Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

191124, Санкт-Петербург, ул. Смольного, д.6

http://www.spb.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А56-124722/2019

24 марта 2020 года

г.Санкт-Петербург

 

Резолютивная часть решения объявлена 18 марта 2020 года. 

Полный текст решения изготовлен 24 марта 2020 года.

 

Арбитражный суд  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

в составе:

судьи Катарыгиной В.И.,

 

при ведении протокола судебного заседания секретарем с/з ФИО1, 

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению:

заявитель Санкт-Петербургское государственное казенное учреждение «Дирекция транспортного строительства»

заинтересованное лицо Управление Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу 

третье лицо ЭТП НЭП; Общество с ограниченной ответственностью «Проект Сервис»

об оспаривании решения  

 

при участии

от заявителя  - ФИО2, по доверенности от 21.01.2020,

от заинтересованного лица – ФИО3, по доверенности от 16.05.2019,

от третьего лица – 1) не явился, извещен

2) ФИО4, по доверенности от 04.02.2020 

 

установил:

Санкт-Петербургское государственное казенное учреждение «Дирекция транспортного строительства» (далее – Учреждение) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением об оспаривании решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу (далее – Управление, УФАС) от 23.10.2019 по делу №44-5008/19.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ЭТП НЭП; Общество с ограниченной ответственностью «Проект Сервис» (далее – Общество).

В судебном заседании представитель Учреждения поддержал заявленные требования.

Представители Управления и Общества возражали против удовлетворения заявления.

Как следует из материалов дела, 05.09.2019 Учреждением на официальном сайте в сети Интернет www.zakupki.gov.ru размещено извещение о проведении открытого конкурса в электронной форме на право заключения контракта на выполнение инженерных изысканий, разработку проектной документации по объекту «Устройство остановочных пунктов общественного пассажирского транспорта в Калининском районе».

16.10.2019 в Управление поступила жалоба Общества (вх. №30815-ЭП/19) на действия заказчика.

Решением Управления от 23.10.2019 по делу №44-5008/19 жалоба признана обоснованной; в действиях заказчика признано нарушение требований пункта 2 части 6 статьи 45, части 13 статьи 83.2 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе, Закон №44-ФЗ).

Также заказчику выдано предписание об устранении выявленных нарушений.

Решение и предписание оспорены Учреждением в судебном порядке.

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Из смысла приведенной нормы следует, что для признания решений (действий) недействительными (незаконными) необходимо одновременное наличие двух условий: несоответствие решений (действий) закону или иному нормативному правовому акту и нарушение ими прав и законных интересов заявителя.

В соответствии с частью 1 статьи 54.4 Закона №44-ФЗ под открытым конкурсом в электронной форме понимается конкурс, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении открытого конкурса в электронной форме и конкурсной документации и к участникам закупки предъявляются единые требования.

Согласно части 1 статьи 5 Закона о контрактной системе в рамках отношений, указанных в ч. 1 ст. 1 настоящего Федерального закона, допускается обмен электронными документами, предусмотренными законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок, между участниками контрактной системы в сфере закупок, в том числе подача заявок на участие в определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей), окончательных предложений. Указанные заявки, окончательные предложения и электронные документы, направленные при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей), должны быть подписаны усиленной электронной подписью и поданы с использованием электронной площадки, специализированной электронной площадки. В случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок, обмен электронными документами осуществляется с использованием единой информационной системы.

В силу части 1 статьи 83.2 Закона о контрактной системе по результатам электронной процедуры контракт заключается с победителем электронной процедуры, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, с иным участником этой процедуры, заявка которого на участие в этой процедуре признана соответствующей требованиям, установленным документацией и (или) извещением о закупке.

Частью 13 статьи 83.2 Закона о контрактной системе установлено, что в случае признания победителя электронной процедуры уклонившимся от заключения контракта, заказчик не позднее одного рабочего дня, следующего за днем признания победителя электронной процедуры уклонившимся от заключения контракта, составляет и размещает в единой информационной системе и на электронной площадке с использованием единой информационной системы протокол о признании такого победителя уклонившимся от заключения контракта, содержащий информацию о месте и времени его составления, о победителе, признанном уклонившимся от заключения контракта, о факте, являющемся основанием для такого признания, а также реквизиты документов, подтверждающих этот факт.

В соответствии со сведениями протокола подведения итогов открытогоконкурса в электронной форме от 01.10.2019 №ППИ1 победителем аукционапризнано Общество.

11.10.2019 в 20 часов 45 минут в Единой информационной системе размещен протокол признания участника уклонившимся от заключения контракта, согласно которому Общество признано уклонившимся от заключения контракта по основаниям части 5 статьи 96 Закона №44-ФЗ (В случае непредставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта).

На основании части 6 статьи 83.2 Закона победитель одновременно с проектом контракта, подписанным усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени такого победителя направил банковскую гарантию от 07.10.2019 №489763 на сумму 234770,16 руб.

Причины, послужившие основанием для отказа от принятия банковской гарантии:

1) В банковской гарантии отражено, что обстоятельствами, принаступлении которых Гарантом выплачивается Бенефициару сумма Гарантииили ее часть, являются обстоятельства неисполнения или некачественногоисполнения Принципалом своих обязательств по Контракту, нарушение сроковустранения обнаруженных в работах недостатков, в том числе требований кгарантии качества товара, работы, услуги, а также требований к гарантийномусроку и(или) объему предоставления гарантий их качества, гарантийномуобслуживанию товара (если данное условия предусмотрено Контрактом), врезультатах которых у Принципала возникают следующие обязательства передБенефициаром:         

1)         обязательства уплатить суммы неустоек (штрафов, пеней)предусмотренных контрактом, обязательства уплатить суммы убытков (за исключением упущенной выгоды) в случае расторжения Контракта по причине его неисполнения или ненадлежащего исполнения Принципалом,

2) обязательства по возврату аванса (если выплата аванса предусмотрена Контрактом, а требование по Гарантии, предоставленной в качестве обеспечения исполнения Контракта, предъявлено в случае ненадлежащего исполнения Принципалом обязательств по возврату аванса).

Согласно п. 2 ч. 2 ст. 45 Закона о контрактной системе обязательства принципала, надлежащее исполнение которых обеспечивается банковской гарантией.

В соответствии с п. 7.3 раздела 7 «Требование обеспечения исполнения контракта» части II «Специальная часть. Инструкция участникам» Конкурсной документации предусмотрено, что безотзывная банковская гарантия должна содержать следующие условия исполнения Гарантом своих обязательств в части неисполнения Принципалом своих обязательств по контракту:

а)         если Принципал не выполнил предусмотренные контрактомобязательства при выполнении работ;

б)         если Принципал нарушил установленные заказчиком сроки устраненияобнаруженных им недостатков в выполненных работах;

в) если Принципал некачественно выполнил работы, предусмотренныеконтрактом.

В нарушение п. 2 ч. 2 ст. 45 и п. 7.3 раздела 7 «Требование обеспечения исполнения контракта» части П «Специальная часть. Инструкция участникам» Конкурсной документации (пп. а, в), такие обязательства в представленной банковской гарантии отсутствуют.

5. В соответствии с п. 2, 3 ч. 6 ст. 45 Закона о контрактной системеЗаказчиком принято решение об отказе от принятия банковской гарантии от07.10.2019 № 489763 (реестровый номер банковской гарантии:04Е27825342390148) ввиду:           

1) Несоответствия банковской гарантии условиям, указанным в ч. 2 ст. 45Закона о контрактной системе;

2) Несоответствия банковской гарантии требованиям, содержащимся вконкурсной документации».

В силу части 3 статьи 96 Закона №44-ФЗ исполнение контракта может обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям ст. 45 настоящего Федерального закона, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта определяется участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. Срок действия банковской гарантии должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц.

Частями 1-3 статьи 45 Закона о контрактной системе установлено, что заказчики в качестве обеспечения заявок и исполнения контрактов принимают банковские гарантии, выданные банками, соответствующими требованиям, установленным Правительством Российской Федерации.

Банковская гарантия должна быть безотзывной и должна содержать:

1) сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику вустановленных ч. 15 ст. 44 настоящего Федерального закона случаях, или суммубанковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в случаененадлежащего исполнения обязательств принципалом в соответствии со статьей96 настоящего Федерального закона;

2) обязательства принципала, надлежащее исполнение которыхобеспечивается банковской гарантией;

3)         обязанность гаранта уплатить заказчику неустойку в размере 0,1 процентаденежной суммы, подлежащей уплате, за каждый день просрочки;

4)         условие, согласно которому исполнением обязательств гаранта побанковской гарантии является фактическое поступление денежных сумм на счет,на котором в соответствии с законодательством Российской Федерацииучитываются операции со средствами, поступающими заказчику;

5)         срок действия банковской гарантии с учетом требований ст.ст. 44 и 96настоящего Федерального закона; 

отлагательное условие, предусматривающее заключение договора предоставления банковской гарантии по обязательствам принципала, возникшим из контракта при его заключении, в случае предоставления банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения контракта;

установленный Правительством Российской Федерации перечень документов, предоставляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии.

В случае, предусмотренном извещением об осуществлении закупки, документацией о закупке, проектом контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), в банковскую гарантию включается условие о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счета гаранта, если гарантом в срок не более чем пять рабочих дней не исполнено требование заказчика об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленное до окончания срока действия банковской гарантии.

В соответствии с частью 6 статьи 45 Закона о контрактной системе основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком является:

1)         отсутствие информации о банковской гарантии в предусмотренныхнастоящей статьей реестрах банковских гарантий;

2)         несоответствие банковской гарантии условиям, указанные в ч.ч, 2 и 3настоящей статьи;

3)         несоответствие банковской гарантии требованиям, содержащимся визвещении об осуществлении закупки, приглашении принять участие вопределении поставщика (подрядчика, исполнителя), документации о закупке,проекте контракта, который заключается с единственным поставщиком(подрядчиком, исполнителем).

Согласно пункту 9 части 1 статьи 54.3 Закона о контрактной системе конкурсная документация наряду с информацией, указанной в извещении о проведении открытого конкурса в электронной форме, должна содержать размер и условия обеспечения исполнения контракта, а также каждого контракта в случаях, предусмотренных пунктом 6 настоящей части, исходя из общей начальной (максимальной) цены пропорционально количеству указанных контрактов с учетом требований части 6 статьи 96 настоящего Федерального закона.

В соответствии с п. 6.3.2 конкурсной документации предусмотреныследующие требования к обеспечению исполнения контракта:          

«6.3.2. В качестве обеспечения исполнения контракта, обеспечения гарантийных обязательств может быть предоставлено:

безотзывная банковская гарантия, выданная банками, включенными в перечень, предусмотренный частью 1.2 статьи. 45 Закона и соответствующими требованиям, установленным Правительством Российской Федерации, а именно: до 1 января 2020 г. банки, осуществляющие выдачу заказчикам банковских гарантий для обеспечения заявок и исполнения контрактов, должны одновременно соответствовать следующим требованиям:

наличие у банка собственных средств (капитала) в размере не менее 300 млн. рублей, рассчитываемых по методике Центрального банка Российской Федерации, по состоянию на последнюю отчетную дату;

наличие у банка кредитного рейтинга не ниже уровня "B-(R U)" понациональной рейтинговой шкале для Российской Федерации кредитногорейтингового агентства Аналитическое Кредитное Рейтинговое Агентство(Акционерное общество) и (или) кредитного рейтинга не ниже уровня «rиВ-« понациональной рейтинговой шкале для Российской Федерации кредитногорейтингового агентства Акционерное общество «Рейтинговое агентство«Эксперт РА»;

внесение денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику».

В качестве обеспечения исполнения государственного контракта ООО «Проект Сервис» представлена банковская гарантия № 489763, выданная Акционерным коммерческим банком «Абсолют банк», пункт 3 которой содержит следующее условие:

«обстоятельствами, при наступлении которых гарантом выплачивается бенефициару сумма гарантии или ее часть, являются обстоятельства неисполнения или некачественного исполнения принципалом своих обязательств по контракту, нарушение сроков устранения обнаруженных в работе недостатков...».

2. Частью II «Информационная карта аукциона» документации об аукционе предусмотрены следующие требования к обеспечению исполнения контракта:

«3. Безотзывная банковская гарантия должна содержать следующиеусловия исполнения банком-гарантом своих обязательств:     

а) если принципал не выполнил предусмотренные договором обязательствапри выполнении работ.

б) если принципал нарушил установленные заказчиком сроки устраненияобнаруженных им недостатков в выполненных работах;

в) если принципал некачественно выполнил работы, предусмотренныедоговором».  

Пунктом 1.1 банковской гарантии предусмотрены следующие условия:

«Гарант обязуется осуществить платеж в пользу Бенефициара е случае невыполнения (ненадлежащего выполнения)/частичного исполнения Принципалом своих обязательств по Контракту по требованию Бенефициара. Настоящая Гарантия обеспечивает исполнение Принципалом его обязательств перед Бенефициаром по Контракту, в том числе, обязательств по возврату авансового платежа (в случае, если выплата авансового платежа предусмотрена Контрактом), уплате неустоек (пеней, штрафов), предусмотренных Контрактом, возмещению убытков (при их наличии) в случаях и на условиях, предусмотренных Контрактом».

В соответствии с частью 3 статьи 54.3 Закона о контрактной системе к конкурсной документации должен быть приложен проект контракта, который является неотъемлемой частью конкурсной документации.

Контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены (часть 1 статьи 34 Закона о контрактной системе).

В соответствии с п. 6.3.6 проекта контракта установлено:       

6.3.6. В случае если обеспечение исполнения контракта предоставляется в виде безотзывной банковской гарантии, безотзывная банковская гарантия должна соответствовать следующим требованиям:

1) банковская гарантия должна содержать безусловное обязательство гаранта выплатить заказчику (бенефициару) денежную сумму в пределах размера обеспечения контракта в случае, если поставщик (подрядчик, исполнитель-принципал) не исполнил либо ненадлежащим образом исполнил принятые на себя обязательства по контракту  (указывается наименование контракта), а именно  (указываются случаи неисполнения контракта, приведенные в специальной части);

2) безусловное обязательство гаранта выплатить заказчику (бенефициару) неустойку в размере 0,1% денежной суммы, подлежащей уплате, за каждый день просрочки;

3) срок действия банковской гарантии, указанный в проекте контракта, который должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц;  

4) условие, согласно которому исполнением обязательств гаранта по банковской гарантии является фактическое поступление денежных сумм на счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику;

5) отлагательное условие, предусматривающее заключение договорапредоставления банковской гарантии по обязательствам принципала, возникшимиз контракта при его заключении».

Анализ проекта государственного контракта показал, что п. 7.3 предусмотрены следующие обязательства подрядчика:

«7.3. Безотзывная банковская гарантия должна содержать следующиеусловия исполнения гарантом своих обязательств в части неисполненияпринципалом своих обязательств по контракту:            

а) если принципал не выполнил предусмотренные контрактомобязательства при выполнении работ;

6) если принципал нарушил установленные бенефициаром срокиустранения обнаруженных им недостатков в выполненных работах;

в) если принципал некачественно выполнил работы, предусмотренные контрактом.».

Таким образом, банковская гарантия содержит условия, согласно которым банковской гарантией обеспечивается надлежащее исполнение всех обязательств принципала по контракту.

Вышеуказанный раздел проекта государственного контракта содержит обязательства, в том числе, в части объемов и полноты обязательств при выполнении работ, соблюдении сроков устранения обнаруженных недостатков в выполненных работах, качестве выполнения работ, т.е. содержит все обязательства, которые установлены в техническом задании конкурсной документации.

Во избежание формального подхода к рассмотрению банковской гарантии Заказчик имел возможность сопоставить п. 3 банковской гарантии и вышеуказанные пункты проекта государственного контракта, однако при этом им был установлен факт буквального несоответствия формулировок п. 3 банковской гарантии и п. 7.3 конкурсной документации (однако не установлен факт необеспечения гарантией каких-либо обязательств).

Предопределяющее значение для банковской гарантии имеет волеизъявление банка на совершение соответствующей односторонней сделки, следовательно, формальное несоответствие текста гарантии не искажает сути волеизъявления гаранта обеспечить надлежащее исполнение принципалом всех обязательств по контракту и не может быть основанием для отказа в принятии гарантии по смыслу ч. 6 ст. 45 Закона о контрактной системе.

В силу части 2 статьи 106 Закона о контрактной системе лица, права и законные интересы которых непосредственно затрагиваются в результате рассмотрения жалобы, вправе направить в контрольный орган в сфере закупок возражения на жалобу и участвовать в ее рассмотрении лично или через своих представителей.

Заказчиком не представлено каких-либо доказательств, свидетельствующих о невозможности получения им платежей в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением принципалом своих обязательств (с учетом текста спорной банковского гарантии).

Учитывая изложенное, Управление пришло к правомерному выводу, что в рассмотренной части банковская гарантия соответствует требованиям Заказчика и законодательства о контрактной системе.

В соответствии с частью 5 статьи 96 Закона о контрактной системе в случае непредставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта.

В силу части 13 статьи 83.2 Закона о контрактной системе победитель электронной процедуры (за исключением победителя, предусмотренного ч. 14 настоящей статьи) признается заказчиком уклонившимся от заключения контракта в случае, если в сроки, предусмотренные настоящей статьей, он не направил заказчику проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени такого победителя, или не направил протокол разногласий, предусмотренный ч. 4 настоящей статьи, или не исполнил требования, предусмотренные ст. 37 настоящего Федерального закона (в случае снижения при проведении электронного аукциона или конкурса цены контракта на двадцать пять процентов и более от начальной (максимальной) цены контракта).

Управлением правомерно установлено, что представленное ООО «Проект Сервис» обеспечение исполнения контракта в рассмотренной части соответствует требованиям Заказчика и законодательства о контрактной системе, следовательно. Заказчиком неправомерно принято решение об отказе в принятии банковской гарантии и признании участника уклонившимся от заключения государственного контракта, в чем усматривается нарушение части 13 статьи 83.2 Закона о контрактной системе. 

На основании изложенного, заявленные требования удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

 

решил:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

          Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия.

 

Судья                                                                           Катарыгина В.И.