/

АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

 

улица Пушкина, дом 45, Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-313/2019

20 февраля 2019 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 19 февраля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 февраля 2019 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

Председательствующего судьи А.Н. Барбатова

Судей: Е.Н. Захаренко, М.Ю. Ульяновой

в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, рассмотрев                     в судебном заседании кассационную жалобу акционерного общества «Охинская ТЭЦ»

на решение от 04.05.2018, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 30.10.2018

по делу №  А59-5886/2017 Арбитражного суда Сахалинской области

дело рассматривали: в суде первой инстанции – судья Ким С.И.,                      в апелляционном суде – судьи Рубанова В.В., Горбачева С.Н.,               Чижиков И.С.

по иску общества с ограниченной ответственностью                                «Охинские электрические сети» (ОГРН 1116506000820, ИНН 6506908292,                                  место нахождения: 694490, Сахалинская область, Охинский район,                       город Оха, улица Блюхера, дом 6)

к акционерному обществу «Охинская ТЭЦ» (ОГРН 1026500885674,                        ИНН  6506000623, место нахождения: 694496, Сахалинская область, Охинский район, город Оха, улица 3 км.)

о понуждении к заключению договора оказания услуг по передаче электрической энергии

Общество с ограниченной ответственностью «Охинские электрические сети» (далее – ООО «Охинские электрические сети») обратилось                             в Арбитражный суд Сахалинской области  с иском к акционерному обществу «Охинская ТЭЦ» (далее – АО «Охинская ТЭЦ») об обязании заключить договор на оказание услуг по передаче электрической энергии на условиях протокола урегулирования разногласий от 20.04.2018.

Решением суда от 04.05.2018 иск удовлетворен, спорный договор заключен на условиях предложенного истцом проекта.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда                            от 30.10.2018 решение суда изменено, пункты  5.6, 6.1.7, 6.11 приняты                      в редакции ответчика, пункты 3.1.3, 6.1.2 - в новой редакции, пункт 5.5                      из договора исключен.

АО «Охинская ТЭЦ», не соглашаясь с решением и постановлением, просит изменить редакции пунктов 4.3.7, 5.2, 5.3 и принять их в редакции гарантирующего поставщика. В жалобе приведены доводы о несоответствии условий в  оспариваемых пунктах пункту 162  Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения), пунктам 4, 52 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее – Правила № 861). Кроме того, пункт 5.3 в редакции ответчика согласуется с утвержденным апелляционным судом пунктом 6.1.7 договора.

В отзыве на кассационную жалобу ООО «Охинские электрические сети», возражая против ее удовлетворения, указало на необоснованность доводов ответчика.

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, в том числе путем размещения соответствующей информации на сайте арбитражного суда в сети Интернет, своих представителей для участия в судебном заседании суда кассационной инстанции не направили.

Ходатайство АО «Охинская ТЭЦ» об отложении судебного заседания              в связи с невозможностью  явки представителя ответчика в виду отсутствия авиабилетов суд кассационной инстанции находит не подлежащим удовлетворению. Указанные заявителем обстоятельства основаниями для отложения судебного разбирательства в порядке статьи 158 АПК РФ                          не являются.

Проверив в порядке статьи 286 АПК РФ законность решения от 04.05.2018, постановления от 30.10.2018, Арбитражный суд Дальневосточного округа, считает судебные акты подлежащими изменению исходя из следующего.

Как установлено судами, ООО «Охинские электрические сети», будучи сетевой организацией, осуществляющей транспортировку (передачу) электрической энергии до  ее потребителей,  направило  гарантирующему поставщику - АО «Охинская ТЭЦ» письмом от 15.09.2017 № 486/08 для подписания проект договора от 01.01.2018 № 13/Д на оказание услуг                        по передаче электрической энергии на 2018-2020 годы.

В связи с возникшими разногласиями по  условиям проекта договора письмом от 13.11.2017 № 16/5209 АО «Охинская ТЭЦ» предложило в проект внести изменения.

Не урегулированные разногласия, в том числе по  пунктам 4.37, 5.2, 5.3 договора, явились предметом  спора, переданного ООО «Охинские электрические сети»  на рассмотрение арбитражного суда.

В соответствии с пунктом 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Закон № 35-ФЗ) оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным.

В соответствии с  пунктом 28 Основных положений для надлежащего исполнения договора энергоснабжения гарантирующий поставщик обязан               в порядке, установленном Правилами недискриминационного доступа                  к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, урегулировать отношения, связанные с передачей электрической энергии, путем заключения договора оказания услуг по передаче электрической энергии с сетевой организацией.

В соответствии с пунктом 1 статьи 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются                в соответствии с решением суда.

Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения (пункт 1 статьи 422                 ГК РФ).

Права  и обязанности сетевой организации и гарантирующего поставщика предусмотрены в разделе 4 проекта договора.

В пункте 4.3.7, в редакции предложенной ООО «Охинские электрические сети», установлены обязанности гарантирующего поставщика:

-  до окончания 2-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, передает сетевой организации, с которой у гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении потребителей, сведения о показаниях расчетных приборов учета, в том числе используемых в соответствии с настоящим документом в качестве расчетных контрольных приборов учета, полученные им от потребителей в рамках заключенных с ними договоров энергоснабжения, а также не позднее 5-го рабочего дня месяца, следующего за расчетным периодом, передает                    в указанную сетевую организацию в согласованной с ней форме (в виде электронного документа или документа на бумажном носителе) копии актов снятия показаний расчетных приборов учета, в том числе используемых                 в соответствии с настоящим документом в качестве расчетных контрольных приборов учета, полученных им от таких потребителей;

- передает в сетевую организацию, с которой у гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении многоквартирных домов, не оборудованных коллективными (общедомовыми) приборами учета, и жилых домов, до 5-го числа месяца, следующего за расчетным, в электронном виде и до 10-го числа месяца, следующего за расчетным, в бумажном виде реестр, содержащий данные об объеме потребления электрической энергии в жилых и нежилых помещениях в таких многоквартирных домах и в жилых домах (далее в настоящем пункте - реестр), с разбивкой по каждому жилому и многоквартирному дому;

- по письменному запросу сетевой организации гарантирующий поставщик в течение 5 рабочих дней предоставляет ей копии документов, подтверждающих данные об объемах потребления электрической энергии в жилых домах и помещениях в многоквартирных домах, указанные гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в реестре, но не более чем по 20 процентам точек поставки, содержащихся в реестре, по согласованному графику проверки приборов учета в МКД не оборудованных ОДПУ и индивидуальных жилых домах (предоставляется гарантирующим поставщиком).

При включении данных условий в договор суды исходили из того,                   что они соответствуют пункту 162 Основных положений.

Довод ответчика о неправомерности возложения на гарантирующего поставщика обязанности представления сетевой организации согласованного графика проверки приборов учета отклоняется.

Согласно пункту 173 Основных положений плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией на основании                плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного сетевой организацией и согласованного с гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в порядке, указанном в пункте 174 Основных положений, в соответствии с которым гарантирующий поставщик в течение 2 рабочих дней обязан направить сетевой организации ответ, содержащий согласие с планом-графиком проведения проверок расчетных приборов учета в отношении обслуживаемых им точек поставки потребителей либо предложение                     об изменении состава планируемых к проверке обслуживаемых им точек поставки, но не более чем на 20 процентов точек поставки, планируемых                 к проверке в соответствии с этим планом-графиком.

Следовательно, пункт 4.3.7 в редакции сетевой организации                           не противоречит законодательству, подлежащему применению к отношениям сторон.

Также соответствует ему и пункт 5.2 договора, принятый в редакции истца, согласно которому гарантирующий поставщик обязан обеспечить соблюдение установленного в договоре в соответствии с законодательством Российской Федерации порядка взаимодействия сторон договора в процессе учета электрической энергии (мощности) с использованием приборов учета (измерительных комплексов), в том числе в части: допуска установленного прибора учета (измерительного комплекса) в эксплуатацию с составлением акта (5.2.1); определения приборов учета (измерительных комплексов),                  по которым осуществляются расчеты за оказанные услуги по передаче электрической энергии (5.2.2); эксплуатации прибора учета (измерительного комплекса), в том числе обеспечение поверки прибора учета, трансформаторов тока, трансформаторов напряжения по истечении установленного для них межповерочного интервала (5.2.3); восстановления учета в случае выхода из строя или утраты прибора учета, срок которого не может быть более 2 месяцев (5.2.4); передачи данных приборов учета (5.2.5);  сообщения о выходе прибора учета (измерительного комплекса)                            из эксплуатации (5.2.6).

Указанные обязанности потребителя услуг по передаче электрической энергии предусмотрены в пункте 14 Правил № 861.

Исключение из пункта 5.2 спорных условий (5.2.4, 5.2.5) АО «Охинская ТЭЦ» обосновало тем, что не является потребителем услуг в точках поставки.

Между тем согласно пункту 4 Правил № 861 потребителями услуг                 по передаче электрической энергии являются лица, владеющие на праве собственности или на ином законном основании энергопринимающими устройствами и (или) объектами электроэнергетики, технологически присоединенные в установленном порядке к электрической сети (в том числе опосредованно) субъекты оптового рынка электрической энергии, осуществляющие экспорт (импорт) электрической энергии, а также энергосбытовые организации и гарантирующие поставщики в интересах обслуживаемых ими потребителей электрической энергии (с 1 января           2013 года - на условиях определения обязательств по оказанию услуг             по передаче электрической энергии в отношении точек поставки каждого потребителя электрической энергии, обслуживаемого энергосбытовой организацией и гарантирующим поставщиком).

Из буквального содержания пункта 4 Правил № 861 следует,                       что в качестве потребителей услуг по передаче электрической энергии в нем отдельно указываются лица, владеющие на праве собственности или ином законном основании энергопринимающими устройствами и (или) объектами электроэнергетики, технологически присоединенные в установленном порядке к электрической сети, и отдельно - энергосбытовые организации и гарантирующие поставщики в интересах обслуживаемых ими потребителей электрической энергии, без указания на наличие признака владения ими энергопринимающими устройствами или объектами электроэнергетики.

Таким образом, ответчик как гарантирующий поставщик относится                  к категории потребителей услуг по передаче электрической энергии,                    на которого возложены предусмотренные в пункте 14 Правил № 861 обязанности, правомерно закрепленные за АО «Охинская ТЭЦ» в договоре.

В пункте 5.3, предложенного в редакции сетевой организации, принятой судами, предусмотрено, что расчет количества передаваемой по договору электроэнергии производится на основании данных об объеме полезного отпуска электрической энергии потребителям гарантирующего поставщика, представленных гарантирующим поставщиком с указанием показаний приборов учета по каждой точке поставки электрической энергии                            в расчетном периоде.

При наличии у сетевой организации обоснованных замечаний                           к собранному гарантирующим поставщиком полезному отпуску в расчетном периоде, расчет количества переданной электрической энергии производится на основании планового объема передачи электрической энергии, утвержденного РЭК Сахалинской области в указанном расчетном периоде. Одновременно (не позднее 3 дней)  сторонами для урегулирования вопроса              о количестве переданной электрической энергии создается двухсторонняя согласительная комиссия. По результатам работы комиссии, в течение                   30 суток, производится корректировка количества переданной электроэнергии за спорный период. При не урегулировании вопроса стороны вправе обратиться в Арбитражный суд Сахалинской области                            с соответствующим исковым заявлением.

Закрепляя в договоре условия о расчете количества переданной электрической энергии на основании планового объема передачи электрической энергии, утвержденного РЭК Сахалинской области,                      в расчетном периоде и порядке урегулирования разногласий о количестве переданной электроэнергии, судами сделан вывод о не противоречии их закону.

При этом в судебных актах не приведено конкретных норм права, в том числе содержащихся в Основных положениях, на основании которых судами сделан такой вывод. Наряду с этим в постановлении при рассмотрении разногласий  по пункту 6.1.7 договора суд пришел к  выводу о том,                     что законодательством не предусмотрен расчет стоимости услуг исходя                  из планового объема передачи электрической энергии в текущем  месяце, тогда как его показатель  также положен  сетевой организацией в основу определения количества электроэнергии без нормативного  обоснования его применения в пункте 5.3 договора.

С учетом изложенного условия о расчете количества переданной электрической энергии на основании планового объема передачи электрической энергии и порядке урегулирования таких разногласий                        в предложенной истцом редакции, по которым стороны не достигли соглашения, которые не являются существенными для договора оказания услуг по передаче электрической энергии, подлежат исключению из пункта 5.3.

По этим же основаниям отклоняется данный пункт в не согласованной сторонами редакции ответчика.

Иные положения данного пункта в редакции истца о порядке расчета количества передаваемой по договору электроэнергии соответствуют предмету договора №13/Д и согласуются с его условиями, в том числе содержащимися в пунктах  4.1.9, 5.1, 6.1.2, которые спорными не являются.

При таких обстоятельствах судебные акты в указанной части суд кассационной инстанции  считает подлежащими изменению на основании части 2 статьи 288 АПК РФ.

Расходы ответчика по оплате государственной пошлины                                по кассационной жалобе  относятся на ООО «Охинские электрические сети»  в силу статьи 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 04.05.2018, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 30.10.2018 по делу № А59-5886/2017 Арбитражного суда Сахалинской области изменить.

Пункт 5.3 договора № 13/Д от 01.01.2018 изложить в следующей редакции: «Расчет количества передаваемой по настоящему договору электроэнергии производится на основании данных об объеме полезного отпуска электрической энергии потребителям гарантирующего поставщика, представленных гарантирующим поставщиком с указанием показаний приборов учета по каждой точке поставки электрической энергии                             в расчетном периоде».

В остальном решение от 04.05.2018, постановление от 30.10.2018 оставить без изменения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Охинские электрические сети» в пользу акционерного общества «Охинская ТЭЦ»                     3 000 рублей в возмещение судебных расходов по уплате государственной пошлины.

Арбитражному суду Сахалинской области выдать исполнительный лист.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий судья                                           А.Н. Барбатов

 

Судьи                                                                                    Е.Н. Захаренко

М.Ю. Ульянова