Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-201119/2020-114-1473

26 мая 2021г.

г.  Москва

Резолютивная часть решения объявлена                19 мая 2021г.

Мотивированное решение изготовлено                                        26 мая 2021г.

Арбитражный суд в составе судьи Тевелевой Н.П.

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

рассмотрел дело по иску АО «Мосэнергосбыт»

к ответчику ПАО «Россети Московский регион»

с участием 3-их лиц СНТ «Строитель-2», ООО «СП «Колтышево», ДНП «Никулино», ФИО2, ФИО3, ФИО4, ФИО5, ФИО6

о взыскании денежных средств

 В судебное заседание явились:

от истца – ФИО7 по доверенности от 25.11.2020г.,  

от ответчика – ФИО8 по доверенности от 18.12.2020г.,

от ООО «СП «Колтышево» - ФИО9 по доверенности от 21.04.2021г.,

от ДНП «Никулино» - ФИО10 (паспорт),

от ФИО4 – ФИО11 по доверенности от 14.05.2021г.,

от СНТ «Строитель-2», ДНП «Никулино», ФИО2, ФИО3, ФИО5, ФИО6 – не явились, извещены 

 

УСТАНОВИЛ:

АО «Мосэнерго» обратилось, с учетом уточнения предмета требований к ПАО «Россети Московский регион», с участием 3-их лиц СНТ «Строитель-2», ООО «СП «Колтышево», ДНП «Никулино», ФИО2, ФИО3, ФИО4, ФИО5, ФИО6 о взыскании 10 832 514руб. 99коп. задолженности, 1 899 856руб. 48коп. законной неустойки за период с 19.02.2020 по 19.05.2021, и далее по день фактической оплаты долга.

СНТ «Строитель-2», ДНП «Никулино», ФИО2, ФИО3, ФИО5, ФИО6 в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о времени и месте проведения судебного заседания. 

Исковое заявление рассмотрено в отсутствие представителей СНТ «Строитель-2», ДНП «Никулино», ФИО2, ФИО3, ФИО5, ФИО6 в порядке ч. 4 ст. 121, ст.ст. 123,  ч.ч. 1, 3 ст. 156 АПК РФ по имеющимся в деле материалам.

Истец поддержал исковые требования, просил их удовлетворить.

Ответчик иск не признал по основаниям, изложенным в письменном отзыве и дополнениях к нему.

ООО «СП «Колтышево», ДНП «Никулино»  и  ФИО4 поддержали позицию истца по доводам, изложенным в отзыве.

Оценив материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд пришел к выводу об отказе в удовлетворении исковых требований по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела, 04.09.2007г. между АО «Мосэнергосбыт» (заказчик) и ПАО «МОЭСК» (исполнитель) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии №17-3916, в соответствии с которым заказчик принял на себя обязательства оплачивать исполнителю оказанные им услуги по передаче электрической энергии, а исполнитель, в свою очередь, обязуется оплачивать заказчику стоимость электрической энергии в целях компенсации потерь.

В январе 2020 года объем полезного отпуска (услуг по передаче электрической) энергии составил 6 129 584 083 кВт/ч на сумму 14 998 271 630руб. 81коп., при этом, объем потерь электрической энергии за указанный период в сетях ПАО «Россети Московский регион» составил 715 479 708 кВт/ч. 

На оплату указанного объема истец выставил ответчику акты приема-передачи электрической энергии №Э/ОД/53 от 31.01.2020г. 

В указанные объемы разногласий в части определения объема оказанных услуг содержат в том числе разногласия в отношении объемов, выставляемых ответчиком на основании актов о неучтенном потреблении электрической энергии в отношении следующих абонентов истца: ФИО3, ФИО4, ФИО6, ФИО5, ФИО2, СНТ «Строитель-2», ООО «СП «Колтышево», ДНП «Никулино».

Истец полагает, что акты в отношении потребителей составлены неправомерно и считает, что указанные объемы электрической энергии не подлежат включению в объем полезного отпуска по потребителям, в силу чего ответчик обязан оплатить объем потерь электрической энергии в сетях.

Несогласие с указанными объемами подтверждается актами об оказанных услугах от 31.01.2020, оформленными с протоколами разногласий, актом приема- передачи электрической энергии от 31.01.2020.

С учетом изложенных обстоятельств, истец считает, что полезный отпуск в объеме 3 534 118 кВт/ч не должен быть учтен при расчетах с ПАО «Россети Московский регион» за январь 2020 года, а Сетевая организация обязана оплатить АО «Мосэнергосбыт» стоимость потерь электрической энергии в размере 10 832 514руб. 99коп. Поскольку претензия истца оставлена ответчиком без удовлетворения, истец обратился в суд с настоящим иском. 

В рассматриваемом случае отношения между сторонами урегулированы заключенным между сторонами договором оказания услуг по передаче электрической энергии № 17-3916 от 04.09.2007 с приложениями .

Из материалов дела усматривается, что основанием для предъявления требований по настоящему делу, послужило несогласие истца с актами о неучтенном потреблении в отношении третьих лиц: ФИО3 (акт от 23.12.2019 №001832/ОЗ-ВЭС-б), ФИО12 (акт от 23.12.2019 №001833/ОЗ-ВЭС-б), ФИО6 (акт №2154/В-ВЭС-б), ФИО5 (акт от 14.01.2020 №001834/ОЗ-ВЭС-б), ФИО2 (акт №008289/Ц0МУЭ от 18.11.2019), СНТ «Строитель -2» (акт №009272/Т-СЭС-ю от 17.01.2020), ООО «СП «Колтышево» (акт №БУП-006897-С-СЭС-ю от 23.01.2020), ДНП «Никулино» (акт №006495Р/ЭЮС от 12.09.2019), в связи с чем, заявлены требования о взыскании задолженности по оплате потерь электрической энергии за январь 2020 года по договору оказания услуг от 04.09.2007 №17-3916. 

Таким образом, к спорным правоотношениям подлежат применению условия заключенного между стонами договора. 

Договор оказания услуг по передаче электрической энергии № 17-3916 от 04.09.2007 предусматривает встречные обязательства сторон: ПАО «Россети Московский регион» оказывает услуги по передаче потребителям АО «Мосэнергосбыт», подключенным к сетям ПАО «Россети Московский регион», АО «Мосэнергосбыт» обязуется их оплачивать; ПАО «Россети Московский регион» обязуется приобретать у АО «Мосэнергосбыт» электрическую энергию в целях компенсации потерь, возникающих в своих сетях. 

В соответствии с пунктами 4.4, 4.5 договора стороны ежемесячно определяют объем электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь в сетях и выявляют, активируют факты безучетного потребления и определяют объемы безучетно потребленной потребителями заказчика электроэнергии в порядке, определенном приложениями №№7 и 9.  

Согласно части 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг (часть 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации). 

Таким образом, договор оказания услуг по передаче электрической энергии № 17-3916 от 04.09.2007 является двусторонним, формирование объема оказанных услуг и потерь в сетях по договору оказания услуг по передаче электрической энергии № 17- 3916 от 04.09.2007 не влияет на потребителя и не затрагивает его прав и обязанностей, поскольку потребители не являются стороной по договору оказания услуг по передаче электрической энергии № 17-3916 от 04.09.2007 и услуга оказывается непосредственно заказчику - АО «Мосэнергосбыт».

В силу статьи 308 Гражданского кодекса Российской Федерации, указанные договоры никаким образом не взаимосвязаны и обязательства в рамках указанных договоров не влекут обязанности для лиц не участвующих в них в качестве сторон (для третьих лиц). 

При этом, в каждом акте о неучтенном потреблении указано, что он является неотъемлемой частью договора энергоснабжения, следовательно, акты о неучтенном потреблении электрической энергии подлежат оспариванию в рамках договоров энергоснабжения, заключенных между истцом и потребителями, а не в рамках договора оказания услуг по передаче электрической энергии № 17-3916 от 04.09.2007 заключенного между гарантирующим поставщиком и сетевой организации. 

В соответствии с абзацем 15 пункта 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии от 04.05.2012 №442, безучетное потребление -потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности). 

В соответствии с абзацем 3 пункта 84 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии от 04.05.2012 № 442, стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком с потребителя по договору энергоснабжения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии. 

Согласно пункту 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии от 04.05.2012 №442, объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям. 

Стоимость электрической энергии в объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности). 

С учетом изложенного, безучетное потребление вытекает из договора энергоснабжения, заключенного между истцом и его потребителем, выставляется, взыскивается и оспаривается в рамках исполнения договора энергоснабжения. 

Таким образом, факт наличия либо отсутствия безучетного потребления и оспаривание самого акта о безучетном потреблении осуществляется в рамках спора истца и потребителя в рамках договора энергоснабжения.

ПАО «Россети Московский регион» не является стороной по договорам энергоснабжения, заключенных истцом с его потребителями, равно также как и потребители не являются стороной по договору оказания услуг по передаче электрической энергии № 17-3916 от 04.09.2007, заключенного между истцом и ответчиком.

В соответствии с частью 3 статьи 23.1 Федерального закона от 26 марта 2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" на розничных рынках государственному регулированию подлежат сбытовые надбавки гарантирующих поставщиков.

Согласно пункту 6.3 статьи 23.1 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ расходы гарантирующего поставщика, понесенные им для исполнения обязательств, предусмотренных пунктом 5 статьи 37 данного Федерального закона, подлежат включению в состав сбытовой надбавки гарантирующего поставщика.

Истец АО «Мосэнергосбыт» является гарантирующим поставщиком электрической энергии на территории города Москвы и Московской области и осуществляет регулируемый государством вид деятельности, для истца установлена сбытовая надбавка, которая включается в стоимость электрической энергии.

Размер таких надбавок определяется в соответствии с пунктами 65 - 65(3) Основ ценообразования.

В соответствии с пунктом 1 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ субъектами розничных рынков являются: потребители электрической энергии; поставщики электрической энергии (энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики, производители электрической энергии, не имеющие права на участие в оптовом рынке в соответствии со статьей 35 названного Закона).

2. Поставщики электрической энергии и покупатели электрической энергии вправе заключать договоры, в которых содержатся элементы различных договоров (смешанные договоры) .

В случае, если поставщиком электрической энергии по договору купли-продажи электрической энергии выступает гарантирующий поставщик, заключение такого договора с обратившимся к нему физическим или юридическим лицом в отношении энергопринимающих устройств, расположенных в зоне деятельности гарантирующего поставщика, является обязательным для гарантирующего поставщика. Дата начала исполнения обязательств гарантирующим поставщиком по договору купли-продажи электрической энергии (мощности), договору энергоснабжения определяется в соответствии с основными положениями функционирования розничных рынков . 

В случае отсутствия у лица, обратившегося за заключением договора купли-продажи электрической энергии (мощности), договора энергоснабжения, принадлежащих ему на праве собственности или ином законном основании энергопринимающих устройств такое лицо, а также действующая от своего имени или от имени указанного лица и в его интересах энергосбытовая организация не вправе требовать от гарантирующего поставщика заключение договора купли-продажи электрической энергии (мощности), договора энергоснабжения. При необоснованном уклонении гарантирующего поставщика от заключения договора купли-продажи электрической энергии обратившееся к нему лицо вправе обратиться в суд с требованием о понуждении гарантирующего поставщика заключить указанный договор (2).

3. Основными положениями функционирования розничных рынков, утверждаемыми Правительством Российской Федерации, предусматриваются:

правила деятельности гарантирующих поставщиков;

правила заключения договоров между потребителями электрической энергии (энергосбытовыми организациями) и гарантирующими поставщиками и правила их исполнения, включающие в себя существенные условия указанных договоров. 

Основой системы надежного обеспечения потребителей электрической энергией являются надежная схема энергоснабжения и выполнение всех требований правил технической эксплуатации электростанций и сетей, а также наличие на розничных рынках специализированных организаций - гарантирующих поставщиков (пункт 2 статьи 38 Закона об электроэнергетике).

Согласно абз. 1 п. 5 ст. 38 Закона об электроэнергетике в отношении любого обратившегося потребителя гарантирующий поставщик обязан самостоятельно урегулировать отношения, связанные с оперативно-диспетчерским управлением, приобретением и передачей электрической энергии обслуживаемым им потребителям, с иными осуществляющими указанные виды деятельности организациями.

С учетом изложенного, формирование объемов оказанных услуг и потерь, никаким образом не влияют на права и законные интересы потребителя. Иное толкование спорных правоотношений противоречит положениям статьи 308 Гражданского кодекса Российской Федерации. 

Поскольку безучетное потребление осуществляется, выставляется, взыскивается и оспаривается в рамках договора энергоснабжения, данные вопросы не могут входить в предмет доказывания по спору гарантирующего поставщика и сетевой организации в рамках исполнения договора оказания услуг по передаче электрической энергии № 17- 3916 от 04.09.2007. 

Истцом предъявлены требования в нарушение положений ст.ст. 307, 308, 309, 310, 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, п. 188 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утв. Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 в силу следующего. 

В приложении №7 к договору оказания услуг по передаче электрической энергии №17-3916 от 04.09.2007 (далее  - Регламент) стороны согласовали порядок взаимодействия исполнителя и заказчика в процессе составления и оборота актов о безучетном потреблении электроэнергии Потребителями , а также порядок расчета на основании актов о безучетном потреблении объемов потребленной /переданной электроэнергии.

Пунктом 7 Регламента сторонами согласованы условия, при соблюдении которых акт о неучтенном потреблении считается составленным надлежащим образом, а именно: надлежащим образом оформленным актом считается акт, в котором: 

- разборчиво заполнены все строки, графы и таблицы бланка: реквизиты сторон (для физических лиц - паспортные данные и место проживания), место и дата составления акта, ФИО, должность представителя исполнителя или заказчика, составившего Акт, и потребителя электроэнергии, мощность и продолжительность работы электроприемников и другие сведения, указанные в бланке; 

- присутствуют подписи уполномоченного представителя исполнителя или заказчика и уполномоченного представителя потребителя, либо двух незаинтересованных лиц, подтверждающих отказа потребителя от присутствия при составлении Акта или от ег подписания (в этом случае в Акте делается отметка «От присутствия отказался/от подписи отказался»). 

В резолютивной части акта должны быть указаны меры по устранению допущенных нарушений и установить необходимые для этого сроки, а именно потребитель обязан: 

в 3-дневный срок оплатить выставленный ему заказчиком на основании акта счет на оплату стоимости объемов электроэнергии, рассчитанных по акту; 

в указанный в акте срок восстановить надлежащий учет электроэнергии. 

Акт заполняется аккуратно, разборчиво, чернилами синего цвета. При заполнении акта допускаются только общепринятые сокращения. Все подписи в Акте должны быть с расшифровкой (фамилия, инициалы, должность, дата). 

Учитывая указанный пункт, все замечания к акту носят формальный характер, касающийся порядка заполнения акта, что исключает возможность возврата актов с оспариванием их по существу, поскольку безучетное потребление это потребление в рамках договора энергоснабжения и указанное потребление подлежит оспариванию в рамках договора энергоснабжения. 

Сетевая организация может нести ответственность только за нарушение порядка заполнения акта, влекущее невозможность его прочтения, и не обязана доказывать безучетное потребление на стороне потребителя.

Факт наличия или отсутствия безучетного потребления доказывается непосредственно при разрешении спора между гарантирующим поставщиком и потребителем по договору энергоснабжения. 

Акты о безучетном потреблении составлены ответчиком, а будучи профессиональным участником рынка оказания услуг по передаче электрической энергии, сетевая организация наравне с истцом несет антимонопольные риски, и не может не знать о правовом регулировании рассматриваемых правоотношений и возможных последствиях своего поведения  

Все акты, оспариваемые истцом, в полной мере соответствуют требованиям п. 7 Приложения №7 к Договору оказания услуг по передаче электрической энергии № 17- 3916 от 04.09.2007.

Таким образом, у истца отсутствовали основания для возврата указанных актов в адрес ответчика, а предъявляемые истцом требования заявлены без основания, поскольку факт наличия либо отсутствия безучетного потребления в рамках договора энергоснабжения не оспорен. 

С учетом изложенного, объемы безучетного потребления указанные актах, отвечающих требованиям п.7  Регламента, в соответствий с п. 21 Регламента и п. 188 Основных положений подлежат включению в объем оказанных услуг и исключению из объемов потерь. 

Пункт 188 Основных положений не предусматривает обратной корректировки объема услуг и потерь. 

Корректировка же указанных объемов возможна лишь в случаях прямо предусмотренных, заключенным между сторонами договором оказания услуг по передаче электрической энергии № 17-3916 от 04.09.2007. 

Так согласно п. 22 Регламента в случае если вступившим в законную силу решением суда: 

а) Заказчику будет отказано в удовлетворении исковых требований о взыскании с Потребителя стоимости, рассчитанного в составленном Исполнителем акте объема безучетного потребления электроэнергии в связи с тем, что акт составлен неправильно;

 б) или исковые требования Заказчика будут удовлетворены частично в связи с неправильно рассчитанным Исполнителем объемом безучетного потребления;

 в) или оплата Потребителем стоимости безучетно потребленной электроэнергии будет признана неправомерной в связи с признанием недействительным акта, в соответствии с которым рассчитывалась стоимость объема безучетной потребленной электроэнергии. 

С учетом изложенного, разногласия, заявляемые истцом, заявлены им без основания. 

По акту в отношении ФИО3 установлено, что решением Орехово –Зуевского городского суда Московской области акты проверки узла и о несанкционированном вмешательстве признаны недействительными.

В разделе 5 договора №17-3916 сторонами установлен порядок оплаты исполнителем электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь.

В разделе 7 договора №17-3916 сторонами установлен порядок оплаты заказчиком оказываемых по договору услуг.

При этом, в случае если заказчик/исполнитель произвел платеж , размер которого превышает стоимость фактически оказанных исполнителем услуг/ потерь, и отсутствует задолженность заказчика/исполнителя за прошлые периоды платежа (за исключением задолженности, по которой достигнуто соглашение о порядке ее погашения) сумма превышения засчитывается в счет следующего платежа.

В пункте 22 Регламента стороны согласовали, что: 

Объем безучетного потребления, во взыскании которого заказчику судом отказано либо оплата которого потребителем признана неправомерной:

 - включается в объем электрической энергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии в сетях, определяемый по итогам месяца, в которому вступило в силу соответствующее решение суда;

 - исключается из объема оказанных услуг за расчетный период услуг по передаче электроэнергии. 

Учитывая пункт 22 Регламента, положения п.п.84, 188 Основных положений, основанием корректировки объемов услуг и потерь, определенных в соответствии с актом о безучетном потреблении, составленным ответчиком, является вступивший в законную силу судебный акт по спору между истцом и потребителем по договору энергоснабжения по итогам месяца, в котором вступило в силу соответствующее решение суда. 

Доказательств обращения к ответчику в целях реализации нарушенного права в соответствии с условиями Регламента, а именно, проведения корректировки объемов услуг и потерь, истцом не представлено. 

При вышеуказанных обстоятельствах, у суда отсутствуют основания для удовлетворения требования о взыскании задолженности с начисленной на сумму данной задолженности неустойкой (акцессорное требование).

В связи с отказом в удовлетворении иска расходы по оплате государственной пошлины относятся на истца в порядке.

Руководствуясь ст. ст. 1 , 10, 12, 308, 309, 310, 421, 779,781 ГК РФ, ст.ст. 65,70,71,75, 110, 167-170, 176  АПК РФ, суд                              

 

                                                                       РЕШИЛ:

Отказать в иске. 

Взыскать с АО «Мосэнергосбыт» (ИНН 

<

***>) в доход федерального бюджета 5 799руб. расходов по госпошлине. 

Решение может быть обжаловано в Девятый Арбитражный Апелляционный  суд в  течении месяца со дня  принятия. 

Судья                                                                                                   Н.П. Тевелева