АРБИТРАЖНЫЙ СУД АСТРАХАНСКОЙ ОБЛАСТИ

414014, г. Астрахань, пр. Губернатора Анатолия Гужвина, д. 6

Тел/факс (8512) 48-23-23, E-mail: astrahan.info@arbitr.ru

http://astrahan.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А06-15271/2019

г. Астрахань

27 февраля 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 26 февраля 2020 года 

Полный текст решения изготовлен 27 февраля 2020 года 

Арбитражный суд Астраханской области в составе судьи: Бочарниковой Г.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем с/з ФИО1

рассмотрев заявление Федерального государственного бюджетного учреждения "Управление мелиорации земель и сельскохозяйственного водоснабжения по Астраханской области" к  Управлению Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области о признании незаконным и отменить предписание №030/06/24-1500/2019 от 09.12.2019 года об устранении  нарушений законодательства о контрактной системе; о признании незаконным и отменить решения №030/06/24-1500/2019 от 09.12.2019 года по делу о нарушении законодательства о контрактной системе,

при участии: 

до перерыва:

от заявителя: ФИО2, доверенность от 02.11.2018, 

от заинтересованного лица: ФИО3, доверенность от 14.01.2020

после перерыва: 

от заявителя: ФИО2, доверенность от 02.11.2018, 

от заинтересованного лица: ФИО4, доверенность от 18.02.2020

от третьего лица: ФИО5, доверенность от 20.02.2020

Федеральное государственное бюджетное учреждение "Управление мелиорации земель и сельскохозяйственного водоснабжения по Астраханской области" (ФГБУ «Управление «Астраханмелиоводхоз») обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области о признании незаконным и отменить предписание №030/06/24-1500/2019 от 09.12.2019 года об устранении  нарушений законодательства о контрактной системе; о признании незаконным и отменить решения №030/06/24-1500/2019 от 09.12.2019 года по делу о нарушении законодательства о контрактной системе.

Суд, руководствуясь пунктом 4 статьи 137  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, завершил предварительное заседание и  продолжил рассмотрение дела в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции. 

Судом в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлен перерыв в судебном заседании 18.02.2020 до 26.02.2020. Судебное заседание после перерыва продолжено.

После перерыва в судебном заседании, суд привлек в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, ООО «СпецТех». Представитель ООО «СпецТех» поддержал позицию заявителя.

Суд оставил без удовлетворения ходатайство Управления федеральной антимонопольной службы по Астраханской области о приостановлении производства по делу до вступления в законную силу судебного акта по делу №А06-15268/2019 ввиду отсутствия правовых оснований. 

В судебном заседании представитель заявителя поддержал доводы, изложенные в заявлении и пояснениях суду.

Представитель заинтересованного лица просил отказать в удовлетворении заявления по основаниям, изложенным в отзыве и пояснениях суду в судебном заседании. 

Выслушав представителей сторон, изучив материалы дела суд

УСТАНОВИЛ:

Как следует из материалов дела, в Астраханское УФ АС России 02.12.2019 поступила жалоба ООО «СТРОЙГАЗСПЕЦМОНТАЖ» на действия конкурсной комиссии государственного заказчика ФГБУ «Управление  мелиорации земель и сельскохозяйственного водоснабжения по Астраханской области (далее - Заказчик) при проведении открытого конкурса в электронной форме на право заключить контракт на расчистку подводящего канала к Газынскому водохранилищу и подводящего канала к Михайловскому водохранилищу в Лиманском районе Астраханской области с ПК171+66 по ПК389-26(номер извещения: 0325100002419000034) (далее - открытый конкурс).

Решением Управления от 09.12.2019 № 030/06/24-1500/2019 жалоба Общества была признана необоснованной. При этом, Заказчик; был признан нарушившим ч. 5 ст. 24 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе). 

Одновременно антимонопольным органом выдано предписание об устранении нарушений законодательства РФ о контрактной системе по делу от 09.12.2019.

Полагая решение и предписание Комиссии УФАС по Астраханской области незаконными, Учреждение обратилось в арбитражный суд.

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ определено, что граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом, ненормативный акт может быть признан недействительным, а решения и действия (бездействие) незаконными только при наличии одновременно двух условий, а именно не соответствие закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Из оспариваемого решения Управления усматривается, что Управлению городского хозяйства вменяется нарушение требований части 5 статьи 24 и части 2 статьи 59 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Федеральный закон N 44-ФЗ), выразившееся в неверно выбранном способе определения поставщика открытый конкурс вместо электронного аукциона.

Частью 1 статьи 24 Федерального закона N 44-ФЗ установлено, что заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

При этом конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (далее также - электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений (часть 2 статьи 24 Федерального закона N 44-ФЗ).

Согласно части 5 статьи 24 Федерального закона N 44-ФЗ заказчик выбирает способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с положениями настоящей главы. При этом он не вправе совершать действия, влекущие за собой необоснованное сокращение числа участников закупки.

В силу части 2 статьи 59 Федерального закона N 44-ФЗ заказчик обязан проводить электронный аукцион в случае, если осуществляются закупки товаров, работ, услуг, включенных в перечень, установленный Правительством Российской Федерации, либо в дополнительный перечень, установленный высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения нужд субъекта Российской Федерации, за исключением случаев закупок товаров, работ, услуг путем проведения запроса котировок, запроса предложений, осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) с учетом требований настоящего Федерального закона.

Перечень товаров, работ, услуг, в случае осуществления закупок которых заказчик обязан проводить аукцион в электронной форме, утвержден Распоряжением Правительства Российской Федерации от 21.03.2016 N 471-р и  содержит наименования объектов закупки, кодов ОКПД2 (коды Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности).

Данный классификатор продукции по видам экономической деятельности (ОКПД2) предназначен для обеспечения информационной поддержки задач, связанных, в том числе, с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ (оказание услуг) для государственных и муниципальных нужд.

В названный Перечень, среди прочего, включены сооружения и строительные работы в области гражданского строительства (код 42 по ОКВЭД), за исключением работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту особо опасных, технически сложных и уникальных объектов капитального строительства, а также искусственных дорожных сооружений, включенных в состав автомобильных дорог федерального, регионального или межмуниципального, местного значения.

С учетом требований, предусмотренных статьей 33 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ» конкурсной документации объектом закупки является выполнение работ по «Реализации нормативных правовых актов Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации по расчистке мелиоративных каналов и водных трактов по объекту: «Расчистка подводящего канала к Газынскому водохранилищу и подводящего канала к Михайловскому водохранилищу в Лиманском районе Астраханской области с ПК171+66 по ПК389-26»; способом закупки является открытый конкурс в электронной форме; ОКПД2 81.29.19.000 (услуги по чистке и уборке прочие, не включённые в другие группировки).

Определение понятий «объект капитального строительства», «строительство», «реконструкция», «капитальный ремонт объекта капитального строительства» приведены в статье 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации. Так, объектом капитального строительства признается здание, строение, сооружение, объекты, строительство которых не завершено, за исключением временных построек, киосков, навесов и других подобных построек (пункт 10).

Реконструкция объектов капитального строительства (за исключением линейных объектов) - изменение параметров объекта капитального строительства, его частей (высоты, количества этажей, площади, объема), в том числе надстройка, перестройка, расширение объекта капитального строительства, а также замена и (или) восстановление несущих строительных конструкций объекта капитального строительства, за исключением замены отдельных элементов так их конструкций на аналогичные или иные улучшающие показатели таких конструкций элементы и (или) восстановления указанных элементов (пункт 14). Капитальный ремонт объектов капитального строительства (за исключением линейных объектов) - это замена и (или) восстановление строительных конструкций объектов капитального строительства или элементов так их конструкций, за исключением несущих строительных конструкций, замена и (или) восстановление систем инженерно-технического обеспечения и сетей инженерно- технического обеспечения объектов капитального строительства или их элементов, а также замена отдельных элементов несущих строительных конструкций на аналогичные или иные улучшающие показатели таких конструкций элементы и (или) восстановление указанных элементов (пункт 14.2).

Содержания работ по объекту определены как: «Расчистка подводящего канала к Газынскому водохранилищу и подводящего канала к Михайловскому водохранилищу в Лиманском районе Астраханской области с ПК171+66 по ПК389-26».

Комиссией было принято решение о применении ОКПД 2 81.29.19.000 (услуги по чистке и уборке прочие, не включённые в другие группировки). Данный код объекта закупки даёт возможность выбрать способ определения поставщика. При аукционе победителем признается участник закупки, предложивший наиболее низкую цену контракта. При проведении открытого конкурса победителем признается участник закупки, предложивший лучшие условия исполнения контракта.

Принимая во внимание, что данное мероприятие имеет большое социальное значение и проводится в рамках реализации федерального проекта «Оздоровление Волги», реализуемого в рамках государственной программы «Воспроизводство и использование природных ресурсов», утвержденной постановлением Правительства РФ от 15.04.2014 г. №322, финансируемых за счет средств федерального бюджета, учреждением было принято решение о выборе конкурентного способа определения поставщика путем проведения открытого конкурса в электронной форме.

Согласно пункту 1.1, контракта, «В целях реализации федерального проекта «Оздоровление Волги», реализуемого в рамках государственной программы «Воспроизводство и использование природных ресурсов», утвержденной постановлением Правительства РФ от 15.04.2014 г. №322, Заказчик поручает, а Подрядчик принимает на себя обязательства по «Реализации нормативных правовых актов Президента РФ и Правительства РФ по расчистке мелиоративных каналов и водных трактов по объекту: «Расчистка подводящего канала к Газынскому водохранилищу и подводящего канала к Михайловскому водохранилищу в Лиманском районе Астраханской области с ПК171+66 по ПК389-26».

В соответствии с п. 1.3 контракта, подрядчик обязуется выполнить работы, предусмотренные настоящим Контрактом на свой риск, собственными и привлеченными силами и средствами работы на объекте в соответствии с Техническим заданием (Приложение №1 к Контракту) и иными условиями Контракта».

В техническом задании указаны следующие виды работ:

разработка грунта с перемещением до 10 м бульдозерами мощностью: 79 кВт (108 л.с);

устройство каналов, дамб обвалования одноковшовыми экскаваторами с ковшом вместимостью: 0,65 (0,5-0,8)м3;

разравнивание кавальеров (отвалов) при перемещении грунта до 10м бульдозерами мощностью: 79 кВт(108 л.с);

разработка грунта 2 группы плавучими землесосными снарядами: дизельными производительностью 140-200 м3/ч (расчистка ложа русла канала)

разработка грунта 2 группы плавучими землесосными снарядами: дизельными производительностью 140-200 м3/ч

вспомогательные работы при разработке и укладке грунта плавучими землесосными снарядами безэстакадным способом в профильное сооружение, в отвал с устройством обвалования и в штабель, производительность землесосных снарядов (по грунту):200м3/ч.

Таким образом, перечень приведенных работ полностью охватывает работы, являющиеся предметом рассматриваемой закупки.

При этом ОКПД2 81.29.19.000 (услуги по чистке и уборке прочие, не включённые в другие группировки), не входит в перечень товаров, работ, услуг, в случае осуществления закупок, которых заказчик обязан проводить аукцион в электронной форме.

Следовательно, проведение открытого конкурса на выполнение работ по расчистке подводящего канала к Газынскому водохранилищу и подводящего канала к Михайловскому водохранилищу в Лиманском районе Астраханской области с ПК171+66 по ПК389-26 (номер извещения: 0325100002419000034) по категории ОКПД2 81.29.19.000 не противоречит Федеральному закону от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Доказательств обратного в материалы дела не представлено. 

Указанный перечень работ, составляющих в своей совокупности расчистку подводящих каналов реки, предусмотренных конкурсной документацией по объекту: «Расчистка подводящего канала к Газынскому водохранилищу и подводящего канала к Михайловскому водохранилищу в Лиманском районе Астраханской области с ПК171+66 по ПК389-26», не относятся к работам по строительству, реконструкции и капитальному ремонту, применительно к указанным терминам, предусмотренным Градостроительным кодексом Российской Федерации.

Согласно проектно-сметной документации, спорные работы осуществляются с помощью специализированной землеройной техники и вспомогательных средств: экскаватор, дизельный секционный плавучий землесосный снаряд производительностью 140м3/ч, бульдозер мощностью 08 л.с., комплект геодезических приборов.

Таким образом, предметом закупки является выполнение работ исключительно по расчистке подводящего канала к Газынскому водохранилищу и подводящего канала к Михайловскому водохранилищу в Лиманском районе Астраханской области, которые не относятся к работам по строительству, реконструкции и капитальному ремонту объектов капитального строительства; по сути укачанные работы представляют собой комплекс мер, направленных на расчистку русла каналов реки.

На основании изложенного, суд приходит к выводу об отсутствии у заказчика обязанности проводить электронный аукцион по рассматриваемым видам услуг.

Оценив имеющиеся в деле доказательства по правилам статей 71 и 162 АПК РФ, арбитражный суд приходит к выводу, что решение Комиссии Астраханского УФАС России о нарушении ФГБУ «Управление «Астраханмелиоводхоз» части 5 статьи 24 Закона о защите конкуренции является бездоказательным и противоречит Закону о защите конкуренции.

Недействительность решения антимонопольного органа свидетельствует и о незаконности выданного учреждению предписания о перечислении в федеральный бюджет дохода, полученного вследствие нарушения антимонопольного законодательства.

В силу части 2 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт органа, осуществляющего публичные полномочия не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным.

Учитывая изложенное, оспариваемые решение и предписание на основании части 2 статьи  201 АПК РФ подлежат признанию недействительными.

В связи с удовлетворением заявленных требований на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы заявителя по оплате госпошлины в размере 6 000 относятся на антимонопольный орган.

Руководствуясь статьями 143-145, 167 – 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Ходатайство Управления федеральной антимонопольной службы по Астраханской области о приостановлении производства по делу до вступления в законную силу судебного акта по делу №А06-15268/2019 оставить без удовлетворения.

Признать недействительными решение и предписание Управления антимонопольной службы по Астраханской области от 09.12.2019 года по делу №030/06/24-1500/2019.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области в пользу Федерального государственного бюджетного учреждения «Управление мелиорации земель и сельскохозяйственного водоснабжения по Астраханской области» судебные расходы в размере 6000 рублей.

Решение подлежит  немедленному исполнению.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение вступает в законную силу со дня принятия  постановления арбитражного суда апелляционной инстанции. 

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Астраханской области.

Информация о движении дела может быть получена на официальном интернет – сайте Арбитражного суда Астраханской области: http://astrahan.arbitr.ru

Судья

Г.Н. Бочарникова