АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51/53-02-05; http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

№ дела

А46-16848/2018

11 декабря 2018 года

город Омск

Резолютивная часть решения объявлена 10 декабря 2018 года.

В полном объёме решение изготовлено 11 декабря 2018 года.

Арбитражный суд Омской области в составе судьи Яркового С.В., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Рейтер М.А., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Министерства экономики Омской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью «Ирис» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, при участии в судебном заседании: 

от заявителя – ФИО1, по доверенности от 03.09.2018, личность удостоверена паспортом; ФИО2, по доверенности от 17.05.2016, удостоверение, 

от заинтересованного лица – ФИО3, директор, личность удостоверена паспортом; ФИО4, директор, личность удостоверена паспортом; ФИО5, по доверенности от 26.10.2018, личность удостоверена паспортом,

У С Т А Н О В И Л:

Министерство экономики Омской области (далее – заявитель, Министерство, административный орган) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Ирис» (далее - заинтересованное лицо, ООО «Ирис», Общество) к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), на основании протокола об административном правонарушении от 25.09.2018 № 305. 

В судебном заседании представитель заявителя требование  поддержал. 

Представителя заинтересованного лица подвергли сомнению событие правонарушения, кроме того, в случае установления состава административного правонарушения просили применить положения стать 4.1.1 КоАП РФ и ограничиться предупреждением.

Изучив материалы дела в совокупности и взаимной связи, заслушав представителя заявителя, суд установил следующие обстоятельства.

ООО «Ирис» осуществляет деятельность по розничной продаже алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания на основании лицензии, выданной Министерством экономики Омской области (далее - Министерство) 01.08.2018 с номером 55 РПО0000207 в государственном сводном реестре выданных, приостановленных и аннулированных лицензий на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции со сроком действия до 01.08.2019. В перечне мест нахождения обособленных подразделений ООО «Ирис» указан бар, расположенный по адресу: Россия, 

<

...>.

На основании жалобы (обращения) гражданина от 15.08.2018 о продаже алкогольной продукции в баре ООО «Ирис» без вскрытия потребительской тары, 17.08.2018 Министерством проведен осмотр помещения, расположенного по адресу: 

<

...>, в котором находится бар.

В ходе осмотра установлено, что алкогольная продукция выставлена на витринах, в наличии ценники с указанием продавца ООО «Ирис», наименования алкогольной продукции, объема и цены. Также в ходе проведения осмотра установлен факт розничной продажи ООО «Ирис» бутылки вина «Suran Каберне Савиньон-Мерло» (объемом 0,75 л. 12,5%) по цене 380,00 рублей в потребительской таре с выдачей кассового чека с QR-кодом. Указанная бутылка водки продана без вскрытия потребительской тары, кроме того покупателю не были предложены услуги по потреблению алкогольной продукции на месте, в том числе не предложена столовая посуда.

Установленные обстоятельства свидетельствуют о нарушении требований абзаца третьего пункта 4, статьи 16 и абзаца тридцать восьмого пункта 1 статьи 26 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее - Федеральный закон № 171-ФЗ).

По факту выявленных нарушений 25.09.2018 главный специалист отдела государственного контроля (надзора) департамента развития потребительского рынка Министерства ФИО6, рассмотрев материалы проверки, составила в отношении заинтересованного лица протокол об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.17 КоАП РФ.

На основании данного протокола Министерство обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении ООО «Ирис» к административной ответственности.

Исследовав и оценив обстоятельства дела, имеющиеся в деле доказательства, арбитражный суд находит требование заявителя подлежащим удовлетворению, исходя из следующего.

На основании части 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Частью 1 статьи 14.17 КоАП РФ предусмотрено наступление административной ответственности за производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции с нарушением лицензионных требований, предусмотренных законодательством о государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции.

Правовые основы производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и ограничения потребления (распития) алкогольной продукции в Российской Федерации установлены Законом № 171-ФЗ.

В соответствии со статьей 1 Федерального закона № 171-ФЗ, настоящий Федеральный закон устанавливает правовые основы производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и ограничения потребления (распития) алкогольной продукции в Российской Федерации.

Действие Федерального закона № 171-ФЗ распространяется на отношения, участниками которых являются юридические лица (организации) независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, осуществляющие производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Согласно пункту 1 статьи 11, пункту 1 статьи 16, пункту 2 статьи 18 Федерального закона № 171-ФЗ розничная продажа алкогольной продукции осуществляются организациями только при наличии соответствующих лицензий.

Лицензия является правом на осуществление определенного вида деятельности, которое  государство  предоставляет  организации.   Однако  реализация этого  права обусловлена    соблюдением    соответствующих    особых    требований.    Именно    на лицензиате лежит обязанность по выполнению этих лицензионных требований и условий.

В соответствии с пунктом 4 статьи 16 Федерального закона № 171-ФЗ розничная продажа алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания осуществляется при условии вскрытия лицом, непосредственно осуществляющим отпуск алкогольной продукции (продавцом), потребительской тары (упаковки).

Несоблюдение данного условия образует объективную сторону административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.17 КоАП РФ.

Согласно статье 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, в производстве которого находится дело, устанавливает наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями свидетелей, иными документами.

Представленные в дело протокол об осмотре от 17.08.2018 и протокол об административном правонарушении от 25.09.2018 № 305 являются доказательствами по делу и подтверждают факт нарушения обществом пункта 4 статьи 16 и пункта 1 статьи 26 Федерального закона № 171-ФЗ.

Фотографии алкогольной продукции, приложенные к протоколам, подтверждают ее продажу без вскрытия тары.

Согласно Методике визуального определения факта вскрытия тары алкогольной продукции, утвержденной приказом Росалкогольрегулирования от 12.05.2010 № 32н, факт вскрытия тары считается установленным, если в ходе проведения ее визуального осмотра выявлены нарушения целостности или деформация тары и (или) укупорочного средства, указанные в Перечне визуально определяемых нарушений целостности или деформации укупорочных средств, прилагаемым к настоящей Методике.

В случае если пробка алкогольной продукции представляет собой пробку с фланцем из натуральной пробковой коры или из инертного полимерного материала, корпус которой вводится в горловину бутылки и поверх которой устанавливают защитное средство, то к нарушению целостности, деформации укупорочных средств относится: нарушение клеевого шва; разрыв по отрывной ленте; разрушение колпачка; отрыв алюминиевого диска.

Перед продажей бутылки вина покупателю, продавец получила деньги за товар, после чего просканировала сканером штрих-коды, в том числе специальную марку, пробила чек и выдала товар и чек покупателю, который и был представлен сотрудникам   Министерства   во   время   составления протокола об осмотре. Продавец выполнила все необходимые действия, регулируемые правилами продажи и законодательством по проведению кассовых операций. Однако норму пункта 4 статьи 16 Федерального закона № 171-ФЗ о том, что розничная продажа алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания осуществляется при условии вскрытия лицом, непосредственно осуществляющим отпуск алкогольной продукции (продавцом), потребительской тары (упаковки), продавец нарушила, что попадает под административную ответственность, предусмотренную частью 1 статьи 14.17 КоАП РФ.

Суд критически оценивает пояснения продавца относительно отказа потребителя от вскрытия реализованной алкогольной продукции, т.к. данная обязанность в силу положений Федерального закона № 171-ФЗ не относится к его усмотрению.

Продавец имел возможность вскрыть бутылку вина. Доказательств о невозможности или о препятствии со стороны покупателя совершить данные действия ООО «Ирис» суду не представлено.

Кроме того, из материалов административного дела следует, что на момент составления протокола об административном правонарушении представителем общества факт совершения правонарушения не отрицался. Допущенное обществом нарушение подтверждается пояснениями потребителя ФИО7

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признаётся виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Доказательства, подтверждающие, что Общество предприняло все зависящие от него меры по надлежащему исполнению требований действующего законодательства и недопущению совершения правонарушения, отсутствуют. Чрезвычайных и непредотвратимых обстоятельств, исключающих возможность соблюдения действующих норм и правил, нарушение которых послужило основанием для привлечения к административной ответственности, не установлено.

Таким образом, суд приходит к выводу о наличие в действиях ООО «Ирис» состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.17 КоАП РФ.

Доводы представителя заинтересованного лица относительно грубых нарушений допущенных в ходе проведения проверки подлежат отклонению.

В соответствии с пунктом 3 части 1, частью 3, пунктом 1 части 4 статьи 28.1 КоАП РФ поводом к возбуждению дела об административном правонарушении являются, в том числе, сообщения и заявления физических и юридических лиц, а также сообщения в средствах массовой информации, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения (за исключением административных правонарушений, предусмотренных частью 2 статьи 5.27 и статьей 14.52 настоящего Кодекса). Дело об административном правонарушении может быть возбуждено должностным лицом, уполномоченным составлять протоколы об административных правонарушениях, только при наличии хотя бы одного из поводов, предусмотренных частями 1, 1.1 и 1.3 настоящей статьи, и достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.

Согласно статье 27.1 КоАП РФ в целях составления протокола об административном правонарушении при невозможности его составления на месте выявления административного правонарушения, обеспечения своевременного и правильного рассмотрения дела об административном правонарушении уполномоченное лицо вправе в пределах своих полномочий применять меры обеспечения производства по делу об административном правонарушении, в том числе осмотр принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий, находящихся там вещей и документов.

Из обстоятельств дела следует, что 15.08.2018 в Министерство поступило обращение (жалоба) ФИО8 о продаже алкогольной продукции в баре Общества, расположенного по адресу: 

<

...>, без вскрытия потребительской тары.

В соответствии с Федеральным законом от 02.05.2006 № 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации» (далее - Федеральный закон № 59-ФЗ) гражданин в своем письменном обращении в обязательном порядке указывает либо наименование государственного органа или органа местного самоуправления, в которые направляет письменное обращение, либо фамилию, имя, отчество соответствующего должностного лица, либо должность соответствующего лица, а также свои фамилию, имя, отчество (последнее - при наличии), почтовый адрес, по которому должны быть направлены ответ, уведомление о переадресации обращения, излагает суть предложения, заявления или жалобы, ставит личную подпись и дату. Обращение, поступившее в государственный орган, орган местного самоуправления или должностному лицу в форме электронного документа, подлежит рассмотрению в порядке, установленном настоящим Федеральным законом. В обращении гражданин в обязательном порядке указывает свои фамилию, имя, отчество (последнее - при наличии), адрес электронной почты, по которому должны быть направлены ответ, уведомление о переадресации обращения. Гражданин вправе приложить к такому обращению необходимые документы и материалы в электронной форме (статья 7). Обращение, поступившее в государственный орган, орган местного самоуправления или должностному лицу в соответствии с их компетенцией, подлежит обязательному рассмотрению (статья 9). В случае, если в письменном обращении не указаны фамилия гражданина, направившего обращение, или почтовый адрес, по которому должен быть направлен ответ, ответ на обращение не дается (статья 11).

Обращение (жалоба) ФИО8 соответствовало всем требованиям Федерального закона № 59-ФЗ.

На основании указанной информации, в рамках статьи 27.8 КоАП РФ 17.08.2018 должностными лицами Министерством проведен осмотр помещения, в котором находится бар.

Таким образом, должностные лица Министерства как уполномоченные составлять протоколы об административных правонарушениях, действовали в рамках КоАП РФ.

В настоящее время обязанность проведения проверки, контрольной закупки или мероприятия по контролю без взаимодействия до возбуждения дела об административном правонарушении законодательством не предусмотрена.

В силу части 1 статьи 4.1 КоАП РФ административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение.

При определении меры административной ответственности должны учитываться как положения КоАП РФ о том или ином виде наказания, так и фактические обстоятельства каждого конкретного дела.

Согласно публичным сведениям Единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства общество отнесено к категории микропредприятия.

В соответствии с частью 4 статьи 4.1.1 КоАП РФ являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершённое административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьёй раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

Частью 2 статьи 3.4 КоАП РФ установлено, что предупреждение устанавливается за впервые совершённые административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

Учитывая, что наказание должно соответствовать требованиям соразмерности, справедливости, характеру совершённого деяния, исходя из баланса публичных и частных интересов, принимая во внимание отсутствие отягчающих обстоятельств, а также привлечение к административной ответственности впервые, суд находит возможным назначить заинтересованному лицу наказание в виде предупреждения. 

Руководствуясь статьями 167-170, 205, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

привлечь общество с ограниченной ответственностью «Ирис» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, юридический адрес 644083, 

<

...>, зарегистрировано в качестве юридического лица 01.12.2005 Инспекцией Федеральной налоговой службы по Советскому административному округу г. Омска) к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, назначить административное наказание в виде предупреждения.

Решение по делу о привлечении к административной ответственности вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, и в течение указанного срока может быть обжаловано путём подачи апелляционной жалобы в Восьмой арбитражный апелляционный суд.

Информация о движении дела может быть получена путем использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Судья                                                                                              С.В. Ярковой