РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-50649/24-147-377

г. Москва

20 июня 2024 г.

Резолютивная часть решения объявлена 19 июня 2024года

Полный текст решения изготовлен 20 июня 2024 года

 

Арбитражный суд в составе: судьи Дейна Н.В. единолично

При ведении протокола секретарем Багдасарян М.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ООО "ТВЕРСКАЯ ГЕНЕРАЦИЯ" (170003, ТВЕРСКАЯ ОБЛАСТЬ, ТВЕРЬ ГОРОД, ПЕТЕРБУРГСКОЕ ШОССЕ, ДОМ 2, КАБИНЕТ 12, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 24.02.2010, ИНН: 

<

***>)

к ФАС РОССИИ (123001, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 19.04.2004, ИНН: 

<

***>)

третьи лица – 1) ГУ «РЭК» ТВЕРСКОЙ ОБЛАСТИ, 2) АО «ИЗДАТЕЛЬСТВО «ВЫСШАЯ ШКОЛА»

о признании недействительным решение № СП/12150/24 от 15.02.2024 г.

 

при участии:

от заявителя  –  ФИО1  (паспорт, диплом, по дов. от 28.12.2023 г.)

от ответчика – ФИО2 (удостов., диплом, по дов. от 27.12.2023 г.)

от третьего лица -  1) неявка, изв., 2) ФИО3 (паспорт, диплом, по дов. от 11.10.2023 г.) 

 

УСТАНОВИЛ:

ООО "ТВЕРСКАЯ ГЕНЕРАЦИЯ" (далее – Заявитель, регулируемая организация, Общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к ФАС России об оспаривании решения от 15.02.24 № СП/12150/24.

Представитель заявителя поддержал заявленные требования.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения заявленных требований по доводам, изложенным в отзыве.

Представитель третьего лица 2 возражал против удовлетворения заявленных требований по доводам, изложенным в письменных объяснениях.

Третье лицо 1 в судебном заседании не явилось, в материалах дела имеются доказательства надлежащего извещения указанного лица о дате, времени и месте судебного разбирательства. Дело рассмотрено в порядке ст. 123, 156 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, выслушав объяснения сторон, оценив представленные доказательства в их совокупности и взаимосвязи, суд признал заявление подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Суд установил, что срок на обжалование ненормативных актов, установленный п. 4 ст. 198 АПК РФ заявителем не пропущен.

Оценив доводы лиц, участвующих в деле, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, явившихся в судебное заседание исследовав и оценив представленные доказательства в их совокупности и взаимосвязи, суд полагает, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно ст.13 ГК РФ ненормативный акт, не соответствующий закону или иным правовым актам и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина, может быть признан судом недействительным.

Согласно п.1 Постановления Пленума ВС РФ от 01.07.1996 г. № 6 и Пленума ВАС РФ № 8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» если суд установит, что оспариваемый акт не соответствует закону или иным правовым актам и ограничивает гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, то в соответствии со статьей 13 ГК он может признать такой акт недействительным.

Как следует из заявления, ООО «Тверская генерация» является субъектом естественной монополии и единой теплоснабжающей организацией в г. Тверь в соответствии с Постановлением администрации г. Твери № 462 от 06.04.2015, обеспечивает тепловой энергией потребителей г. Тверь.

Приказом ГУ «РЭК» Тверской области № 511-нп от 19.12.2018 установлены тарифы на тепловую энергию, отпускаемую ООО «Тверская генерация», для потребителей муниципального образования Тверской области городской округ город Тверь на 2019 - 2023 годы.

По заявлению Общества Приказом ГУ «РЭК» Тверской области № 464-нп от 28.11.2022 «О внесении изменений в приказ РЭК Тверской области от 19.12.2018 № 511-нп» скорректирован тариф на тепловую энергию, отпускаемую ООО «Тверская генерация» на 2023 год, в связи с утратой Обществом статуса плательщика НДС в соответствии с пп.15 п.2 ст. 146 Налогового Кодекса РФ.

Решением Арбитражного суда Тверской области от 24.11.2022 по делу № А66-7282/2022 ООО «Тверская генерация» признано банкротом, в отношении Общества открыто конкурсное производство.

При внесении изменений в Приказ на 2023 год ГУ «РЭК» Тверской области учтен прогноз социально-экономического развития Российской Федерации на 2023 год и на плановый период 2024 и 2025 годов согласно которому, рост цен на энергоносители, природный газ составил 8,5 %, на электроэнергию - 8%. Операционные расходы организации с учетом принятого при установлении тарифов метода индексации установленных тарифов были проиндексированы на плановый индекс потребительских цен на 2023 год в размере 6 %.

Поскольку Общество с 24 ноября 2022 года не является плательщиком НДС и, как организация-банкрот, не может принять к вычету входной НДС в соответствии с Налоговым кодексом РФ, регулирующим органом была пересмотрена необходимая валовая выручка ООО «Тверская генерация» с учетом необходимости включения входного НДС по соответствующим статьям затрат.

Решением Федеральной антимонопольной службы № СП/46989/23 от 15.06.2023 Главное управление «Региональная энергетическая комиссия» Тверской области признано нарушившим пункт 32 Основ ценообразования, утвержденных постановлением Правительства РФ от 22.10.2012 № 1075 «О ценообразовании в сфере теплоснабжения» при установлении скорректированного тарифа для Общества.

Указанным Решением, органу исполнительной власти Тверской области в области государственного регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения предписано в срок до 01.08.2023 пересмотреть базовый уровень операционных расходов и необходимую валовую выручку ООО «Тверская генерация» на 2023 год в соответствии с мотивировочной частью настоящего решения, отразив соответствующие расчеты в экспертном заключении согласно п. 29 Правил регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации № 1075 от 22.10.2012.

Решением ФАС России от 15.02.2024 №СП/12150/24 ГУ «РЭК» Тверской области признано не исполнившим Решение № СП/46989/23, установлен новый срок исполнения - не позднее 01.04.2024.

Не согласившись с принятым решением, Заявитель обратился в арбитражный суд с заявлением о признании вынесенного ненормативного правового акта недействительным.

Согласно пункту 1 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 2004 г. N 331 (далее - Положение), ФАС России является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов и контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, законодательства в сфере деятельности субъектов естественных монополий, в сфере государственного регулирования цен (тарифов) на товары (услуги), рекламы, контролю за осуществлением иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, контролю (надзору) в сфере государственного оборонного заказа, в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и в сфере закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, а также по согласованию применения закрытых способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

В соответствии с пунктом 2 Правил приказом ФАС России от 19 июня 2018 г. N 827/18 утвержден регламент деятельности Федеральной антимонопольной службы по рассмотрению (урегулированию) споров и разногласий, связанных с установлением и (или) применением цен (тарифов), форм заявлений и решения о рассмотрении указанных споров.

Как установлено судом, ФАС России в соответствии с Правилами рассмотрения (урегулирования) споров и разногласий, связанных с установлением и (или) применением цен (тарифов), утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 30.04.2018 № 533 (далее — Правила), было рассмотрено заявление АО «Издательство «Высшая школа» о разногласиях с Главным управлением «Региональная энергетическая комиссия» Тверской области (далее — орган регулирования, РЭК Тверской области) в отношении установленных для ООО «Тверская генерация» на 2023 год тарифов на тепловую энергию.

По итогам рассмотрения разногласий ФАС России принято решение от 15.06.2023 № СП/46989/23, которым орган регулирования признан нарушившим пункт 32 утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 22.10.2012 № 1075 Основ ценообразования в сфере теплоснабжения (далее — Основы ценообразования № 1075).

Решение ФАС России оспаривалось в судебном порядке: решением Арбитражного суда города Москвы от 28.09.2023 по делу № А40-165580/2023, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.12.2023 и постановлением Арбитражного суда Московского округа от 10.04.2024, ООО «Тверская генерация» в удовлетворении заявленных требований было отказано.

Во исполнение Решения ФАС России РЭК Тверской области направлено письмо от 02.08.2023 № № 1331-КР, содержащее сведения о принятии органом регулирования приказа от 28.07.2023 № 77-нп с приложением экспертного заключения и протокола заседания коллегиального органа РЭК Тверской области.

Вместе с тем, Решение ФАС России органом регулирования не было исполнено в части статей затрат «Расходы на приобретение энергетических ресурсов, холодной воды и теплоносителя», «Расчетная предпринимательская прибыль», а также некорректно пересмотрена величина тарифа на тепловую энергию.

Общество указывает на неправомерность вывода ФАС России о том, что расходы на уплату НДС не могут быть включены в необходимую валовую выручку (далее — НВВ) регулируемой организации, поскольку они не являются ни расходами, уменьшающими налоговую базу налога на прибыль, ни расходами, не учитываемыми при определении налоговой базы налога на прибыль.

Вместе с тем указанному доводу дана оценка при рассмотрении дела № А40-165580/2023 об оспаривании Решения ФАС России, при этом Арбитражным судом Московского округа в постановлении от 10.04.2024 указано, что «расходы на уплату НДС не являются ни расходами, уменьшающими налоговую базу налога на прибыль, ни расходами, не учитываемыми при определении налоговой базы налога на прибыль» и «расходы на уплату НДС не относятся к операционным расходам и не могут быть включены в состав базового уровня операционных расходов, в связи с чем у ГУ «Региональная энергетическая комиссия» отсутствовали основания для пересмотра НВВ».

В силу части 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Обстоятельства, установленные судебными актами по делу № А40-165580/2023, имеют применительно к настоящему делу преюдициальное значение.

Таким образом, доводы ООО «Тверская генерация» в части порядка учета в НВВ расходов на уплату НДС судом не принимаются.

По указанным основаниям подлежат отклонению также доводы Общества о возможности учета прогнозных показателей при проведении соответствующих корректировок. Так, в отношении данного довода Арбитражным судом Московского округа в постановлении от 10.04.2024 по делу № А40-165580/2023 указано, что фактически понесенные расходы на уплату налога на добавленную стоимость подлежат включению в составе корректировки неподконтрольных расходов исходя из фактических значений указанного параметра по формуле (26) Методических указаний № 760-э.

В связи с тем, что вышеуказанные нарушения, допущенные РЭК Тверской области и отраженные в Решении ФАС России, не были устранены, антимонопольным органом правомерно было принято решение об установлении нового срока.

Доводы ООО «Тверская генерация» о нарушении ФАС России при принятии оспариваемого решения пункта 26 Правил судом не принимаются на основании следующего.

На основании пункта 26 Правил решение, указанное в подпункте «а» пункта 21 Правил, подлежит исполнению без изменения других (не указанных в решении) показателей, использованных указанным органом при установлении цен (тарифов) (стандартизированных тарифных ставок, плат, надбавок).

Установлено, что органом регулирования при определении НВВ Общества на 2023 год были учтены соответствующие затраты регулируемой организации (с учетом НДС) посредством пересмотра базового уровня операционных расходов в рамках долгосрочного периода регулирования 2019-2023 гг., а также путем пересмотра расходов на приобретаемые энергоресурсы.

В этой связи в соответствии с пунктом 3 резолютивной части Решения ФАС России РЭК Тверской области в срок до 01.08.2023 необходимо было пересмотреть базовый уровень операционных расходов и необходимую валовую выручку ООО «Тверская генерация» на 2023 год в соответствии с мотивировочной частью Решения ФАС России, отразив соответствующие расчеты в экспертном заключении согласно пункту 29 Правил регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 22.10.2012 № 1075.

Таким образом, во исполнение Решения ФАС России органу регулирования необходимо было исключить НДС, учтенный в НВВ ООО «Тверская генерация» 2023 года, с последующим его учетом в экономически обоснованном размере при регулировании на 2025 год в составе показателя «Необходимая валовая выручка, определяемая на основе фактических значений параметров расчета тарифов взамен прогнозных» по подстатье «Фактические неподконтрольные расходы».

Вопреки доводу Общества о том, что статья затрат «Расходы на приобретение энергетических ресурсов, холодной воды и теплоносителя» не являлась отдельным предметом рассмотрения ФАС России, мотивировочная часть Решения ФАС России содержит указание на то, что данная статья затрат была неправомерно пересмотрена РЭК Тверской области с учетом НДС, при этом данное обстоятельство не было устранено органом регулирования при принятии приказа от 28.07.2023 № 77-нп во исполнение Решения ФАС России, в связи с чем указание в Решении ФАС России об установлении нового срока на необходимость пересмотра расходов по данной статье затрат в полной мере соответствует как мотивировочной части Решения ФАС России, так и пункту 26 Правил.

Довод ООО «Тверская генерация» о неправомерности указания на необходимость перерасчета расчетной предпринимательской прибыли подлежит отклонению в силу следующего.

В соответствии с пунктом 74(1) Основ ценообразования № 1075 расчетная предпринимательская прибыль регулируемой организации определяется в размере 5 процентов текущих расходов на каждый год долгосрочного периода регулирования, определенных в соответствии с пунктом 73 Основ ценообразования № 1075 (за исключением расходов на топливо, расходов на приобретение тепловой энергии (теплоносителя) и услуг по передаче тепловой энергии (теплоносителя), расходов на выплаты по договорам займа и кредитным договорам, включая возврат сумм основного долга и процентов по ним), и расходов на амортизацию основных средств и нематериальных активов.

Вместе с тем, несмотря на снижение величины НВВ Общества 2023 года по результатам совершения действий, направленных на исполнение Решения ФАС России, на 81 948,9 тыс. руб., расчетная предпринимательская прибыль органом регулирования не пересмотрена, что является нарушением пункта 74(1) Основ ценообразования № 1075.

При этом довод Общества о том, что такое нарушение не указано в мотивировочной части Решения ФАС России, не может являться основанием для удовлетворения заявленных Обществом требований, поскольку не отменяет необходимости соблюдения РЭК Тверской области пункта 74(1) Основ ценообразования № 1075 при принятии тарифного решения во исполнение Решения ФАС России. Кроме того, такое нарушение не могло быть указано в Решении ФАС России, поскольку оно допущено органом регулирования именно в рамках его исполнения.

Учитывая изложенное, Решение ФАС России об установлении нового срока соответствует закону.

Суд приходит к выводу, что указанных в ст. 13 ГК РФ, ст. 198 АПК РФ фактов не имеется, несоответствия оспариваемого решения требованиям действующего законодательства и нарушения им прав заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности судом не установлено, что совокупность условий, предусмотренных ч. 1 ст. 198 АПК РФ и необходимых для признания незаконным оспариваемого решения отсутствует, оспариваемый акт является законным, обоснованным, принят в полном соответствии с требованиями антимонопольного законодательства Российской Федерации и не нарушает прав и законных интересов Заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, в связи с чем заявленные требования удовлетворению не подлежат (ч. 3 ст. 201 АПК РФ).

На основании положений ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Обязанность заявителя доказать нарушение своих прав вытекает из части статьи 4, части 1 статьи 65, части 2 статьи 198 и части 2 статьи 201 АПК РФ.

При таких обстоятельствах и принимая во внимание предмет и основание заявленных по настоящему делу требований, суд приходит к выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения заявленных требований.

Судом проверены все доводы заявителя, однако они не опровергают установленные судом обстоятельства и не могут являться основанием для удовлетворения заявленных требований, заявитель был уведомлен о рассмотрении дела в антимонопольном органе.

В связи с чем, и исходя из положений ч. 3 ст. 201 АПК РФ, требования заявителя удовлетворению не подлежат.

Судебные расходы, связанные с оплатой государственной пошлины, подлежат отнесению на заявителя в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь  ст.ст. 110, 167, 170, 176, 198, 201 АПК РФ суд 

 

РЕШИЛ:

Требования ООО «ТВЕРСКАЯ ГЕНЕРАЦИЯ» к ФАС России об оспаривании решения от 15.02.24 № СП/12150/24  - оставить без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия..

 

Судья:

Н.В. Дейна