АРБИТРАЖНЫЙ СУД 

КЕМЕРОВСКОЙ ОБЛАСТИ 

Дело № А27-22505/2022 

РЕШЕНИЕ

 Именем Российской Федерации 

9 июня 2023г. г. Кемерово 

Резолютивная часть решения оглашена 8 июня 2023 г. 

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Тышкевич О.П. при  ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению акционерного общества  «Горно-рудная компания «Западная», поселок городского типа Усть-Нера,  Оймяконский улус, Республика Саха (Якутия) (ОГРН 

<

***>, ИНН  

<

***>)  

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим  налогоплательщикам № 9, город Кемерово (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)  

о признании недействительным решения № 28 от 4 июля 2022 года,  с участием представителя Инспекции ФИО2,  

у с т а н о в и л:

акционерное обществе «Горно-рудная компания «Западная» (далее – АО ГРК  «Западная», заявитель) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с  заявлением о признании недействительными решений Межрайонной инспекции  Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 9 (далее –  налоговый орган, Инспекция) № 28 от 4 июля 2022 года о привлечении к  ответственности за совершение налогового правонарушения, обязании налогового  органа устранить допущенные нарушения прав заявителя.  

Заявленные требования мотивированы необоснованностью выводов Инспекции  относительно несоответствия стоимости реализованного Обществом по договору от  05.09.2019 № РА1(03-1-0663) добытого полезного ископаемого (флотоконцентрата)  размеру рыночной цены. Поскольку получение выручки от реализации  флотоконцентрата (полупродукта, минерального сырья) по цене аффинированного  металла (готовой продукции) без учета предстоящих потерь при извлечении, расходов  на транспортировку, технический передел, аффинаж не представляется возможным,  минеральное сырье по цене аффинированных металлов не будет иметь спроса  покупателя. Как указано заявителем, формула расчета цены флотоконцентрата при его  реализации определяется сторонами в Договоре с учетом мировых цен на  аффинированные драгоценные металлы. При этом при определении цены  Флотоконцентрата стороны Договора применили указанные поправочные показатели  (ценообразующие вычеты) к мировым ценам на аффинированные драгоценные  металлы в виде затрат, необходимых для переработки Флотоконцентрата до состояния  аффинированных металлов с учетом технологических потерь 6,43% золота из  

объединенного концентрата, утвержденных Протоколом ЦКР-ТПИ Роснедра № 26/19- стп от 12.02.2019г. Поскольку флотоконцентрат, содержащий драгоценные металлы,  реализовывался налогоплательщиком в проверяемом периоде третьему лицу до  аффинажа, то расчет доначисленного налога неверен еще и на том основании, что в п.5  ст.340 НК РФ, на которую ссылается налоговый орган при доначислении НДПИ, речь  идет об аффинированном металле, т.е. об извлеченном металле, а не о металле,  содержащемся в минеральном сырье, то расчет должен учитывать значение  коэффициента извлечения золота из флотоконцентрата (потерь при извлечении).  Налоговый орган при расчёте не руководствовался данными баланса драгоценных  металлов недропользователя и для целей исчисления НДПИ не учел количество,  уменьшенное на величину потерь, извлечения, которое отражено в балансе металлов  недропользователя с учетом нормативных потерь при извлечении золота из  флотоконцентрата, что позволяет сделать вывод о налогообложении налоговым  органом нормативных потерь. По мнению заявителя, учет расходов на аффинаж  применительно к п. 5 ст. 340 НК РФ представляет собой неотъемлемый элемент  структуры данной нормы и предопределяет, таким образом, круг отношений, которые  она регулирует. Данная норма распространяется исключительно на фактические  ситуации реализации проверяемым налогоплательщиком аффинированного металла. В  спорном периоде налогоплательщик реализовывал аффинированное золото,  полученное из сплава Доре, определял в отношении сплава Доре налоговую базу по п.5  ст.340 НК РФ с учетом расходов на аффинаж. Налоговый орган, абстрактно применив  учетные цены на аффинированный драгоценный металл, установленные Центральным  банком Российской Федерации исходя из значений цен на Лондонском рынке  драгоценных металлов на дату реализации флотоконцентрата, не учел цены реализации  аффинированного металла самого налогоплательщика (с учетом расходов на аффинаж)  в проверяемом периоде, что противоречит буквальному толкованию п.5 ст.340 НК РФ,  а решение налогового органа, основанное на таком подходе, незаконно. Более подробно  доводы изложены в заявлении с дополнениями.  

Инспекцией заявленные требования оспорены по мотивам, изложенным в  письменном отзыве на заявление.  

В настоящее судебное заседание заявитель, надлежащим образом извещенный о  времени и месте его проведения, явку представителя не обеспечил, до начала заседания  дополнений, ходатайств, в том числе об отложении судебного заседания либо  необходимости представления дополнительных доказательств, от заявителя не  поступило, возражений относительно рассмотрения дела в отсутствие заявителя  сторонами не заявлено.  

До начала заседания через систему «Мой Арбитр» заявителем подано  ходатайство об участии в заседании посредством сервиса «онлайн-заседание», которое  судом удовлетворено, техническая возможность предоставлена, однако на протяжении  всего судебного заседания подключение со стороны заявителя не последовало.  

Представитель налогового органа просил в удовлетворении заявленных  требований отказать по мотивам, изложенным в письменном отзыве на заявление.  

Дело рассмотрено по существу в отсутствие заявителя (ст. 156 АПК РФ). Исследовав материалы дела, судом установлено следующее. 

АО ГРК «Западная» является пользователем недр на основании лицензии на  пользование недрами ЯКУ 14481 БЭ (дата окончания действия лицензии 31 декабря  2021), состоит на учете в Межрайонной ИФНС России по крупнейшим  налогоплательщикам № 9 с 09.04.2019.  

В соответствии с указанной лицензией основным (преобладающим) полезным  ископаемым содержащего в пределах предоставленного лицензией участка недр  является золото из коренных (рудных) месторождений, включая следующие  компоненты: серебро.  

Согласно Проектной документации «Технологическая схема первичной  переработки минерального сырья месторождения Бадран», утвержденной Протоколом  Заседания ЦКР-ТПИ Роснедр от 30.10.2018 № 248/18-стп (с учетом Протокола ЦКР- ТПИ Роснедр от 12.02.2019 № 26/19-ст), на месторождении Бадран предусмотрена  технологическая схема переработки руд, предусматривающая гравитационно-флотационное обогащение руды с получением «золотой головки», переработка которой  будет осуществляться на золотоизвлекательной фабрике (ЗИФ), и объединенного  флотационного концентрата, отправляющегося на стороннее предприятие для  перераработки по технологической схеме автоклавного выщелачивания.  

Конечными продуктами переработки руд месторождения Бадран являются:  лигатурное золото (Сплав Доре), отвечающее требованиям ТУ 117-2-7-75;  объединенный флотоконцентрат.  

Согласно абзацу 7 пункта 3 статьи 80 НК РФ налогоплательщики, в  соответствии со статьей 83 НК РФ отнесенные к категории крупнейших, представляют  все налоговые декларации (расчеты), которые они обязаны представлять в соответствии  с НК РФ, в налоговый орган по месту учета в качестве крупнейших  налогоплательщиков по установленным форматам в электронной форме, если иной  порядок представления информации, отнесенной к государственной тайне, не  предусмотрен законодательством Российской Федерации.  

29.01.2022 АО «ГРК Западная» в Инспекцию сдана уточненная налоговая  декларация по налогу на добычу полезных ископаемых (НДПИ) за сентябрь 2021 года.  

По результатам проверки декларации Инспекцией составлен акт налоговой  проверки от 19.05.2022 № 25 и принято решение № 28 от 04.07.2022, согласно которому  Общество привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения,  ответственность за которое предусмотрена п.1 ст. 122 НК РФ, в виде штрафа в размере  301 644 руб. (с учетом смягчающих ответственность обстоятельств), Обществу  доначислен НДПИ в размере 3 016 440 руб., начислены пени за несвоевременную  уплату налога в размере 397 013,79 руб.  

Решением от 05.09.2022 № 05-16/13667@ межрегиональной инспекции  Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 5  апелляционная жалоба Общества на решение № 28 от 04.07.2022 оставлена без  удовлетворения.  

Полагая, что вышеуказанное решение налогового органа нарушает его права и  законные интересы, АО «ГРК Западная» обратилось в арбитражный суд с настоящим  заявлением.  

Согласно статье 334 НК РФ налогоплательщиками налога на добычу полезных  ископаемых (далее – НДПИ) признаются организации и индивидуальные  предприниматели, признаваемые пользователями недр в соответствии с  законодательством Российской Федерации.  

В соответствии с пунктами 2 и 3 статьи 6 Закона РФ от 21.02.1992 № 2395-1 «О  недрах» (далее - Закон о недрах), определяющей виды пользования недрами, недра  предоставляются в пользование, в том числе для разведки и добычи полезных  ископаемых, использования отходов горнодобывающего и связанных с ним  перерабатывающих производств (пункт 3 статьи 6).  

В соответствии со статьей 336 НК РФ объектом налогообложения по НДПИ  признаются полезные ископаемые, добытые из недр на территории Российской  Федерации на участке недр, предоставленном налогоплательщику в пользование в  соответствии с законодательством Российской Федерации.  

В целях главы 26 НК РФ указанные в пункте 1 статьи 336 НК РФ полезные  ископаемые именуются добытым полезным ископаемым.  

В соответствии с подпунктом 13 пункта 2 статьи 337 НК РФ видом добытого  полезного ископаемого являются полупродукты, содержащие в себе один или  несколько драгоценных металлов (золото, серебро, платина, палладий, иридий, родий,  рутений, осмий), получаемые по завершении комплекса операций по добыче  драгоценных металлов, в том числе: лигатурное золото (сплав золота с химическими  элементами, шлиховое или самородное золото), соответствующее национальному  стандарту (техническим условиям) и (или) стандарту (техническим условиям)  организации-налогоплательщика; концентраты.  

При этом под добычей драгоценных металлов в целях настоящей главы  понимаются извлечение минерального сырья, содержащего такие металлы, из  коренных (рудных), россыпных и техногенных месторождений и последующая его  первичная переработка с получением концентратов и других полупродуктов,  содержащих драгоценные металлы, в соответствии с согласованной и утвержденной в  установленном порядке проектной документацией на разработку соответствующего  месторождения полезных ископаемых и (или) первичную переработку минерального  сырья, содержащего драгоценные металлы.  

В соответствии с п. 1 ст. 339 НК РФ количество добытого полезного  ископаемого определяется налогоплательщиком самостоятельно.  

В соответствии с п. 2 ст. 339 НК РФ количество добытого полезного  ископаемого определяется прямым (посредством применения измерительных средств и  устройств) или косвенным (расчетно, по данным о содержании добытого полезного  ископаемого в извлекаемом из недр (отходов, потерь) минеральном сырье) методом. В  случае, если определение количества добытых полезных ископаемых прямым методом  невозможно, применяется косвенный метод.  

Применяемый налогоплательщиком метод определения количества добытого  полезного ископаемого подлежит утверждению в учетной политике  налогоплательщика для целей налогообложения и применяется налогоплательщиком в  течение всей деятельности по добыче полезного ископаемого. Метод определения  количества добытого полезного ископаемого, утвержденный налогоплательщиком,  подлежит изменению только в случае внесения изменений в технический проект  разработки месторождения полезных ископаемых в связи с изменением применяемой  технологии добычи полезных ископаемых.  

Пунктом 4 статьи 339 НК РФ налогоплательщику вменяется определять  количество добытого полезного ископаемого по данным обязательного учета при  добыче, осуществляемого в соответствии с законодательством Российской Федерации о  драгоценных металлах и драгоценных камнях.  

В силу пункта 7 статьи 339 НК РФ при определении количества добытого в  налоговом периоде полезного ископаемого учитывается, если иное не предусмотрено  пунктом 8 настоящей статьи, полезное ископаемое, в отношении которого в налоговом  периоде завершён комплекс технологических операций (процессов) по добыче  (извлечению) полезного ископаемого из недр (отходов, потерь).  

В соответствии со статьей 338 НК РФ налоговая база по налогу на добычу  полезных ископаемых определяется налогоплательщиком самостоятельно в отношении  каждого добытого полезного ископаемого (в том числе компонентов, извлекаемых из  недр попутно при добыче основного полезного ископаемого).  

Согласно п. 1 ст. 340 НК РФ оценка стоимости добытых полезных ископаемых  определяется налогоплательщиком самостоятельно одним из следующих способов: 1)  исходя из сложившихся у налогоплательщика за соответствующий налоговый период  цен реализации без учета субсидий; 2) исходя из сложившихся у налогоплательщика за  соответствующий налоговый период цен реализации добытого полезного ископаемого;  3) исходя из расчетной стоимости добытых полезных ископаемых.  

В соответствии с пунктом 3 ст. 340 НК РФ в случае отсутствия субсидий к ценам  реализации добываемых полезных ископаемых налогоплательщик применяет способ  оценки, указанный в подпункте 2 пункта 1 ст. 340 НК РФ. При этом оценка стоимости  единицы добытого полезного ископаемого производится исходя из выручки от  реализации добытых полезных ископаемых, определяемой на основании цен  реализации с учетом положений статьи 105.3 НК РФ, без налога на добавленную  стоимость (при реализации на территории РФ и в государства - участники Содружества  Независимых Государств) и акциза, уменьшенных на сумму расходов  налогоплательщика по доставке в зависимости от условий поставки.  

В отношении оценки стоимости добытых драгоценных металлов пунктом 5  статьи 340 НК РФ установлен особый порядок, согласно которому оценка стоимости  добытых драгоценных металлов, извлеченных из коренных (рудных), россыпных и  техногенных месторождений, производится исходя из сложившихся у  налогоплательщика в соответствующем налоговом периоде (а при их отсутствии - в  ближайшем из предыдущих налоговых периодов) цен реализации химически чистого  

металла без учета налога на добавленную стоимость, уменьшенных на расходы  налогоплательщика по его аффинажу и доставке (перевозке) до получателя.  

При этом стоимость единицы указанного добытого полезного ископаемого  определяется как произведение доли (в натуральных измерителях) содержания  химически чистого металла в единице добытого полезного ископаемого и стоимости  единицы химически чистого металла.  

Федеральным законом № 41-ФЗ от 12.03.1998 «О драгоценных металлах и  драгоценных камнях» (далее – Федеральный закон № 41-ФЗ) установлены правовые  основы регулирования отношений, возникающих в области геологического изучения и  разведки месторождений драгоценных металлов и драгоценных камней, их добычи,  производства, использования и обращения (гражданского оборота).  

В соответствии со статьей 20 Федерального закона № 41-ФЗ Постановлением  Правительства РФ от 01.12.1998 № 1419 утвержден Порядок совершения операций с  минеральным сырьем, содержащим драгоценные металлы до аффинажа (далее –  Порядок № 1419), которым определяются отношения между собственниками  минерального сырья, содержащего драгоценные металлы, и другими участниками  рынка, в том числе в случаях перехода права собственности и иных имущественных  прав на минеральное сырье и продукты переработки минерального сырья.  

Согласно пунктам 8-10 Порядка № 1419 минеральное сырье, содержащее  драгоценные металлы, может быть реализовано субъектами их добычи до аффинажа.  Сделки по передаче права собственности на минеральное сырье, содержащее  драгоценные металлы, оформляются соответствующими договорами, в которых в  обязательном порядке отражается информация, в частности, о наименовании  минерального сырья, количестве и цене драгоценных металлов и их стоимости по  договору.  

Указом Президента РФ от 22.02.1992 № 179 «О видах продукции (работ, услуг)  и отходов производства, свободная реализация которых запрещена» драгоценные  металлы и изделия из них относятся к ограниченно оборотоспособным объектам  гражданских прав, свободная реализация которых запрещена.  

Кроме того, действующим законодательством не установлена корректировка  рыночных цен на поправочные коэффициенты при реализации драгоценных металлов,  что следует из Федерального закона «О драгоценных металлах и драгоценных камнях»   № 41-ФЗ и Порядка № 1419.  

При этом в силу пункта 1 статьи 21 Федерального закона № 41-ФЗ, пункта 12  Порядка № 1419 цены на минеральное сырье определяются его собственником  самостоятельно с учётом цен мирового рынка на аффинированные драгоценные  металлы.  

Таким образом, примененное регулирование в сфере оборота драгоценных  металлов направлено на нивелирование недобросовестных действий, которые при  обычных проверочных мероприятиях установить невозможно, а также на защиту  интересов государства, чтобы препятствовать выводу особо ценных богатств за  границу по бросовым ценам.  

Как установлено налоговым органом, на основании Договора № PA 1(03-1-0663)  от 05.09.2019 купли-продажи минерального сырья, содержащего драгоценные металлы  (далее – Договор от 05.09.2019) АО «ГРК Западная» (Продавец) реализует  флотационный концентрат (золотосодержащий концентрат) ООО «Ресурсы Алабазино»  (Покупатель).  

В соответствии с Договором от 05.09.2019 (п. 1.1) Продавец обязуется передать  в собственность Покупателю сырьевой товар – золотосодержащий концентрат (далее –  Товар). Товар получен Продавцом из руды, добытой на месторождении Бадран,  расположенном на территории муниципального образования «Оймяконский улус  (район)» Республики Саха (Якутия) в Российской Федерации в соответствии с  лицензией на право пользования недрами серия ЯКУ номер 14481 вид лицензии БЭ.  Покупатель обязуется принять Товар и уплатить цену Товара в соответствии с  условиями настоящего Договора. Товар приобретается Покупателем для дальнейшей  перепродажи.  

Цена и стоимость Товара определены в разделе 5 Договора от 05.09.2019. 

Цена Товара, определённая в соответствии с Договором, установлена с учётом  расходов Продавца на поставку Товара, включая расходы на упаковку, хранение,  погрузку и иных расходов Продавца, связанных с исполнением обязательств по  Договору. Цена Товара определяется Сторонами в соответствии с условиями  настоящего раздела Договора, с учётом содержания в Товаре золота, извлечение  которого промышленным способом целесообразно (п. 5.1 договора).  

Пунктом 5.4 Договора от 05.09.2019 определены понижающие поправочные  коэффициенты, которые определяются в зависимости от содержания золота в одной  сухой метрической тонне (СМТ) в поставленной партии товара, то есть, чем выше  содержание золота в 1 СМТ, тем выше поправочный коэффициент.  

Таким образом, АО «ГРК Западная» при оценке стоимости единицы добытого  полезного ископаемого не учитывает понесенные расходы по доставке, однако  осуществляет корректировку цены реализуемого полезного ископаемого на  поправочный коэффициент, который находится в прямом соотношение с показателем  содержания золота в 1 СМТ и, согласно пояснениям Общества, расходами на  перевозку, организацию экспорта и иными расходами.  

С учетом положений статей 105.3, 304 НК РФ, Федерального закона от  26.03.1998 № 41-ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях», Порядка   № 1419, в целях исчисления НДПИ стоимость драгоценных металлов, содержащихся в  руде, напрямую зависит от цен мирового рынка на аффинированные драгоценные  металлы. Значения учетных цен аффинированных драгоценных металлов,  установленных Центральным банком Российской Федерации, исходя из значений цен  на Лондонском рынке драгоценных металлов, на дату реализации золота, признаются  рыночными ценами.  

При этом статья 340 НК РФ предусматривает право налогоплательщика на  применение расходов по доставке, но не предусматривает применение понижающих  поправочных коэффициентов при оценке стоимости единицы добытого полезного  

ископаемого.  

Налоговым органом установлено, что в соответствии с условиями Договора от  05.09.2019 к цене реализации золотосодержащего концентрата Обществом  неправомерно применены понижающие поправочные коэффициенты.  

При этом, исходя из пояснений заявителя, поправочный коэффициент,  предусмотренный п. 5.4 Договора от 05.09.2019, представляет собой предполагаемые  (предстоящие) в последующем расходы покупателя (ООО «Ресурсы Албазино») на  организацию экспорта покупаемого товара в Китай.  

Таким образом, транспортные расходы и расходы на аффинаж у АО «ГРК  Западная» отсутствуют, понижающий коэффициент связан с предполагаемыми  расходами покупателя, что не позволяет признать такое уменьшение стоимости  реализации обоснованным применительно к пункту 5 статьи 340 НК РФ.  Следовательно, в целях исчисления НДПИ цена химически чистого золота,  содержащегося в реализуемом флотоконцентрате, на поправочный коэффициент  уменьшению не подлежит.  

При этом в ходе рассмотрения дела установленные налоговым органом  обстоятельства относительно необоснованного уменьшения цены драгоценных  металлов, содержащихся в реализованном флотоконцентрате, заявителем не  опровергнуты, документально обоснованность применения понижающего  коэффициента не подтверждена.  

В результате камеральной проверки налоговой декларации за сентябрь 2021 года  и установления Инспекцией неправомерного применения Обществом при определении  выручки от реализации золотосодержащего концентрата понижающего поправочного  коэффициента в размере 0,6075, стоимость реализованного золотосодержащего  концентрата (партия № 20) за 1 сухую метрическую тонну по данным АО «ГРК  Западная» составила 133 335,51 руб., вместе с тем стоимость за 1 сухую метрическую  тонну реализованного золотосодержащего концентрата должна составлять 219 985,98  руб., что привело к занижению суммы налога, подлежащей уплате в бюджет, на  3016440 руб.  

Ссылки заявителя на судебную практику (определение ВС РФ от 09.09.2016 №  303-КГ16-10595 № А80-168/2015) отклонены с учетом рассмотрения судами дел с  иными фактическими обстоятельствами, в частности, наличия спора в отношении  цены, по которой подлежит определению налоговая база по НДПИ реализуемого  флотоконцентрата, а также расходов по доставке товара до покупателя.  

Напротив, позиция налогового органа относительно неправомерности  уменьшения цены химически чистого драгоценного металла, содержащего в  реализуемом минеральном сырье, содержащем драгоценные металлы, на  предполагаемые (последующие) расходы покупателя на переработку руды до  получения аффинированных металлов, подтверждается судебно-арбитражной  практикой по аналогичным делам, окончательное рассмотрение которых закончилось  после 09.09.2016 ( № А78-182/2018 (определение Верховного Суда РФ № 302-ЭС19- 25596 от 25 марта 2020 года), № А27-25203/2021, определение Верховного Суда РФ  

 № 304-ЭС23-7314 от 29 мая 2023 года).  

При изложенных обстоятельствах доначисление Обществу оспариваемым  решением НДПИ является правомерным.  

Поскольку действия Общества привели к неуплате налога, Инспекция  правомерно привлекла Общество к ответственности по п.1 ст. 122 НК РФ, а также на  основании ст. 75 НК РФ начислила Обществу пени за неуплату налога.  

Размер санкций, установленный налоговым органом, с учетом смягчающих  обстоятельств, отвечает общим конституционным принципам справедливости  наказания, его индивидуализации, соразмерности конституционно закрепленным целям  и охраняемым законным интересам. Обстоятельств, исключающих вину в совершении  нарушения, а равно иных обстоятельств, смягчающих ответственность, Обществом не  заявлено, судом в ходе рассмотрения дела не установлено.  

В соответствии с ч.3 ст.201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит,  что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие)  органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют  закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные  интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного  требования.  

При изложенных обстоятельствах требования удовлетворению не подлежат. 

В силу ст.110 АПК РФ с учетом отказа в удовлетворении требований расходы по  оплате государственной пошлины подлежат отнесению на заявителя.  

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 180, 181, 201 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, суд  

р е ш и л:

заявленные требования оставить без удовлетворения. 

Решение может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд в  течение месяца со дня его принятия через суд, принявший решение.  

Судья О.П. Тышкевич  

Электронная подпись действительна.Данные ЭП:Удостоверяющий центр Казначейство РоссииДата 01.03.2023 0:47:00

 Кому выдана Тышкевич Ольга Павловна