АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЯМАЛО-НЕНЕЦКОГО АВТОНОМНОГО ОКРУГА

г. Салехард, ул. Республики, д.102, тел. (34922) 5-31-00, 

www.yamal.arbitr.ru, e-mail: info@yamal.arbitr.ru

 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А81-12229/2023

г. Салехард

27 апреля 2024 года

Резолютивная часть решения объявлена 15 апреля 2024 года.

Полный текст решения изготовлен 27 апреля 2024 года.

Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа в составе судьи Санджиева М.А., при ведении протокола судебного заседания  секретарем судебного заседания Ивановым С.П., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску Департамента имущественных отношений Администрации Ямальского района (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>) к акционерному обществу «Ямалкоммунэнерго» (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>) об обязании предоставить банковскую гарантию,

с привлечением к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, Ямало-Ненецкий автономный округ в лице Правительства Ямало-Ненецкого автономного округа, муниципальное предприятие «Ямалгаз» муниципального округа Ямальский Район Ямало-Ненецкого автономного округа (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>),

при участии в судебном заседании представителя ответчика ФИО1 по доверенности от 21.12.2023 (личность представителя удостоверена паспортом).

установил:

Департамент имущественных отношений Администрации Ямальского района обратился в Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа с исковым заявлением к акционерному обществу «Ямалкоммунэнерго» об обязании предоставить банковскую гарантию на 2023 год соответствующую условиям, заключенного между сторонами концессионного соглашения в отношении системы коммунальной инфраструктуры (объекты водоснабжения и отдельные объекты таких систем), находящейся в собственности муниципального образования Ямальский район в Ямало-Ненецком автономном округе от 10 октября 2018 года.

От Правительства Ямало-Ненецкого автономного округа поступил отзыв на иск.

Определением от 15.02.2024 дело назначено к судебному разбирательству на 15.04.2024.

До начала судебного заседания от ответчика поступил отзыв на иск, в котором требования истца оспорены.

Истец и третьи лица, извещенные о времени и месте слушания дела надлежащим образом, явку представителей в судебное заседание не обеспечили.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом в отсутствие представителей истца и третьих лиц. 

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителя ответчика, оценив представленные доказательства, суд установил следующее.

Между муниципальным образованием Ямальский район, в лице Управления имущественных отношений Администрации муниципального образования Ямальский район (далее - Концедент), муниципальным предприятием «Ямалгаз» муниципального округа Ямальский район Ямало-Ненецкого автономного округа (лицо, выступающее на стороне Концедента),  акционерным обществом «Ямалкоммунэнерго» (далее -Концессионер) и Ямало-Ненецким автономный округом, в лице Губернатора Ямало-Ненецкого автономного округа заключили концессионное соглашение в отношении системы коммунальной инфраструктуры (объекты водоснабжения, и отдельные объекты таких систем), находящиеся в собственности муниципального образования Ямальский район в Ямало-Ненецком автономном округе от 10.10.2018 (далее - Концессионное соглашение).

В соответствии с законом Ямало-Ненецкого автономного округа от 23.04.2021 №31-ЗАО «О преобразовании муниципальных образований, входящих в состав муниципального образования Ямальский район, и создании вновь образованного муниципального образования муниципальный округ Ямальский район Ямало-Ненецкого автономного округа» (далее - Закон ЯНАО № 31-ЗАО) был образован муниципальный округ Ямальский район Ямало-Ненецкого автономного округа, а муниципальное образование Ямальский район утратило статус муниципального образования. В соответствии с Законом № 31-ЗАО и решением Думы Ямальского района от 28.09.2021 № 11 органы местного самоуправления муниципального округа Ямальский район Ямало-Ненецкого автономного округа являются правопреемниками органов местного самоуправления муниципального образования Ямальский район в отношении с органами государственной власти Российской Федерации, органов государственной власти Ямало-Ненецкого автономного округа и иных субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, физическими и юридическими лицами.

В соответствии с постановлением Администрации муниципального образования Ямальский район от 30.07.2020 управление имущественных отношений Администрации муниципального образования Ямальский район было реорганизовано в Департамент имущественных отношений Администрации муниципального образования Ямальский район.

В соответствии с решением Думы Ямальского района 03.11.2021 № 24 Департамент имущественных отношений Администрации муниципального образования Ямальский район был переименован в Департамент имущественных отношений Администрации Ямальского района.

Таким образом, в настоящее время стороной (концедентом) по Концессионному соглашению выступает муниципальный округ Ямальский район Ямало-Ненецкого автономного округа в лице Департамента имущественных отношений Администрации Ямальского района.

В соответствии с пунктом 1.1 Концессионного соглашения Концессионер обязуется за свой счет в порядке, в сроки и на условиях, установленных Соглашением:

а) обеспечить проектирование, создание, реконструкцию и ввод в эксплуатацию, недвижимого и технологически связанного с ним движимого имущества, входящего в объект Соглашения (далее - объекты имущества в составе Объекта Соглашения), состав и описание которого приведены в разделе II Соглашения, право собственности, на которое принадлежит или будет принадлежать Концеденту (далее - Объект Соглашения);

б) осуществлять водоснабжение потребителей с использованием Объекта Соглашения и имущества, принадлежащего Концеденту на праве собственности, образующего единое целое с Объектом Соглашения и (или) предназначенного для использования в целях создания условий осуществления Концессионером деятельности, предусмотренной подпунктом «а» пункта 1.1. Соглашения (далее - Иное имущество), а Концедент обязуется предоставить Концессионеру на срок, установленный Соглашением, права владения и пользования Объектом Соглашения и иным имуществом для осуществления указанной деятельности.

Объектом Концессионного соглашения является система коммунальной инфраструктуры, а именно объекты водоснабжения и отдельные объекты таких систем, предназначенные для осуществления деятельности, указанной в пункте 1.1 Концессионного соглашения.

Пунктом 10.1. Концессионного соглашения предусмотрена обязанность Концессионера ежегодно обеспечивать исполнение обязательств по Соглашению в размере, составляющем 10% от объема инвестиций в ценах года вложения инвестиций, предусмотренных на соответствующий год инвестиционной программой, утвержденной в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации в сфере регулирования цен (тарифов) путем предоставления безотзывной и непередаваемой банковской гарантии. Банковская гарантия на очередной финансовый год предоставляется ежегодно в срок до 25 декабря текущего года.

Банковская гарантия на 2023 финансовый год концессионером (ответчиком) не была предоставлена, в связи с чем, по мнению истца, нарушено его право на получения сумм возмещения в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обеспечиваемых гарантией обязательств (обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма по банковской гарантии).

Истцом в адрес ответчика были направлены письма от 18.01.2023, 15.03.2023, 19.06.2023, 06.10.2023 о необходимости предоставления банковской гарантии на 2023 финансовый год.

Поскольку претензия оставлена ответчиком без удовлетворения, истец обратился в суд с требованиями по настоящему делу.

Исследовав и оценив обстоятельства дела, имеющиеся в деле доказательства, суд не установил оснований для удовлетворения исковых требований, исходя из следующего.

В силу пункта 1 статьи 11 Гражданского кодекса Российской Федерации судебной защите подлежат оспоренные или нарушенные гражданские права.

Статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что защита гражданских прав осуществляется, в том числе, и путем присуждения к исполнению обязанности в натуре.

В соответствии со статьей 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в установленном порядке.

Исходя из смысла и содержания арбитражного процессуального законодательства, предъявление иска должно иметь своей целью восстановление нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов обратившегося в арбитражный суд лица посредством использования предусмотренных действующим законодательством способов защиты.

В силу статей 329, 369 Гражданского кодекса Российской Федерации банковская гарантия является одним из способов обеспечения обязательства.

Согласно статье 368 Гражданского кодекса Российской Федерации по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

Независимая гарантия выдается в письменной форме (пункт 2 статьи 434 Гражданского кодекса Российской Федерации), позволяющей достоверно определить условия гарантии и удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром.

Независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии), а также другими коммерческими организациями.

Одним из способов обеспечения заявки на участие в закупке при проведении электронных процедур, установленным подпунктом "б" пункта 1 части 5 статьи 44 Закона о контрактной системе, является предоставление независимой гарантии, соответствующей требованиям статьи 45 Закона о контрактной системе.

Требования к содержанию независимой гарантии определены частью 2 статьи 45 Закона о контрактной системе.

В соответствии с частью 8.2 статьи 45 Закона о контрактной системе дополнительные требования к независимой гарантии, используемой для целей Закона о контрактной системе, порядок ведения и размещения в единой информационной системе реестра независимых гарантий, порядок формирования и ведения закрытого реестра независимых гарантий, в том числе включения в него информации, порядок и сроки предоставления выписок из него, типовая форма независимой гарантии, используемой для целей Закона о контрактной системе, форма требования об уплате денежной суммы по независимой гарантии устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Согласно пункту 11 части 1 статьи 23, части 4 статьи 42 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" в случае, если объектом концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, единственным способом обеспечения концессионером исполнения обязательств по концессионному соглашению является безотзывная банковская гарантия, которая должна быть непередаваемой и соответствовать утвержденным Правительством Российской Федерации требованиям к таким гарантиям.

Таким образом, из совокупного толкования указанных норм следует, что обязанность по предоставлению обеспечения является дополнительной и не может существовать самостоятельно, в отрыве от основного обязательства, исполнение которого она обеспечивает. Указанное обеспечение должно было предоставляться при заключении сделки, хотя и не лишается права требовать возмещения убытков или неустоек, если расторжение сделки или ее ненадлежащее исполнение обусловлено нарушением ее условий другой стороной.

В соответствии с пунктом 22 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", разрешая вопрос о допустимости понуждения должника исполнить обязанность в натуре, необходимо учитывать не только положения Гражданского кодекса Российской Федерации, иного закона или договора, но и существо соответствующего обязательства.

В соответствии со статьей 308 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (для третьих лиц).

Пунктом 10.1 соглашения стороны установили, что концессионер обязан ежегодно обеспечивать исполнение обязательств по соглашению в размере, составляющем 10 процентов от объёма инвестиций в ценах года вложения инвестиций, предусмотренных на соответствующий год инвестиционной программой, утверждённой в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации в сфере регулирования цен (тарифов).

Из концессионного соглашения от 10.10.2018 следует, что при заключении и исполнении соглашения стороны исходили из обязанности концессионера представлять банковскую гарантию ежегодно до 25 декабря текущего года.

Согласно Инструкции Банка России от 29.11.2019 № 199-И «Об обязательных нормативах и надбавках к нормативам достаточности капитала банков с универсальной лицензией» (пункты 2, 4 Приложения № 2), банковские гарантии, выданные (представленные) банком в обеспечение исполнения принципалом обязательства перед бенефициаром, относятся к условным обязательствам кредитного характера с высоким риском и оцениваются по правилам, аналогичным правилам оценки возможных потерь по ссудам (кредитам).

В соответствии с пунктом 1 статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

При этом в силу статьи 445 ГК РФ предоставление банком (кредитной организацией) банковской гарантии, в указанном случае, не является обязанностью последней.

Таким образом, законом не предусмотрена обязанность банка (кредитной организации) предоставлять банковскую гарантию по требованию общества, соответственно суд не может обязать концессионера представить обеспечение исполнения обязательств в виде независимой гарантии, выдаваемой банком, если банк отказывает данному лицу в ее предоставлении.

Стороны, предусмотрев обязанность предоставления банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения ответчиком обязательств, согласовали условия, которые банк, не являющийся стороной договора, должен предусмотреть в банковской гарантии, в связи с чем, выполнение указанного обязательства ответчика поставлено в зависимость от последующих действий третьего лица, не связанного обязательственными отношениями с ответчиком, что ведет к неисполнимости указанного условия соглашения без согласия банка и не соответствует общим принципам гражданского законодательства в области договорных отношений.

В данном случае, предусмотренное соглашением обязательство предоставить банковскую гарантию предполагает сделку, совершение которой требует волеизъявления не только ответчика, но и кредитной организации, тогда как на возможность заключения сделки могут влиять различные условия, изменить которые ответчик не в состоянии, следовательно, в такой ситуации условие договора становится неисполнимым и не должно влечь правовых последствий.

Более того, инвестиционная программа во исполнение мероприятий концессионного соглашения органом регулирования не утверждалась.

Объём инвестиций, необходимый для реализации мероприятий концессионного соглашения на 2023 года не утверждён, то есть отсутствует базовый показатель предельного размера расходов концессионера, от которой подлежит расчёт суммы выплаты, что является обязательным требованием к данному виду банковской гарантии.

В настоящее время разработанная обществом и согласованная с концедентом инвестиционная программа в сфере водоснабжения, с учетом внесенных в концессионное соглашение 12.01.2024 изменений, направлена на утверждение в орган регулирования - Департамент тарифной политики, энергетики и ЖКК ЯНАО.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 378 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательство гаранта перед бенефициаром по независимой гарантии прекращается окончанием определенного в независимой гарантии срока, на который она выдана.

Таким образом, предоставление банковской гарантии по концессионному соглашению на 2023 год в новом финансовом году представляется невозможным в силу статьи 378 ГК РФ.

Учитывая изложенные обстоятельства, исковые требования не подлежат удовлетворению.

В силу части 1 статьи 110 АПК РФ, судебные расходы, понесённые лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Государственная пошлина по иску в доход федерального бюджета судом не взыскивается, поскольку истец от ее уплаты освобожден.

Руководствуясь статьями 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

 

РЕШИЛ:

в удовлетворении исковых требований отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия (изготовления его в полном объеме) путем подачи апелляционной жалобы в Восьмой арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа.

В соответствии с частью 5 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи.

 

Судья

М.А. Санджиев