АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОСТОВСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А53-1956/19

25 апреля 2019 г.

г. Ростов-на-Дону

Резолютивная часть решения объявлена   18 апреля 2019 г.

Полный текст решения изготовлен            25 апреля 2019 г.

Арбитражный суд Ростовской области в составе:

 судьи Чернышевой  И.В.

при ведении протокола судебного заседания помощником  судьи  Федотовой С.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению муниципального казенного учреждения "Служба городских кладбищ" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

об оспаривании ненормативного правового акта  (решения от 22.10.2018  № 192/05),

об оспаривании постановления от 11.01.2019 № 1849/05 о привлечении к административной ответственности,

третьи лица:

Муниципальное унитарное предприятие специализированных коммунальных услуг г. Ростова-на-Дону,

индивидуальный предприниматель ФИО1,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: представитель не явился;

от заинтересованного лица: представитель ФИО2 ( доверенность от 09.01.2019);

от третьих лиц:  не  явились;

установил:

муниципальное казенное учреждение  "Служба городских кладбищ" (далее- Учреждение, МКУ "СГК", Заказчик)  обратилось в  арбитражный  суд с  заявлением  о  признании недействительным  решения  Управления  Федеральной  антимонопольной службы по Ростовской  области 22.10.2018  № 192/05.

Заявление  принято к  рассмотрению  судьей  Чернышевой  И.В., возбуждено дело №А53-1956/2019.

Заявление Учреждения об оспаривании постановления  Ростовского УФАС о  привлечении к  административной ответственности от 14.01.2019 № 1849/05 по части 4 статьи  14.32  Кодекса  Российской  Федерации об административных правонарушениях  принято к  производству  судьи  Пименова  С.А. (дело №А53-4601/2019).

Определением  суда от 26.03.2019  удовлетворено ходатайство  представителя  антимонопольной службы, названные дела  объединены в  одно  производство с  присвоением  объединенному  делу  номера А53-1956/2019.

Судом к участию в деле в  качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований  относительно предмета  спора,  были  привлечены Муниципальное унитарное предприятие специализированных коммунальных услуг г. Ростова-на-Дону и индивидуальный предприниматель ФИО1.

Заявитель явку  своего  представителя в  судебное  заседание  не  обеспечил.

Представитель  Ростовского УФАС в  удовлетворении заявленных требований  просила  отказать.

Представители третьих  лиц в судебное  заседание  не  явились, извещены.

Дело  рассмотрено  по правилам  части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального  кодека Российской  Федерации в  отсутствии лиц, участвующих в деле, надлежащим  образом  извещенных о времени и месте  проведения  судебного  заседания.

Заслушав  объяснение  представителя  Управления, исследовав  письменные  доказательства,   суд не находит оснований  для  удовлетворения заявления.

Из материалов дела  следует, что  дело № 192/05 возбуждено Ростовским УФАС России по собственной инициативе.

В  ходе  рассмотрения  указанного дела, комиссией  антимонопольного органа установлено следующее.

20.12.2017 заказчиком в единой информационной системе размещены извещения о проведении запросов котировок:

- № 0858300002217000004 "Услуги по содержанию и обслуживанию кладбищ, уходу за могилами и местами захоронения на территории кладбищ города Ростова-на-Дону в 2018 году -подметание дорожек, уборка снега, посыпка песком, вывоз мусора ". Начальная (максимальная) цена контракта составила 418 410,43 рублей. Срок оказания услуг: январь 2018 года.

- № 0858300002217000008 "Услуги по содержанию и обслуживанию кладбищ, уходу за могилами и местами захоронения на территории кладбищ г. Ростова-на-Дону в 2018 году – вывоз мусора ".  Начальная (максимальная) цена контракта составила 432 986 рублей 58 копеек Срок оказания услуг: январь 2018 года.

- № 0858300002217000005 "Услуги по содержанию и обслуживанию кладбищ, уходу за могилами и местами захоронения на территории кладбищ города Ростова-на-Дону в 2018 году - механизированное подметание". Начальная (максимальная) цена контракта составила 143 145,08 рублей. Срок оказания услуг: январь 2018г.

- № 0858300002217000006 "Услуги по содержанию и обслуживанию кладбищ, уходу за могилами и местами захоронения на территории кладбищ города Ростова-на-Дону в 2018 году - сбор случайного мусора". Начальная (максимальная) цена контракта составила 400 480,97 рублей. Срок оказания услуг: январь 2018г.

В нарушение части 1 статьи 36 Федерального Закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон №44-ФЗ), 29.12.2017  в 22 часа 02 минуты разместило извещения об отмене процедуры определения поставщиков.

Вместе с  тем, начиная с 03.01.2018  Учреждение   начало заключать контракты с единственным поставщиком, по основаниям, предусмотренным пунктом 4 части 1 статьи 93 Закона №44-ФЗ (закупки до 100 000 рублей) с единственным  поставщиком - Муниципальным унитарным  предприятием специализированных коммунальных услуг г. Ростова-на-Дону.

По результатам  рассмотрения  дела, комиссия  Ростовского УФАС  приняла решение от 22.10.2018  которым  признала  заказчика и муниципальное  предприятие   нарушившими пункт 3 части 4 статьи 11  закона №35-ФЗ "О защите конкуренции".

Не  согласившись с  вынесенным  решением, учреждение   оспорило  его в судебном  порядке.

Отказывая в  удовлетворении заявленных требований,  суд руководствовался  следующим.

Исходя из положений ст. 198 - 201 АПК РФ для признания незаконным ненормативного акта органа государственной власти необходимо наличие совокупности двух условий: несоответствия оспариваемого акта закону и нарушение им прав и законных интересов заявителя по делу.

В соответствии с пунктом  3 части  4 статьи  11 Федерального закона "О защите конкуренции" от 26.07.2006 N 135-ФЗ запрещаются иные соглашения между хозяйствующими субъектами (за исключением "вертикальных" соглашений, которые признаются допустимыми в соответствии со статьей 12 настоящего Федерального закона), если установлено, что такие соглашения приводят или могут привести к ограничению конкуренции. К таким соглашениям могут быть отнесены, в частности, соглашения о создании другим хозяйствующим субъектам препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка.

Статьей 8 Закона о защите конкуренции установлено, что Согласованными действиями хозяйствующих субъектов являются действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке при отсутствии соглашения, удовлетворяющие совокупности следующих условий:

1) результат таких действий соответствует интересам каждого из указанных хозяйствующих субъектов;

2) действия заранее известны каждому из участвующих в них хозяйствующих субъектов в связи с публичным заявлением одного из них о совершении таких действий;

3) действия каждого из указанных хозяйствующих субъектов вызваны действиями иных хозяйствующих субъектов, участвующих в согласованных действиях, и не являются следствием обстоятельств, в равной мере влияющих на все хозяйствующие субъекты на соответствующем товарном рынке. Такими обстоятельствами, в частности, могут быть изменение регулируемых тарифов, изменение цен на сырье, используемое для производства товара, изменение цен на товар на мировых товарных рынках, существенное изменение спроса на товар в течение не менее чем один год или в течение срока существования соответствующего товарного рынка, если этот срок составляет менее чем один год.

Согласно разъяснениям, данным Высшим Арбитражным Судом РФ в Постановлении Пленума N 30 от 30.06.2008, при анализе вопроса о том, являются ли действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке согласованными (статья 8 Закона о защите конкуренции), арбитражным судам следует учитывать: согласованность действий может быть установлена и при отсутствии документального подтверждения наличия договоренности об их совершении.

Вывод о наличии одного из условий, подлежащих установлению для признания действий согласованными, а именно: о совершении таких действий было заранее известно каждому из хозяйствующих субъектов, - может быть сделан исходя из фактических обстоятельств их совершения. Например, о согласованности действий, в числе прочих обстоятельств, может свидетельствовать тот факт, что они совершены различными участниками рынка относительно единообразно и синхронно при отсутствии на то объективных причин.

Согласно ст. 1 Закона N 94-ФЗ (как и 44-ФЗ "О контрактной системе) законодателем установлен единый порядок размещения заказов, в целях обеспечения единства экономического пространства на территории Российской Федерации при размещении заказов, эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления в сфере размещения заказов, обеспечения гласности и прозрачности размещения заказов, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов.

Соответственно, основными целями размещения государственного заказа посредством проведения торгов (в том числе вышеупомянутого аукциона) являлись (и являются): 

- экономия бюджетных средств, за счет конкурентной борьбы между участниками аукциона;

- расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов;

- стимулирования участия физических и юридических лиц в размещении заказов, развития добросовестной конкуренции.

В результате реализации "антиконкурентного" соглашения, исключается возможность экономии бюджетных средств при закупке, путем исключения конкурентной борьбы между участниками, а создаются условия монополизации изначально конкурентного рынка, путем устранения конкуренции (ограничения круга участников торгов), что также не способствует развитию малого и среднего предпринимательства, являющегося одним из приоритетных направлений социально-экономической политики Российской Федерации в целом и региона в частности.

В  ходе  рассмотрения  дела  комиссией антимонопольного органа  проведен  анализ деятельности  заказчика  и   установлено следующее.

После  отмены процедуры определения поставщиков от  29.12.2017, заказчик на основании пункта 4 части 1 статьи 93 Закона №44-ФЗ (закупки до 100 000 рублей)  заключил  договоры с  единственным  поставщиком – МУП СКУ г. Ростова-на-Дону:

- 03.01.2018 заключен контракт № 1, предмет исполнения  "Оказание услуг по содержанию и обслуживанию кладбищ, уходу за могилами и местами захоронения на территории Братского кладбища г. Ростова-на-Дону". Период оказания услуг - с 03.01.2018г. по 31.01.2018. Цена контракта - 62 501,87 рублей (без НДС).

- 03.01.2018  заключен контракт № 2 на "Оказание услуг по содержанию и обслуживанию кладбищ, уходу за могилами и местами захоронения на территории Александровского, Пролетарского, Еврейско-Татарского, Верхнегниловского, Нижнегниловского и Левенцовского кладбищ города  Ростова-на-Дону". Период оказания услуг - с 03.01.2018  по 31.01.2018. Цена контракта - 99 916,80 рублей (без НДС).

- 03.01.2018  заключен контракт № 3 на "Оказание услуг по содержанию и обслуживанию кладбищ, уходу за могилами и местами захоронения на территории Северного городского кладбища г. Ростова-на-Дону - подметание". Период оказания услуг: с 03.01.2018 по 15.01.2018. Цена контракта - 58 282,96 рублей (без НДС).

- 03.01.2018 заключен контракт № 4 на "Оказание услуг по содержанию и обслуживанию кладбищ, уходу за могилами и местами захоронения на территории Северного городского кладбища г. Ростова-на-Дону - сбор случайного мусора". Период оказания услуг: с 03.01.2018  по 15.01.2018. Цена контракта - 90 234,51 рублей (без НДС).

- 03.01.2018 заключен контракт № 5 на "Оказание услуг по содержанию и обслуживанию кладбищ, уходу за могилами и местами захоронения на территории Северного городского кладбища г. Ростова-на-Дону - сбор случайного мусора". Период оказания услуг: с 03.01.2018  по 15.01.2018. Цена контракта- 97 241,36 рублей (без НДС).

- 03.01.2018  заключен контракт № 6 на "Оказание услуг по содержанию и обслуживанию кладбищ, уходу за могилами и местами захоронения на территории Северного городского кладбища г. Ростова-на-Дону - вывоз мусора". Период оказания услуг: с 03.01.2018  по 06.01.2018.  Цена контракта - 98 620,36 рублей (без НДС).

- 07.01.2018  заключен контракт № 7 на "Оказание услуг по содержанию и обслуживанию кладбищ, уходу за могилами и местами захоронения на территории Северного городского кладбища г. Ростова-на-Дону - вывоз мусора". Период оказания услуг: с 07.01.2018  по 11.01.2018.  Цена контракта - 82 183,49 рублей (без НДС).

- 12.01.2018  заключен контракт № 8 на "Оказание услуг по содержанию и обслуживанию кладбищ, уходу за могилами и местами захоронения на территории Северного городского кладбища г. Ростова-на-Дону - вывоз мусора". Период оказания услуг: с 12.01.2018  по 16.01.2018.  Цена контракта-82 183,49 рублей (без НДС).

- 16.01.2018  заключен контракт № 9 на "Оказание услуг по содержанию и обслуживанию кладбищ, уходу за могилами и местами захоронения на территории Северного городского кладбищ г. Ростова-на-Дону - подметание". Период оказания услуг: с 16.01.2018  по 31.01.2018. Цена контракта- 55 001,63 рублей (без НДС).

- 16.01.2018 заключен контракт № 10 на "Оказание услуг по содержанию и обслуживанию кладбищ, уходу за могилами и местами захоронения на территории Северного городского кладбищ г. Ростова-на-Дону - сбор случайного мусора. Период оказания услуг: с 16.01.2018 по 31.01.2018.  Цена контракта - 90 234,51 рублей (без НДС).

- 16.01.2018г. заключен контракт № 11 на "Оказание услуг по содержанию и обслуживанию кладбищ, уходу за могилами и местами захоронения на территории Северного городского кладбища г. Ростова-на-Дону - вывоз мусора". Период оказания услуг: с 17.01.2018 по 21.01.2018.  Цена контракта- 82 183,49 рублей (без НДС).

- 22.01.2018  заключен контракт № 16 на "Оказание услуг по содержанию и обслуживанию кладбищ, уходу за могилами и местами захоронения на территории Северного городского кладбища г. Ростова-на-Дону - вывоз мусора". Период оказания услуг: с 22.01.2018 по 26.01.2018. Цена контракта - 82 183,49 рублей (без НДС). Совокупная цена контрактов составила 898 584,47 рублей.

Пунктом 3 части 4 статьи 11 Закона №136-ФЗ установлен запрет на заключение иных соглашений между хозяйствующими субъектами, если установлено, что такие соглашения приводят или могут привести к ограничению конкуренции, в частности, к созданию другим хозяйствующим субъектам препятствий доступу на товарный рынок.

Данное  предприятие является  коммерческим предприятием с правом хозяйственного ведения муниципальным имуществом, для решения вопросов муниципального образования г. Ростов-на-Дону в области похоронного дела в соответствии с действующим законодательством РФ. Одним из видов деятельности является содержание и благоустройство кладбищ город. Под благоустройством территории (объекта) понимается комплекс установленных правилами благоустройства территории муниципального образования мероприятий. (пункт 2.2.20 Устава)

Решение Ростовской- на-Дону Городской Думы от 13 июня 2012 года № 282 утверждены Правила благоустройства территории города Ростова-на-Дону, в  соответствии с  которыми  под уборкой объекта  благоустройства    понимается выполнение работ по очистке объекта от пыли, грязи, случайного мусора, снега, наледи, грунтовых наносов, атмосферных осадков и их образований, подметанию, зачистке, мойке, покосу сорной растительности, поливке газонов и цветников, очистке кровли, удалению всех видов отходов.

Предприятие  осуществляет ведение  деятельности с  2007  года. 

28.02.2018  предприятием  внесены  изменения в  осуществляемые  им  виды  деятельности согласно ОКВЭД, а  информация о  проведении закупочной  процедуры была  размещена в  информационном источнике  15.02.2018.

Кроме  этого,  антимонопольным органом  принято во внимание следующее.

Ранее,  09.01.2018 в  Ростовское  УФАС  поступили  четыре жалобы ИП ФИО1 , в которых  указывалось на нарушение заказчиком положений Закона о контрактной системе, которые по служили основанием  для  возбуждения  дела №24/05, 35/05, 36/05 и 40/05 и в рамках которого,  Управлением  было установлено следующее.

20.12.2017 на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок Заказчиком были   размещены   четыре   извещения   о   проведении   запросов   котировок: № 0858300002217000004, № 0858300002217000008, № 0858300002217000005    и   № 0858300002217000006.

Согласно извещениям указанные закупочные  процедуры проводились в рамках предметов контрактов по коду 96.03.11.300 - "услуги по содержанию и обслуживанию кладбищ, уходу за могилами и местами захоронения".

Согласно извещениям  дата и время начала подачи заявок - 20.12.2017 - 13 часов 30 минут, дата и время окончания подачи заявок -30.12.2017  8 часов 30 минут.

Согласно информации, размещенной на официальном сайте www.zakupki.gov.ru. 29.12.2017  в 22 часа 02 минуты Заказчик разместил извещение об отмене определения поставщика и  на момент  отмены закупки  по каждой  из них  была  подана  заявка.

Вместе   с   тем,   возможность   заказчик  был  вправе отменить   запросы   котировок      № 0858300002217000004,     №  0858300002217000008, №  0858300002217000005   и     № 0858300002217000006  - 27.12.2017.

Изложенное  позволило  комиссии  антимонопольного  органа  прийти к  выводу  о том, что отмена  заказчиком запроса  котировок, проведенная с  нарушением  закона, ограничило  права  и интересы участников, подавшие   заявки  на участие в  закупке.

 Комиссией Управления  было также  установлено, что установлено, что 26.12.2017  Заказчиком на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок было размещено извещение № 0858300002217000013 о проведении открытого аукциона в электронной форме. Предмет закупки - ". услуги по содержанию и обслуживанию кладбищ, уходу за могилами и местами захоронения на территории кладбищ города Ростова-на-Дону в 2018 году".   Начальная (максимальная) цена контракта - 24 604 976,94 рублей.

Место выполнения или оказания услуги -  Российская Федерация, Ростовская обл., Ростов-на-Дону г, Территории кладбищ города Ростова-на-Дону: Еврейско-Татарское кладбище - ул. Текучева, 153/1, Пролетарское кладбище - ул. Ченцова, 57, Александровское кладбище - пер. Молочный, 64, Нижне- Гниловское кладбище - пер. Богачева, 76а, Верхне-Гниловское кладбище - ул. Портовая, 190, Ливенцовское кладбище - ул. Пескова, 19д, Братское кладбище - пр. М. Нагибина, 6, Северное городское кладбище - ул. Орбитальная, 1.  Сроки     поставки     товара     или работы завершения   работы   либо   график февраль - декабрь 2018 оказания услуг.

Код закупки (согласно Классификатору) установлен - 96.03.11.300 - услуги по содержанию и  обслуживанию кладбищ, уходу за могилами и местами захоронения.

12 января 2018 г. в 9 часов 08 минут Заказчиком на официальном сайте www.zakupki.gov.ru размещено извещение об отмене определения поставщика по данной  закупке.

   15.02.2018    заказчиком в ЕИС опубликовано извещение о проведении открытого конкурса № 0858300002218000006 на "Выполнение комплекса услуг по уборке, содержанию (обслуживанию) территорий кладбищ города Ростова-на-Дону в 2018 году".

Открытый конкурс состоит из 8 лотов.

Лот№ 1: 81.30.10.000 - Выполнение комплекса услуг по уборке, содержанию (обслуживанию) территории Братского кладбища г. Ростова-на-Дону в 2018 году.

Начальная (максимальная) цена лота - 2 344 936,79 рублей.

Лот №2:81.30.10.000 - Выполнение комплекса услуг по уборке, содержанию (обслуживанию) территории Александровского кладбища г. Ростова-на-Дону в 2018 году..

Начальная (максимальная) цена лота - 118 811,50 рублей.

Лот № 3: 36.00.12.000 - Выполнение комплекса услуг по уборке, содержанию (обслуживанию) территории Пролетарского кладбища города Ростова-на-Дону в 2018 году - заполнение емкостей водой; 81.30.10.000 - выполнение комплекса услуг по уборке, содержанию (обслуживанию) территории Пролетарского кладбища города Ростова-на-Дону в 2018 году.  Начальная (максимальная) цена лота - 403 814,20 рублей.

Лот № 4: 36.00.12.000 - Выполнение комплекса услуг по уборке, содержанию (обслуживанию) территории Еврейского-Татарского кладбища города Ростова-на-Дону в 2018 году - заполнение емкостей водой; 81.30.10.000 - Выполнение комплекса услуг по уборке, содержанию (обслуживанию) территории Еврейско-Татарского кладбища города Ростова-на-Дону в 2018 году. Начальная (максимальная) цена лота - 203 989,41 рублей.

Лот № 5: 36.00.12.000 - Выполнение комплекса услуг по уборке, содержанию (обслуживанию) территории Верхне-Гниловского кладбища города Ростова-на-Дону в 2018 году - заполнение емкостей водой; 81.30.10.000 - Выполнение комплекса услуг по уборке, содержанию (обслуживанию) территории Верне-Гниловского кладбищ города Ростова-на-Дону в 2018 году. Начальная (максимальная) цена лота - 183 821,40 рублей.

Лот № 6: 36.00.12.000 - Выполнение комплекса услуг по уборке, содержанию (обслуживанию) территории Нижне-Гниловского кладбища города Ростова-на-Дону в 2018 году - заполнение емкостей водой; 81.30.10.000 - Выполнение комплекса услуг по уборке, содержанию (обслуживанию) территории Нижне-Гниловского кладбища города Ростова-на-Дону в 2018 году. Начальная (максимальная) цена лота - 657 888,43 рублей.

Лот№ 7: 81.30.10.000 - Выполнение комплекса услуг по уборке, содержанию (обслуживанию) территории Ливенцовского кладбища города Ростова-на-Дону в 2018 году.  Начальная (максимальная) цена лота - 47 694,54 рублей.

Лот № 8: 36.00.12.000 - Выполнение комплекса услуг по уборке, содержанию (обслуживанию) территории Северного городского кладбища города Ростова-на-Дону в 2018 году - заполнение емкостей водой; 81.30.10.000 - Выполнение комплекса услуг по уборке, содержанию (обслуживанию) территории Северного городского кладбища города Ростова-на-Дону в 2018 году. Начальная (максимальная) цена лота - 15 095 503,71 рублей.

Комиссией  Управления  при исследовании документов было  установлено и то обстоятельство, что заказчиком при размещении извещения и конкурсной документации был изменен код закупки и установлены коды объекта закупки: 81.30.10.000 и 36.00.12.000.

Согласно общероссийскому  Классификатору, кодам  81.30.10.000 соответствуют "Услуги по планировке ландшафта", а    36.00.12.000 соответствует "Вода не питьевая", тогда как  "Услуги по содержанию и обслуживанию кладбищ" отнесены к коду 96.03.11.300.

И  вновь  победителем  по всем  8 лотам стало муниципальное  предприятие СКУ.

В  целях  сбора  более  полной  информации  Управлением  была  собрана  информация и  проанализированы аналогичные  закупки  за предыдущие  периоды.

Проверкой  установлено:

- 25.11.2015  заказчиком  размещено извещение о проведении открытого конкурса № 0858300002215000021. Предмет закупки - "Благоустройство мест погребения города Ростова-на-Дону в январе-феврале 2016 года". Начальная (максимальная) цена составила 2 999 669,43 рублей. Установлен код объекта закупки - 96.03.11

- 20.02.2016  размещено  извещение № 0858300002216000004 о проведении открытого конкурса № 0858300002216000004  на  закупку "Благоустройство мест погребения города Ростова-на-Дону в апреле - декабре 2016 года". Начальная (максимальная) цена составила 21 236 220,50 рублей. Установлен код объекта закупки - 96.03.11

- 06.12.2016 разместило извещение № 0858300002216000009 о проведении открытого конкурса  на закупку "Услуги по захоронению и кремации - услуги по содержанию и обслуживанию кладбищ города Ростова-на-Дону в январе 2017 года". Начальная (максимальная) цена составила 1 399 813,52 рублей. Код объекта закупки - 96.03.11.000

- 28.12.2016  было размещено извещение № 0858300002216000013 о проведении открытого конкурса на закупку "Услуги по захоронению и кремации - услуги по содержанию и обслуживанию кладбищ города Ростова-на-Дону в феврале-декабре 2017 года". Начальная (максимальная) цена составила 23 522 819,33 рублей. Код объекта закупки - 96.03.11.000

Таким образом,  заказчиком  на  протяжении длительного периода  использовался  верный  код общероссийского классификатора  - 96.03.11

Обосновать причину  изменения  кода на закупочную  процедуру, объявленную в  15 февраля   2019  года, учреждение  не смогло, а  используемый код  81.30.10.000 "Услуги по планировке ландшафта" не является  тождественным  предмету закупки, указанном в извещении о проведении конкурса - "Выполнение комплекса услуг по уборке, содержанию (обслуживанию) кладбищ".

Кроме  этого, по  вопросу  изменения  кода  Управлением была  исследована  конкурсная  документация, в  части  касающейся  определения  опыта, где  указано, что  работы оцениваются в области содержания территорий населенных мест в соответствии с СанПиНом 42-128-4690-88 Санитарные правила содержания территорий населенных мест.

Данным  нормативным  актов  регламентируются основные положения, подлежащие    соблюдению для обеспечения санитарного состояния территорий населенных мест общественного пользования, а именно: - сбор отходов (ТБО, ЖБО), - обезвреживание отходов,  уборка населенных мест, - уборка объектов с обособленной территорией, - пляжей, парков (иное).

Техническая  часть  конкурсной документации предусмотрела виды работ:  механизированное подметание,  патрульная уборка,  выкашивание газонов и сорной растительности,  уборка (очистка от опавших листьев) газонов,  полив газонов,  заполнение емкостей водой.

Вместе с тем,  коду 81.30.10.000 соответствуют "Услуги по планировке ландшафта"  т эта  группа   включает в  себя :  услуги по рассаживанию, уходу и обслуживанию парков и садов, частных и общественных домов, общественных и полуобщественных зданий (школ, больниц, административных зданий, церквей и т.д.), муниципальных площадок (парков, озелененных территорий, кладбищ и т.д.), растительности у проезжей части (автомобильных дорог, железнодорожных и трамвайных путей, водных путей, портов), промышленных и коммерческих зданий, растительности для зданий (сады на крышах, растительность на фасадах зданий и внутри, и т.д.) спортивных площадок (футбольных полей, площадок для игры в гольф и т.д.), игровых площадок, лужаек для принятия солнечного загара и прочих мест отдыха, водных источников неподвижной и проточной воды (водоемов, мест с переменным увлажнением, прудов, плавательных бассейнов, канав, водных площадок, систем сточных вод от орошения растений);   услуги по пересадке деревьев, разведению древесных пород и уходом за деревьями несельскохозяйственного назначения;  услуги по рассаживанию растений и планировке ландшафта для защиты от шума, ветра, эрозии, видимости и яркости;   прочие услуги по планировке ландшафта на земле несельскохозяйственного или не лесохозяйственного назначения: ренатурализации, рекультивации;  услуги по удержанию почвы, мелиорации, эксплуатации противопаводковых водохранилищ и т.д.;  мелкие случайные услуги в области дизайна и строительства (моделирование поверхности, установка подпорных стенок, широких пешеходных дорожек и т.д.)

Совокупность обстоятельств, установленных  при рассмотрении дела,   позволила  комиссии  Ростовского УФАС  прийти к выводу  о том, что действиях заказчика  и  муниципального предприятия СКУ имеются  нарушения пункта 3 части 4 статьи 11 закона №135-ФЗ, поскольку имевшие  место  события явились результатом реализованного устного соглашения, направленного на предоставление преимуществ МУП СКУ путем создания Заказчиком другим хозяйствующим субъектам препятствий доступа на товарный рынок.

Частью 4 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» установлен запрет на иные соглашения между хозяйствующими субъектами (за исключением "вертикальных" соглашений, которые признаются допустимыми в соответствии со статьей 12 настоящего Федерального закона), если установлено, что такие соглашения приводят или могут привести к ограничению конкуренции путем пункт 3 создание другим хозяйствующим субъектам препятствий доступу на товарный рынок.

Закон "О защите конкуренции" допускает констатацию факта достижения соглашения без выявления составления письменного документа, то есть в устной форме, при этом о достижении такого соглашения могут свидетельствовать одновременные и совпадающие по содержании действия, которые стороны предпринимают (осуществляют) в развитие и исполнение условия договоренности. У антимонопольного органа отсутствует обязанность доказывания фактического исполнена участниками условий соглашения и, соответственно, достижения его цели, поскольку результатом антимонопольного нарушения в виде заключения антиконкурентного соглашения могут был последствия, перечисленные в части 4 статьи 11 ФЗ "О защите конкуренции". Однако установление такой цели, на достижение которой были направлены единообразные синхронны действия участников соглашения, является юридически значимым элементом состав антиконкурентного соглашения хозяйствующих субъектов применительно к доказывании вмененного антимонопольным органом учреждению и  МУП СКУ нарушения. То есть необходимо четко понимать те правовые последствия, которые планируют достичь участники соглашения.

Соглашение, достигнутое в устной форме, не может и не должно быть документально подтверждено. О наличии устного соглашения может служить определенная модель поведения участников соглашения. Таким образом, в отсутствие доказательств наличия письменного соглашения вывод о существовании между сторонами устного соглашения может быть сделан ш основе анализа их поведения.

Достаточность доказательств в каждом случае определяется на основе оценки всей совокупности фактов, в том числе исходя из общего положения дел на товарном рынке, которое предопределяет предсказуемость такого поведения как групповой модели, позволяющей за счет ее использования извлекать неконкурентные преимущества.

Ростовским УФАС  с  соблюдением  требований  Приказа ФАС России от 28.04.2010  № 220 и части 5.1 статьи 45 закона  №135-ФЗ проведен Анализ конкурентной среды на рынке "Выполнение комплекса услуг по уборке, содержанию (обслуживанию) территории кладбищ города Ростова-на-Дону" которым  установлено,  что  по состоянию на 01.01.2017 осуществляли деятельность  5 хозяйствующих субъектов,  а на 01.01.2018 -   21 хозяйствующий субъект,  согласно  данным  Единого государственного реестра  юридических лиц осуществляли вид деятельности - 81.30. - деятельность по благоустройству ландшафта;

По состоянию на 01.01.2017  - 64 хозяйствующих субъекта, а  на 01.01.2018г. - 60 хозяйствующих субъекта имели зарегистрированный вид деятельности - 96.03. - деятельность по организации похорон и связанных с ними услуг,  что  является  подтверждением  умышленного    изменение  кода  закупок, преследующее   цель-  исключить  из перечня  конкурентов

Оценив  и исследовав  по правилам  статей  65, 71  Арбитражного  процессуального кодекса Российской  Федерации представленные в  материалы дела  доказательства,  суд  соглашается с  позицией  антимонопольного органа о наличии в  действиях  заявителя  по настоящему делу  нарушений  пункта 3 части 4 статьи 11 закона №135-ФЗ и  правовых оснований  для  признания оспариваемого ненормативного акта  судом  не установлено

Учреждением в  рамках настоящего дела оспаривается  также постановление  Ростовского УФАС от 11.01.2019 о  привлечении к административной  ответственности  по части 4 статьи14.32  Кодекса Российской  Федерации об административных правонарушениях.

Основанием  для  возбуждения  дела  об АП  послужило вынесенное  решение  Управления по делу №192/05.

Протокол  об административном  правонарушении  составлен 09.11.2018.

Постановлением от 11.01.2019 Учреждение  признано виновным в  с совершении вмененного ему в вину  правонарушения с  наложением  административного штрафа в  размере 100 000 рублей, которое заявителем  также оспорено в  судебном  порядке.

Не соглашаясь с  доводами  учреждения,  суд  при вынесении решения  по делу руководствовался  следующим.

В силу части 7 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

Согласно части 4 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

В соответствии с частью 4 статьи 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях Заключение хозяйствующим субъектом недопустимого в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации соглашения либо участие в нем, за исключением случаев, предусмотренных частями 1 - 3 указанной статьи, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятнадцати тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от одной сотой до пяти сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, либо размера суммы расходов правонарушителя на приобретение товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не менее ста тысяч рублей, а в случае, если сумма выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, либо сумма расходов правонарушителя на приобретение товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, превышает 75 процентов совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) или административное правонарушение совершено на рынке товаров (работ, услуг), реализация которых осуществляется по регулируемым в соответствии с законодательством Российской Федерации ценам (тарифам), - от двух тысячных до двух сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не менее пятидесяти тысяч рублей.

Наличие объективной  стороны  правонарушения в действиях  заявителя      установлено и  подтверждено  решением  Ростовского УФАС от 11.01.2019, с  законностью и обоснованностью которого,   согласился  суд.

В связи с установленными  при рассмотрении дела  обстоятельствами,  суд приходит к  выводу о том, что действия Учреждения образуют состав административного правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Имея возможность для недопущения действий, запрещенных Законом о защите конкуренции, учреждение не приняло необходимых мер по недопущению нарушения Закона о защите конкуренции. При этом какие-либо неустранимые препятствия для надлежащего исполнения законодательства отсутствовали. При должной степени заботливости и осмотрительности общество имело возможность для соблюдения установленных требований законодательства. 

Материалами дела  подтверждено, что квалификация  содеянного  Управлением определена  верно, нарушений  порядка  привлечения к  административной ответственности равно как  и  обстоятельств, исключающих  производство  по делу, судом не установлено.

В  соответствии  со статьей 110  Арбитражного процессуального  кодекса Российской  Федерации  расходы  по оплате  государственной пошлины  подлежат отнесению на заявителя.

Руководствуясь статьями 198, 201, 210, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение суда по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции. 

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения через суд, принявший решение.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев со дня вступления в законную силу решения через суд, принявший решение, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. 

СудьяИ.В Чернышева