 14.06.2020 №94, исходя из которого ООО "Вита-Септ" является дезинфектором для дезинфекции объектов ветеринарного надзора.

Ответчик сообщил, что согласно декларации соответствия изготовителя дезинфектора ООО "Гиппократ", "Вита-Септ" - дезинфектант в форме раствора для дезинфекции объектов ветеринарного надзора, код ОКПД: 20.20.14.000, код ТН ВЭД: 3808949000, фасовка: стеклянные флаконы по 50, 100, 200, 400 мл. Соответствует требованиям: "Ветеринарные препараты. Показатели качества, требования и нормы", НД №13-5-2/1062 от 17.10.97г. ДВ Минсельхозпрода РФ.

Согласно письмам Россельхознадзора от 24.07.2017 №ФС-КС-2/15089, от 08.02.2018 №ФС-НВ-2/2764 регистрация дезинфицирующих средств и получение лицензии для реализации вышеуказанного дезинфицирующего средства для ветеринарного применения не требуется.

На основании изложенного, ответчик считает, что реализуемая им продукция не является этиловым спиртом и не содержит этиловый спирт, не относится к спиртосодержащей пищевой/непищевой продукции, алкогольной продукции, её оборот не регулируется положениями Федерального закона от 22.11.1995 №171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции".

Заявитель, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явился, ходатайств не заявил. В соответствии со статьей 156, частью 3 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дело рассмотрено в его отсутствие при надлежащем извещении.

От ответчика поступило письменное ходатайство о привлечении к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора - ООО "Экохим" (поставщика дезинфектанта "Вита-Септ"), ООО "Гиппократ" (производителя дезинфектанта "Вита-Септ").

Согласно части 1 статьи 51 АПК РФ третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда, если этот судебный акт может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон.

Рассмотрев материалы дела, суд отклонил ходатайство ответчика, поскольку пришел к выводу об отсутствии оснований считать, что итоговый судебный акт по настоящему делу может повлиять на права или обязанности ООО "Экохим", ООО "Гиппократ" по отношению к одной из сторон.

Проверив обстоятельства возбуждения дела об административном правонарушении в отношении ответчика, полномочия должностного лица, составившего протокол об административном правонарушении, порядок фиксации признаков административного правонарушения, срок давности привлечения к административной ответственности, изучив материалы дела, арбитражный суд установил следующее.

 Как следует из материалов административного дела, при проведении проверочных мероприятий 19.07.2022 административным органом проведен осмотр магазина "Продукты" по адресу: 

<

...>, где осуществляет свою деятельность предприниматель, выявлен факт осуществления ответчиком розничной продажи спиртосодержащей продукции - дезинфектант "Вита-Септ"  в отсутствии соответствующего разрешения (лицензии).

Результаты проверки отражены в протоколе осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 19.07.2022, акте проверочной закупки от 19.07.2022, составленными в присутствии продавца-стажера ФИО4 и двух понятых.

В этот же день административный орган изъял из магазина дезинфектант "Вита-Септ", емкостью 100 мл. в количестве 147 единиц, о чем составлен протокол  досмотра и изъятия вещей от 19.07.2022.

В целях проверки изъятых образцов (проб) определением от 02.08.2022 назначена экспертиза, проведение которой поручено Экспертно-криминалистическому центру ГУ МВД России по Нижегородской области. Перед экспертом поставлены вопросы: какой спирт содержится в представленной продукции метиловый или этиловый; какое процентное содержание спирта в представленной продукции; является ли спирт в представленной продукции пищевой продукцией; отвечает ли жидкость, представленная на исследование реквизитам этикетки).

Административный орган направила в адрес эксперта образцы продукции "Вита-Септ", емкостью 100 мл. в количестве 2 единиц с отношением от 03.10.2022, в котором количество вопросов, поставленных перед экспертом уменьшено до двух (какой спирт содержится в представленной продукции метиловый или этиловый; какое процентное содержание спирта в представленной продукции).

По результатам исследования изъятой продукции административным органом получена справка о результатах исследования от 22.11.2022 №1973И, согласно которой представленные на исследование жидкости из двух бутылок с этикетками: "Вита-Септ", Состав: Антисептический раствор 100мл..." являются спиртосодержащими и содержат в своем составе этиловый спирт (этанол) и метиловый спирт (метанол). Объемная доля этанола (этилового спирта) в составе жидкостей из двух бутылок составила по 70,6% - соответственно. Объемная доля метанола (метилового спирта) в составе жидкостей из двух бутылок составила по 0,00015%об.

Усмотрев в действиях ответчика признаки состава правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ, уполномоченным должностным лицом административного органа при участии предпринимателя, составлен протокол об административном правонарушении от 24.01.2023 52 БЗ №394538.

В соответствии с частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ вышеназванный протокол об административном правонарушении и другие материалы административного дела переданы для рассмотрения в Арбитражный суд Нижегородской области.

Суд рассмотрел замечания ответчика относительно допущенных административным органом процессуальных нарушений при возбуждении административного дела и проведении административного расследования и отклонил их, поскольку процессуальных нарушений, влекущих ущемление прав лица, привлекаемого к административной ответственности, при производстве по делу об административном правонарушении административным органом не допущено. 

Доводы ответчика об обратном опровергаются материалами дела и положения действующего законодательства.

Положения Постановления Правительства РФ от 10.03.2022 №336 "Об особенностях организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля" к рассматриваемой ситуации и виду проверки не применимы.

Протокол отбора образцов (проб) от 02.08.2022 составлен административным органом в соответствии с положениями пункта 6 статьи 27.10 КоАП РФ, в протоколе указано количество отобранных образцов.

Изменение количества вопросов, поставленных пред экспертом, является правом административного органа, проводящего административное расследование и сбор доказательств по делу, само по себе не является ущемлением прав ответчика.

В силу статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Согласно части 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ незаконная розничная продажа алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальным предпринимателем), либо сельскохозяйственным товаропроизводителем (индивидуальным предпринимателем, крестьянским (фермерским) хозяйством), признаваемым таковым в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2006 года №264-ФЗ "О развитии сельского хозяйства" (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, осуществляемой индивидуальным предпринимателем, либо розничной продажи произведенного сельскохозяйственным товаропроизводителем вина, игристого вина (шампанского), если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния влечет наложение административного штрафа в размере от ста тысяч до двухсот тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Правовые основы производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в Российской Федерации, в том числе виды деятельности, связанные с производством и оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и подлежащие лицензированию, порядок выдачи лицензий, приостановления, возобновления, прекращения действия лицензий, их аннулирования, установлены Федеральным законом от 22.11.1995 №171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" (далее - Закон №171-ФЗ).

В соответствии с пунктом 3 статьи 2 Закона №171-ФЗ под спиртосодержащей продукцией понимается пищевая или непищевая продукция, спиртосодержащие лекарственные препараты, спиртосодержащие медицинские изделия с содержанием этилового спирта более 0,5 процента объема готовой продукции.

Согласно пункту 4 статьи 2 Закона №171-ФЗ спиртосодержащая пищевая продукция - пищевая продукция, в том числе плодовые сброженные материалы, любые растворы, эмульсии, суспензии, виноградное сусло, иное плодовое сусло, пивное сусло (за исключением алкогольной продукции) с содержанием этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, более 0,5 процента объема готовой продукции.

Согласно пункту 5 статьи 2 Закона №171-ФЗ спиртосодержащая непищевая продукция - это непищевая продукция (в том числе денатурированная спиртосодержащая продукция, спиртосодержащая парфюмерно-косметическая продукция, любые растворы, эмульсии, суспензии), произведенная с использованием этилового спирта, иной спиртосодержащей продукции или спиртосодержащих отходов производства этилового спирта, с содержанием этилового спирта более 0,5 процента объема готовой продукции.

Согласно части 1 статьи 11 Закона №171-ФЗ производство и оборот алкогольной продукции и производство и оборот спиртосодержащей продукции осуществляются организациями, если иное не установлено настоящим Федеральным законом. Производство из собственного винограда вина (в том числе вина, игристого вина с защищенным географическим указанием, с защищенным наименованием места происхождения), виноградного сусла, их хранение, поставки и розничную продажу (за исключением виноградного сусла и вина наливом (виноматериала) вправе осуществлять сельскохозяйственные товаропроизводители. Розничная продажа спиртосодержащей непищевой продукции осуществляется организациями и индивидуальными предпринимателями.

В рассматриваемом случае, согласно протоколу об административном правонарушении ответчику вменяется розничная  реализация спиртосодержащей пищевой продукции.

В то же время из материалов административного дела следует, что административный орган в ходе проверки магазина ответчика выявил и изъял дезинфектант "Вита-Септ", приобретенный ответчиком у ООО "Экохим" по товарной накладной от 05.07.2022 №745.

Указанная продукция поставлена ответчику с инструкцией по применению для дезинфекции объектов ветнадзора, в которой указаны биологические свойства дезинфектанта и область его применения, а также паспортом изготовителя от 14.06.2020 №94, исходя из которого ООО "Вита-Септ" является дезинфектором для дезинфекции объектов ветеринарного надзора.

Согласно декларации соответствия изготовителя дезинфектора "Вита-Септ" организации ООО "Гиппократ", продукция "Вита-Септ" является дезинфектантом в форме раствора для дезинфекции объектов ветеринарного надзора, код ОКПД: 20.20.14.000, код ТН ВЭД: 3808949000, фасовка: стеклянные флаконы по 50, 100, 200, 400 мл. Соответствует требованиям: "Ветеринарные препараты. Показатели качества, требования и нормы", НД №13-5-2/1062 от 17.10.97г. ДВ Минсельхозпрода РФ.

Согласно письмам Россельхознадзора от 24.07.2017 №ФС-КС-2/15089, от 08.02.2018 №ФС-НВ-2/2764 регистрация дезинфицирующих средств и получение лицензии для реализации вышеуказанного дезинфицирующего средства для ветеринарного применения не требуется.

На основании изложенного, суд приходит к выводу, что выявленная и изъятая у ответчика спиртосодержащая продукция является непищевой, доказательств обратного не представлено. 

Соответственно квалификация действия ответчика по части 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ является необоснованной, так как указанная статья предусматривает административную ответственность за незаконную реализацию алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции.

Доказательства реализации предпринимателем алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции в материалах дела отсутствуют.

При этом в силу абзаца 3  части 1 статьи 11 Закона №171-ФЗ индивидуальные предприниматели вправе осуществлять розничную продажу спиртосодержащей непищевой продукции.

Пунктом 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2014 №47 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" также разъяснено, что в силу положений Закона, в том числе пункта 2 статьи 1, пункта 1 статьи 11, пункта 1 статьи 16, индивидуальные предприниматели вправе осуществлять только розничную продажу пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, а также спиртосодержащей непищевой продукции.

Принимая во внимание вышеизложенные обстоятельства, суд приходит к выводу, что заявителем не доказано наличие состава вмененного правонарушения предусмотренного частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ. 

Продукция,  изъятая по протоколу изъятия вещей и документов от 19.07.2022 подлежит возврату индивидуальному предпринимателю ФИО2.

Руководствуясь статьями 167-170, 180-182, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р  Е  Ш  И  Л:

в удовлетворении заявленных требований отказать.

Вернуть индивидуальному предпринимателю ФИО2 дезинфектант "Вита-Септ" изъятый по протоколу досмотра и изъятия документов, вещей от 19.07.2022.

Настоящее решение вступит в законную силу по истечении 10-ти дней со дня принятия, если не будет подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы, решение, если оно не будет изменено или отменено, вступит в законную силу со дня принятия постановления судом апелляционной инстанции. 

Настоящее решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в течение 10-ти дневного срока со дня принятия.

Настоящее решение выполнено в форме электронного документа и направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

 

Судья                                                                                                                  И.С.Волчанская