АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА

420066, Республика Татарстан, г. Казань, ул. Красносельская, д. 20, тел. (843) 291-04-15

http://faspo.arbitr.ru   e-mail: info@faspo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда кассационной инстанции

Ф06-46718/2019

Дело № А65-21839/2018

г. Казань

31 мая 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 28 мая 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 31 мая 2019 года.

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Егоровой М.В.,

судей Ольховикова А.Н., Мухаметшина Р.Р.,

при участии представителей:

общества с ограниченной ответственностью «Агроторг» – Тюленева И.В. (доверенность от 29.08.2018),

Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан – Дубровиной Е.О. (доверенность от 29.12.2018),

в отсутствие:

общества с ограниченной ответственностью «Позитив» – извещено надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан 

на постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.02.2019 (председательствующий судья Драгоценнова И.С., судьи Юдкин А.А., Попова Е.Г.) 

по делу № А65-21839/2018

по исковому заявлению Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан к обществу с ограниченной ответственностью «Агроторг» (ОГРН 1027809237796), обществу с ограниченной ответственностью «Позитив» (ОГРН 1111690083834) о признании недействительным договора аренды от 03.03.2017 № П-6/384, о применении последствий недействительности сделки, предусмотренных пунктом 2 статьи 167 ГК РФ, в части осуществления каждой из сторон возврата другой всего полученного по сделке,

УСТАНОВИЛ:

Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан (далее – УФАС России по Республике Татарстан, антимонопольный орган, управление) обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Агроторг» (далее – общество, ООО «Агроторг», ответчик), обществу с ограниченной ответственностью «Позитив» (далее - общество, ООО «Позитив», ответчик) о признании недействительным договора аренды от 03.03.2017 № П-6/384, заключенного между ООО «Агроторг» и ООО «Позитив», о применении последствий недействительности сделки, предусмотренных пунктом 2 статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации, в части осуществления каждой из сторон возврата другой всего полученного по сделке. 

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 15.10.2018 признан недействительным договор аренды от 03.03.2017, заключенный между ООО «Агроторг» и ООО «Позитив». Судом указано на применение последствий недействительности ничтожной сделки, обязанность ООО «Агроторг» возвратить ООО «Позитив» нежилое помещение общей площадью 687,9 кв.м., расположенного по адресу: Республика Татарстан, Камско-Устьинский район, село Теньки, ул. 2-я Октябрьская, д.58.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.02.2019 решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 15.10.2018 отменено. По делу принят новый судебный акт, которым в удовлетворении иска управления отказано.

Антимонопольный орган, не согласившись с постановлением суда апелляционной инстанции, обратился в Арбитражный суд Поволжского округа с кассационной жалобой, в которой просит его отменить, оставить в силе решение суда первой инстанции.

Представитель управления в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе.

Представитель ООО «Агроторг» в судебном заседании отклонил доводы, изложенные в кассационной жалобе по основаниям, изложенным в отзыве.

ООО «Позитив» в судебное заседание своего представителя не направило, о месте и времени судебного заседания извещено надлежащим образом.

В соответствии со статьями 156, 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее  АПК РФ) судебная коллегия рассмотрела кассационную жалобу без его участия.

Определением Арбитражного суда Поволжского округа от 18.04.2019 в связи с прекращением полномочий судьи Арбитражного суда Поволжского округа Логинова О.В., рассматривающего дело, произведена его замена на судью Егорову М.В.

Кассационная инстанция, изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, заслушав явившихся в судебное заседание представителей лиц, участвующих в деле, проверив в соответствии со статьей 286 АПК РФ законность обжалуемого судебного акта приходит к нижеследующим выводам.

Как установлено судами и следует из материалов дела, в 2017 - 2018 году управвлением проведен анализ на предмет наличия (отсутствия) нарушения федеральными торговыми сетями статьи 14 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» (далее - Закон о торговле) в границах муниципальных районов Республики Татарстан. 

Для проведения анализа на предмет наличия (отсутствия) нарушения федеральными торговыми сетями статьи 14 Закона о торговле, антимонопольным органом собрана информация о долях федеральной торговой сети ООО «Агроторг» от объема всех реализованных продовольственных товаров в денежном выражении за предыдущий финансовый год в границах муниципального района Республики Татарстан. 

По результатам исследования документов, материалов и сведений, управлением установлено, что ООО «Агроторг» является юридическим лицом, осуществляющим свою деятельность на основании Устава. Основным видом деятельности ООО «Агроторг» является торговля розничная прочая в неспециализированных магазинах (ОКВЭД 47.19). Общество является хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность по продаже продовольственных товаров посредством организации торговой сети на территории Российской Федерации, в связи с чем деятельность ООО «Агроторг» подпадает под действие Закона о торговле.

Антимонопольным органом в ходе проверки установлено, что в 2017 году в Камско-Устьинском муниципальном районе Республики Татарстан открылся магазин «Пятерочка», расположенный по адресу: с. Теньки, ул. 2-ая Октябрьская, д.58 (дата открытия 28.04.2017г.; торговая площадь 340 м2, право на объект: договор аренды от 03.03.2017 № П -6/384). 

В ответ на запрос информации (от 22.06.2018 исх. № СП-05/9867), ООО «Агроторг» представило сведения (от 29.06.2018 вх. № 10533) о договоре аренды от 03.03.2017 № П-6/384, заключенном между ООО «Агроторг» и ООО «Позитив».

03.03.2017 между ООО «Позитив» (арендодатель) и ООО «Агроторг» (арендатор) был заключен договор № П -6/384 аренды нежилого помещения общей площадью 687,9 (шестьсот восемьдесят семь целых девять десятых) квадратных метров, расположенного по адресу: Республика Татарстан, Камско-Устьинский район, село Теньки, улица 2-я Октябрьская, дом 58 (кадастровый номер 16:22:090105:433), сроком на 15 (пятнадцать) лет. 

В результате заключения договора аренды нежилого помещения от 03.03.2017 № П-6/384 ООО «Агроторг» получило в пользование объект недвижимого имущества для размещения магазина розничной торговли продовольственными, непродовольственными и иными товарами, в том числе алкогольной продукцией (акт приема-передачи нежилого помещения от 09.03.2017). 

Дополнительным соглашением № 1 к Договору аренды нежилого помещения от 03.03.2017 № П6/384 стороны пришли к соглашению о передаче (принятии) во временное владение и пользование, свободного от обязательств перед третьими лицами (за исключением ипотеки, указанной в п. 1.6 Договора аренды №П-6/384 от 03 марта 2017 года) недвижимого имущества, согласно Техническому паспорту на нежилое помещение № 1011, выданному ООО «Кадастровое дело» 05.04.2017, состоящего из: нежилых помещений 1 (первого) этажа номера на поэтажном плане: 1-13, общей площадью 455 (Четыреста пятьдесят пять) квадратных метра, которое является частью объекта: нежилое здание, количество этажей: 1, общей площадью 687,9 (шестьсот восемьдесят семь целых девять десятых) квадратных метров, кадастровый номер: 16:22:090105:433, адрес (местонахождение) объекта: Республика Татарстан, Камско-Устьинский район, село Теньки, улица 2-я Октябрьская, д.58. 

Актом сдачи-приемки от 28.08.2017 арендатор ООО «Агроторг» вернул, а арендодатель ООО «Позитив» принял помещения 1 этажа площадью 232,9 (двести тридцать две целых девять десятых) квадратных метра, которые являются частью объекта, общей площадью 687,9 (шестьсот восемьдесят семь целых девять десятых) квадратных метров, кадастровый номер: 16:22:090105:433, адрес (местонахождение) объекта: Республика Татарстан, Камско-Устьинский район, село Теньки, улица 2-я Октябрьская, д.58. Спорный договор подписан 03.03.2017. 

В соответствии с пунктом 5.1 договора срок аренды составляет пятнадцать лет с момента государственной регистрации. 

Договор зарегистрирован 30.03.2017. 

По результатам проведенного управленем расчета долей объема продовольственных товаров, реализованных хозяйствующими субъектами (группой лиц) на территории Камско-Устьинского муниципального района Республики Татарстан по итогам 2016 года, установлено, что доля оборота продовольственных товаров, реализованных ООО «Агроторг» в 2016 году в общем обороте розничной торговли продовольственными товарами в границах Камско-Устьинского муниципального района Республики Татарстан, составила 26,38 %. 

Расчет произведен в соответствии с методикой расчета объема всех продовольственных товаров, реализованных в границах субъекта Российской Федерации, в том числе городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга, и в границах муниципального района, городского округа, в денежном выражении за финансовый год и определения доли объема продовольственных товаров, реализованных хозяйствующим субъектом, осуществляющим розничную торговлю такими товарами посредством организации торговой сети (за исключением сельскохозяйственного потребительского кооператива, организации потребительской кооперации), в границах соответствующего административно-территориального образования, в денежном выражении за финансовый год, утвержденной постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2010 № 305. 

Указанные обстоятельства, по мнению антимонопольного органа, не позволяли, в силу ограничений, установленных статьей 14 Закона о торговле, ООО «Агроторг» в 2017 году приобретать или арендовать дополнительную площадь торговых объектов для осуществления торговой деятельности по любым основаниям, в том числе в результате введения в эксплуатацию торговых объектов, участия в торгах, проводимых в целях их приобретения в границах Камско-Устьинского муниципального района Республики Татарстан. 

Как указал антимонопольный орган, по имеющимся в Татарстанском УФАС России данным (данные с официального сайта Управления Федеральной службы государственной статистики, ответ ООО «Агроторг» (от 13.04.2018 вх. № 6030) об объеме розничной реализации продовольственных товаров за 2017 год в торговых объектах федеральной торговой сети «Пятерочка», осуществляющих деятельность под управлением ООО «Агроторг», и расположенных на территории Республики Татарстан в разрезе муниципальных образований) в 2017 году доля реализованных продовольственных товаров федеральной торговой сети ООО «Агроторг» превысила 25% объема всех реализованных продовольственных товаров в денежном выражении за предыдущий финансовый год в границах муниципального района Республики Татарстан в 13 муниципальных районах.

Таким образом, поскольку на дату подписания спорного договора аренды от 03.03.2017 № П-6/384  доля ООО «Агроторг» превышала 25% объема всех реализованных продовольственных товаров в денежном выражении за 2016 год на территории КамскоУстьинского муниципального района, ООО «Агроторг» было не вправе приобретать или арендовать дополнительную площадь торговых объектов для осуществления торговой деятельности по любым основаниям на территории Камско-Устьинского муниципального района в 2017 году. 

Установленные в ходе проверки обстоятельства послужили основанием для обращения в суд с соответствующим иском.

Суд первой инстанции, удовлетворяя иск, исходил из доказанности материалами дела факта превышения 25% доли ООО «Агроторг» в объемах всех реализованных продовольственных товаров в денежном выражении за 2016 финансовый год в границах рассматриваемого территориального субъекта.

А также из того, что после публикации 26.04.2017 сведений за 2016 год ООО «Агроторг» не предприняло меры по расторжению спорного договора аренды.

Суд апелляционной инстанции пришел к иным выводам, при этом правомерно руководствовался следующим.

Закон о торговле определяет основы государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации. Целью названного закона является упорядочение отношений, связанных с организацией торговой деятельности на территории Российской Федерации, для создания прозрачного и предсказуемого порядка осуществления торговой деятельности, необусловленного произвольными требованиями региональных властей, а также устранения излишних административных барьеров в торговле.

Согласно части 1 статьи 14 Закон о торговле хозяйствующий субъект, осуществляющий розничную торговлю продовольственными товарами посредством организации торговой сети (за исключением сельскохозяйственного потребительского кооператива, организации потребительской кооперации) и доля которого превышает 25% объема всех реализованных продовольственных товаров в денежном выражении за предыдущий финансовый год в границах субъекта Российской Федерации, в том числе в границах городов федерального значения Москвы или Санкт-Петербурга, в границах муниципального района, городского округа, не вправе приобретать или арендовать в границах соответствующего административно-территориального образования дополнительную площадь торговых объектов для осуществления торговой деятельности по любым основаниям, в том числе в результате введения в эксплуатацию торговых объектов, участия в торгах, проводимых в целях их приобретения.

Сделка, совершенная с нарушением предусмотренных частью 1 данной статьи требований, ничтожна. Требование о применении последствий недействительности такой сделки может быть предъявлено в суд любым заинтересованным лицом, в том числе федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов и контролю за соблюдением антимонопольного законодательства (часть 2 статьи 14 Закона о торговле).

В целях реализации положений статьи 14 Закона о торговле постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2010 № 305 «Об утверждении методики расчета объема всех продовольственных товаров, реализованных в границах субъекта Российской Федерации, в том числе городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга, и в границах муниципального района, городского округа, в денежном выражении за финансовый год и определения доли объема продовольственных товаров, реализованных хозяйствующим субъектом, осуществляющим розничную торговлю такими товарами посредством организации торговой сети (за исключением сельскохозяйственного потребительского кооператива, организации потребительской кооперации), в границах соответствующего административно-территориального образования, в денежном выражении за финансовый год» (далее - Постановление № 305) утверждена соответствующая методика расчета. 

В соответствии с пунктом 2 Постановления № 305 информация об общем объеме всех продовольственных товаров, реализованных в отчетном году в границах субъекта Российской Федерации, в том числе городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга, и в границах муниципального района, городского округа, в денежном выражении размещается Росстатом (его территориальными органами) на официальном сайте в сети Интернет ежегодно до 1 мая года, следующего за отчетным годом.

Следовательно, хозяйствующие субъекты, осуществляющие деятельность по продаже продовольственных товаров посредством организации торговой сети и имеющие намерение приобрести или арендовать дополнительную площадь торговых объектов для осуществления торговой деятельности по любым основаниям имеют возможность расчета своей доли в границах соответствующего административно-территориального образования исключительно на основании официальных данных, публикуемых Росстатом (его территориальными органами).

Как верно указал суд апелляционной инстанции, руководствуясь позицией, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации по делу № А41-67497/2017 от 17.01.2019 № 305-ЭС18-17616, установить превышение 25% объёма реализованных продовольственных товаров за текущий год возможно только после публикации соответствующих данных за предыдущий год, поскольку до этого база для расчёта отсутствует. 

Запретительное условие закона для заключения сделок, направленных на увеличение торговых площадей, возникает только с момента официального опубликования данных.

Судом установлено, что на момент заключения договора аренды от 03.03.2017 № П-6/384 объемы реализованных продовольственных товаров за 2016 год не были известны; официальная публикация указанных данных состоялась только 26.04.2017; при заключении договора от 03.03.2017 были известны только официальные данные 2015 года, опубликованные на сайте Росстата, согласно которым доля общества составляла 20,97%.

Таким образом, при решении вопроса о соответствии договора от 03.03.2017 № П-6/384 требованиям статьи 14 Закона о торговле, не может быть учтен расчет, опубликованный 26.04.2017. 

Запретительное условие закона для заключения сделок, направленных на увеличение торговых площадей, возникает только с момента официального опубликования данных, применительно к оспоренному договору названное условие наступает лишь с 26.04.2017.

При заключении 03.03.2017 спорного договора аренды ООО «Агроторг» действовало правомерно, добросовестно и обоснованно полагаясь, что доля ООО «Агроторг» на рынке не превышает установленные пределы.

Довод антимонопольного органа о том, что отсутствие информации об объеме всех реализованных продовольственных товаров за отчетный период не имеет существенного значения при рассмотрении искового заявления, отклоняется судебной коллегией. 

Доказательством нарушения ограничения, предусмотренного частью 1 статьи 14 Закона о торговле, в соответствии с действующим законодательством является информация об объеме всех реализованных продовольственных товаров за соответствующий период.

Запрет, предусмотренный частью 1 статьи 14 Закона о торговле, применяется с момента официального размещения Росстат информации об общем объёме всех реализованных продовольственных товаров и прекращает применяться в момент следующего официального размещения Росстат информации об общем объёме всех реализованных продовольственных товаров.

Применение ретроспективного подхода при определении размера доли продовольственных товаров, реализованных в границах административно-территориального образования противоречит целям Закона о торговле, изложенным в статье 1, что является недопустимым.

Таким образом, поскольку при заключении договора аренды от 03.03.2017 ООО «Агроторг» и ООО «Позитив» исходили из данных Росстата за 2015 год, согласно которым, доля ООО «Агроторг» не превышала 25 %, суд апелляционной инстанции пришел к правомерному выводу о том, что при заключении спорного договора аренды ООО «Агроторг» и ООО «Позитив» действовали разумно и добросовестно, основания для признания сделки недействительной отсутствуют.

Положенные в основу кассационной жалобы доводы антимонопольного органа не опровергают обстоятельств, установленных судами и, соответственно, не влияют на законность принятого судебного акта. 

Нормы права при разрешении спора применены судом правильно. Нарушений процессуальных норм, влекущих отмену судебного акта (статья 288 АПК РФ), не установлено.

При таких обстоятельствах принятый судом апелляционной инстанции по делу судебный акт является законным и обоснованным.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.02.2019 по делу № А65-21839/2018 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

 

Председательствующий судья				М.В. Егорова

Судьи								А.Н. Ольховиков

									Р.Р. Мухаметшин