Д Е В Я Т Ы Й  А Р Б И Т РА Ж Н Ы Й  А П Е Л Л Я Ц И О Н Н Ы Й 

С У Д 

127994, Москва, ГСП -4, проезд Соломенной Сторожки, 12 

             

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

адрес веб-сайта: http://9aas.arbitr.ru

адрес электронной почты: info@mail.9aac.ru

                                                 № 09АП-54778/2018-ГК                                                              

город Москва 

09.11.2018 года

                                                                   Дело № А40-70447/18

 

Резолютивная часть постановления объявлена 07.11.2018 г.

Полный текст постановления изготовлен 09.11.2018 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: 

Председательствующего судьи: Титовой И.А.,

Судей: Бодровой Е.В., Гончарова В.Я., 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО Иордан на решение Арбитражного суда г. Москвы от 10.08.2018 по делу № А40-70447/18 принятое судьей Титовой Е.В.,

по исковому заявлению: ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ИОРДАН" (127566, 

<

...>, СТР.24 ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***> дата регистрации 26.08.2011) к ответчику ПУБЛИЧНОМУ АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ "ГОРДОРСТРОЙ" (117630, 

<

...>, ЭТ 6 КАБ 15 ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***> дата регистрации: 07.10.2002) о взыскании задолженности в размере 15 388 055,16руб., неустойки в размере 138 212,77руб.,

при участии в судебном заседании: 

от истца: ФИО2 по доверенности от 01.02.2018г.,

от ответчика: ФИО3 по доверенности от 02.12.2017г., ФИО4 по доверенности от 20.09.2017г.,

                                                               УСТАНОВИЛ: 

 В Арбитражный суд г. Москвы обратилось  ООО «ИОРДАН» с иском ПАО «ГОРДОСТРОЙ» ООО «МСК ГРУПП» о взыскании задолженности в размере 15 388 055,16руб., неустойки в размере 138 212,77руб. 

Решением Арбитражного суда города Москвы от  10.08.2018 г. исковые требования удовлетворены частично. Взыскана с ПУБЛИЧНОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "ГОРДОРСТРОЙ" в пользу ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ИОРДАН" задолженность по договору №55 от 22.06.2017г. в размере 3917000 руб., задолженность по договору от 19.06.2017г. в размере 9967113,44руб., неустойка в размере 125278,87руб., а также расходы по госпошлине в размере 90769,16 руб.

   Истец, не согласившись с принятым судебным актом в части отказа в удовлетворении обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, исковые требования удовлетворить.

          Представитель истца  в судебное заседание явился, поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель ответчика в судебное заседание явился, просил оставить без изменения решение суда, представил отзыв.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела,  апелляционный суд  находит решение, подлежащим изменению в обжалуемой части на основании п. 1 ч. 1 ст. 270 АПК РФ исходя из следующего.

Истец с решением суда не согласен в части удовлетворения требований истца о взыскании суммы задолженности по договору № ГДС-19/06/16 от 19.06.2017 г. в размере 9 967 113 руб. 44 коп., неустойки в размере 125 278 руб. 87 коп. также расходы по госпошлине в размере 90 769,16 руб.

Между ООО «Иордан» и ПАО «Гордорстрой» был заключен договор 19.16.2017 г. № ГДС-19/06/16 на выполнение субподрядных работ на общую сумму 15 825 875,18 руб.;

Согласно п.7.2.16 Договора подряда стоимость вышеуказанных услуг составляет - 8% от цены Договора подряда. Цена Договора подряда менялась сторонами и составляла в разные периоды иную сумму. Так, с 19.06.2017 г. цена Договора подряда - 3 058 666,20 р. (согласно Приложению №1 к Договору подряда); с 21.07.2017 г. цена Договора подряда - 6 117 332,40 руб.( согласно Дополнительному соглашению №2 от 21.07.2017 г. к Договору подряда)- с 14.08.2017 г. цена Договора подряда - 12 681 939,20 р. (согласно Дополнительному соглашению №4 от 14.08.2017 г. к Договору подряда); с 01.10.2017 г. цена Договора подряда - 15 825 875,17 р. (согласно Дополнительному соглашению №5 от 01.10.2017 г. к Договору подряда).

Суд первой инстанции указал, что исходя из положений п.2.4, 7.2.16 Договора подряда, цены Договора подряда в каждом периоде, из сумм, подлежащих уплате Истцу, должна была быть удержана стоимость услуг (8% от цены Договора подряда) в следующем размере по Акту КС №01 от 31.07.2017 г. - 489 386,59 р.по Акту КС №02 от 31.08.2017 г. - 1 014 555,14 р. по Акту КС №03 от 30.11.2017 г. - 1 266 070,01 р. При этом суд отмечает, что расчет генподрядных     услуг     подлежит     расчету     на     момент     действия     каждого дополнительного    соглашения,    в том   числе   в   момент   составления   актов выполненных работ.

 По условиям договора № ГДС-19/06/16 19.16.2017 г. на выполнение субподрядных работ стоимость работ по договору определяется Протоколом ориентировочной договорной цены (Приложение №1 к настоящему договору) (п. 2.1).

Согласно п. 2.3. Подрядчик осуществляет платежи Субподрядчику за фактически выполненные работы в течение 20 рабочих дней с даты подписания Подрядчиком акта о приемке выполненных работ (форма КС-2), Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма №КС-3) с учетом условий п. 2.4 Договора.

Согласно    п.     2.4.     Оплата    услуг    Подрядчика    производится    путем ежемесячного удержания Подрядчиком из суммы, причитающийся Субподрядчику за выполненные по договору работы за соответствующий период. Сумма оплаты услуг определяется в процентном отношении (п 7.2.16) от стоимости работ и затрат по форме №КС-3.

Кроме того, согласно ст. 4 договора, Сдача-приемка выполненных работ производится ежемесячно (п. 4.1.)

Факт выполнения работ Субподрядчиком работ и их стоимость подтверждается Актами приемки выполненных работ по форме № КС-2, Справкой о стоимости выполненных работ и затрат по форме № КС-3 (п.4.1.1.).

Ежемесячно, до 10-го числа, следующего за месяцем выполнения работ, Субподрядчик предъявляет Подрядчику составленные и подписанные со стороны Субподрядчика Акты о приемке выполненных работ по форме №КС-2 и Справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме №КС-3 по фактическому объему выполненных работ (4.1.2.). 

Из суммы Формы №КС-3 от 31.07.2017 г. произведены удержания (8 %) в размере 250 083,06 руб. 

Из суммы Формы №КС-3 от 31.08.2017 г. произведены удержания в размере 241 664,62 руб.

 3. Из суммы Формы №КС-3 от 30.11.2017 г. произведены удержания в размере 774 322,34 руб.

Итого по всем актам удержания в размере 1 266 070 руб. 02 коп. (8% )

Таким образом, сумма иска по оспариваемому договору составляет: 15 825 875,18 руб. (общая сумма по актам выполненных работ) -500 000 руб. (аванс)- 1 266 070,02   руб.   (удержание   8%)   -2 588 750,00   руб.   (частичная   оплата по актам)  =11 471 055, 13 руб.( сумма долга).

Согласно п. 2.4. Оплата услуг Подрядчика производится путем ежемесячного удержания Подрядчиком из суммы, причитающийся Субподрядчику за выполненные по договору работы за соответствующий период. Сумма оплаты услуг определяется в процентном отношении (п 7.2.16) от стоимости работ и затрат по форме №КС-3.

Согласно п. 7.2.16. Оплачивать услуги Подрядчика, установленные в п 6.2.9 договора в размере 8% от цены Договора.

В данном случае с учетом увеличения объема работы и суммы согласно дополнительным соглашениям к договору, окончательная цена Договора подряда составляет - 15 825 875,17 р. (согласно Дополнительному соглашению №5 от 01.10.2017 г. к Договору подряда) и удержания 8% должны быть произведены именно из окончательной цены договора, либо по следующему расчету. Приложению №1 к Договору подряда - сумма 3 058 666,20 руб. (3 058 66,20руб. х 8%= 244 693,30руб.)

Приложению №1 к доп. соглашению №2 - сумма 6 117 332,40 руб. (б 117332,40 руб.- 3 058 666,20руб. =3 058 666,20руб.) (3 058 66,20руб. х 8%= 244 693,30руб.)

Приложению №1 к доп. соглашению №4 - сумма 12 681 939,20 руб. (12 681 939,20 руб. - 6117 332,40 руб. = 6 564 606,80руб.) (6564 606,80руб. х 8%=525 168,54руб.)

Приложению №1 к доп. соглашению №5— сумма 15 825 875,17 руб. (15 825 875,17 руб. -12 681 939,20 руб.=3 143 935,97руб.) (3 143 935,97руб. х8% = 251 514,88руб.)

Согласно ст. 309 Гражданского кодекса РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. 

В силу положений ст.ст. 330, 331 Гражданского кодекса РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения. 

В соответствии с п. 1 ст. 329 Гражданского кодекса РФ неустойка является одним из способов обеспечения исполнения обязательств. 

Согласно ст. 394 Гражданского кодекса РФ неустойка является мерой гражданско-правовой ответственности должника в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договорных обязательств и носит компенсационный характер по отношению к возможным убыткам кредитора. При этом кредитор не обязан доказывать наличие и размер понесенных убытков.

Судом апелляционной инстанции перепроверен расчет неустойки и составляет 12 933 руб. 90 коп.

Таким образом, судом первой инстанции ошибочно исчислена сумма задолженности и неустойки.

Расходы  по госпошлине распределяются в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

 Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд  

                                                  ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 10.08.2018 по делу № А40-70447/18 в обжалуемой части изменить. Взыскать с ПУБЛИЧНОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "ГОРДОРСТРОЙ" в пользу ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ИОРДАН" задолженность по договору от 19.06.2017г. в размере  11 471 055 руб. ( одиннадцать млн. четыреста семьдесят одна тыс. пятьдесят пять руб.) 13 коп., неустойку в размере 12 933 ( двенадцать тыс. девятьсот тридцать три руб.) руб. 90 коп., а также расходы по госпошлине в размере 100 631 руб. ( сто тысяч шестьсот тридцать один руб.) и расходы по оплате госпошлины по апелляционной жалобе в размере 3 000 ( три тыс. руб.)

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа. 

 

Председательствующий судья И.А. Титова

 

Судьи Е.В. Бодрова 

В.Я. Гончаров