СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

улица Набережная реки Ушайки, дом 24, Томск, 634050, http://7aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Томск                                                                 Дело № А45-14405/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 09 декабря 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 декабря 2019 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  

ФИО1

судей

ФИО2

ФИО3

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Мозгалиной И.Н. с использованием средств аудиозаписи, рассмотрел в судебном заседании, апелляционную жалобу конкурсного управляющего ФИО4 (№ 07АП-7018/2019 (2)) на определение от 16.10.2019 Арбитражного суда Новосибирской области по делу № А45-14405/2018 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Доступное Жилье Новосибирск» (адрес: 630041, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), по заявлению акционерного общества «Сибирская энергетическая компания» о включении требования в размере 151 553 814 рублей 56 копеек в реестр требований кредиторов должника,

В судебном заседании приняли участие: 

от АО «Сибирская энергетическая компания»: ФИО5, доверенность от 28.01.2019, диплом рег. №1450 от 19.06.2012,

от конкурсного управляющего ФИО4: ФИО6, доверенность от 12.11.2019, диплом рег.№366 от 28.06.1996,

от иных лиц: не явились (извещены)

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Новосибирской области от 21.06.2019 (дата объявления резолютивной части 20.06.2019) в отношении общества с ограниченной ответственностью «Доступное Жилье Новосибирск» (далее – ООО «ДЖН», должник) введена процедура банкротства - конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден ФИО4. 

29.06.2019 в газете «Коммерсантъ» за №112 опубликовано сообщение о введении в отношении должника  процедуры банкротства – конкурсное производство. 

21.08.2019 акционерное общество «Сибирская энергетическая компания» (далее – АО «СИБЭКО») обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о включении требования в размере 157 659 425 рублей 59 копеек в реестр требований кредиторов должника – ООО «ДЖН».

Определением от 16.10.2019 Арбитражного суда Новосибирской области, включил требование АО «СИБЭКО» в размере 157 659 425 рублей 59 копеек в реестр требований кредиторов должника – ООО «ДЖН» с отнесением в четвертую очередь удовлетворения, в том числе: 144 395 425 рублей 59 копеек – основная сумма долга, 13 264 000 рублей – пени.

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный управляющий ФИО4 обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на нарушение судом норм материального права, неполное выяснение обстоятельств имеющих значение для дела.

Указав, что резолютивная часть определения не соответствует заявленным требованиям. Судом не оценены доводы конкурсного управляющего о завышенном размере убытков.

АО «СИБЭКО», в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит определение суда оставить без изменений, а апелляционную жалобу – без удовлетворения. 

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего поддержал доводы апелляционной жалобы, просил определение суда отменить, апелляционную жалобу – удовлетворить. Представил дополнение к апелляционной жалобе, указав, что указанные кредитором расходы не являются реальным ущербом.

Представитель АО «СИБЭКО» с доводами апелляционной жалобы не согласилась по основаниям изложенным в отзыве.

Учитывая необходимость оценки представленных документов в совокупности с другими, материалами дела, а также, исходя из того, что их не приобщение может привести к принятию необоснованного судебного акта (пункт 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 36 от 28.05.2009), суд апелляционной инстанции, в целях полного и всестороннего исследования обстоятельств настоящего спора, руководствуясь частью 1, 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принял представленные документы.

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

Заслушав участников процесса, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, проверив в соответствии со статьёй 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения Арбитражного суда Новосибирской области, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены. 

Как следует из материалов дела, между АО «СИБЭКО» (Покупатель) и ООО «ДЖН» (Продавец) заключен договор купли-продажи имущества №8210 от 15.07.2016, в соответствии с которым Продавец обязуется передать в собственность Покупателя, а Покупатель обязуется принять и оплатить Имущество - сети теплоснабжения, права на которое будут оформлены Продавцом в будущем. 

Общая стоимость Имущества в соответствии с п. 3.1 Договора составляет 39 500 000 (тридцать девять миллионов пятьсот тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 18% -6 025 423,73 руб.

 В соответствии с пунктом 3.2 Договора Покупатель производит предварительную оплату стоимости Имущества, указанной в пункте 3.1 Договора, в срок до 29.07.2016 на основании счета на оплату, выставленного Продавцом в течении 2 (двух) рабочих дней с момента заключения Договора. 

19.07.2016 Продавец выставил счет для предварительной оплаты стоимости Имущества по Договору (Приложение №2). 

Письмом от 20.07.2016 № 855 (Приложение №3) Продавец просил покупателя произвести предварительную оплату по Договору в сумме 39 500 000 руб. по реквизитам ООО «СтройДом» с указанием в назначении платежа: «Оплата по договору купли-продажи имущества № 8210 от 15.07.2016 между АО «СИБЭКО» и ООО «ДЖН», в счет расчетов по договору Генподряда № ЗТ-Ш-СД от 01.07.14 между ООО «ДЖН» и ООО «СтройДом»». 

Платежным поручением № 28123 от 22.07.2016 АО «СИБЭКО» исполнило обязательство по оплате Имущества путем перечисления по просьбе Продавца денежных средств третьему лицу, указанному в Письме № 855 от 20.07.2016.

Согласно пункту 2.2.2. Договора ООО «ДЖН» обязалось передать имущество, а также техническую и иную необходимую документацию на имущество, по акту приема-передачи в срок, указанный в пункте 2.1.1. настоящего договора – то есть в течении 10 (десяти) рабочих дней с момента получения от ООО «ДЖН» уведомления об исполнении обязанности, предусмотренной пунктом 2.2.6. настоящего договора. 

В пункте 2.2.6. закреплена обязанность ООО «ДЖН» осуществить государственную регистрацию права собственности на имущество в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Новосибирской области в срок до 31.08.2018. 

Обстоятельства о неисполнении ООО «ДЖН» своих обязательств по Договору подтверждаются письмом № 57 от 05.02.2018 с просьбой о продлении предусмотренных Договором сроков передачи и государственной регистрации права собственности Имущества. 

Должником указанные обязательства не исполнены.

Между АО «СИБЭКО» (Исполнитель) и ООО «ДЖН» (Заявитель) заключен договор подключении к системе теплоснабжения №1679-Т-78743 от 13.05.2015.

Пунктом 5.3 Договора о подключении установлено, что плата за подключение должна производиться согласно «Размеру платы за подключение и графику платежей», являющегося приложением № 2 к Договору о подключении и его неотъемлемой частью. 

Согласно вышеуказанному приложению (в редакции дополнительного соглашения №2 от 12.04.2016) плата за подключение вносится в следующем порядке:

-Первый платеж до 31.12.2016 в размере 10 000 000, рублей (с НДС). 

-Второй платеж до 31.12.2018 в размере 113 282 092,14 рублей (с НДС). 

-Третий платеж в течение 15 дней от даты подписания Акта о подключении в размере 65 521 394,76 рублей (с НДС). 

В связи с неоплатой ООО «ДЖН» первого платежа по Договору о подключении АО «СИБЭКО» обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области за защитой своих прав. 

В целях урегулирования спора мирным путем между сторонами в рамках судебного дела №А45-31492/2017 было заключено мировое соглашение на следующих условиях: 

«1. Ответчик признает предъявленные Истцом в рамках настоящего дела требования в части первого платежа в размере 10 000 000,00 руб., в том числе НДС 18% - 1 525 423,73 по договору № 1679-Т-78743 о подключении к системе теплоснабжения от 13.05.2015 и пени в размере 1 730 000,00 руб. за период с 31.12.2016 по 22.06.2017 и обязуется погасить их в следующие сроки: в срок до 30.11.2018г. - 5 000 000,00 руб., пени - 865 000,00 руб.; в срок до 31.12.2018 - 5 000 000,00 руб., пени - 865 000,00 руб. 

2. Судебные расходы в виде 50% (40825,00 руб.) от суммы государственной пошлины, уплаченной Истцом, Ответчик возмещает Истцу в срок до 30.11.2018, оставшиеся 50% расходов по уплате государственной пошлины при подаче иска возвращаются Истцу из федерального бюджета.». 

Таким образом, ООО «ДЖН» был обязан погасить задолженность перед АО «СИБЭКО» на общую сумму 11 770 825 рублей. 

Со стороны ООО «ДЖН» мировое соглашение до настоящего времени не исполнено, долг не погашен, АО «СИБЭКО» получен исполнительный лист.

На основании существенного нарушения со стороны ООО «ДЖН» Договора о подключении в части оплаты, а также в связи с истечением срока действия условий подключения АО «СИБЭКО» в адрес ООО «ДЖН» было направлено уведомление об одностороннем отказе от исполнения договора и возмещении убытков в соответствии с пункта 2 статьи 328 Гражданского кодекса Российской Федерации. 

В заявлении АО «СИБЭКО» указало также на то, что Общество понесло фактические затраты в размере 94 854 600 рублей 59 копеек, что подтверждается представленными в дело первичными документами. 

Таким образом, в рамках исполнения договора о подключении к системе теплоснабжения №1679-Т-78743 от 13.05.2015 ООО «ДЖН» перед АО «СИБЭКО» имеет непогашенную задолженность в общем размере 106 625 425 рублей 59 копеек, по договору купли-продажи имущества № 8210 от 15.07.2016 в размере 51 034 000 рублей.

Полагая, что задолженность в размере 144 395 425,59 рублей основного долга и неустойки в размере 13 264 000 рублей подлежит включению в реестр требований кредиторов должника,  АО «СИБЭКО» обратилось в арбитражный суд с данным заявлением.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, исходил из того, что требования законны и обоснованы.

Выводы суда первой инстанции, соответствуют действующему законодательству и фактическим обстоятельствам дела.

В соответствии со статьёй 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве). 

          На основании пункта 1 статьи 100 Закона о банкротстве кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе внешнего управления. Указанные требования направляются в арбитражный суд и внешнему управляющему с приложением судебного акта или иных подтверждающих обоснованность указанных требований документов. Указанные требования включаются внешним управляющим или реестродержателем в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Исходя из разъяснений, данных в пункте 26 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве», в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Исходя из указанных норм права, арбитражному суду необходимо по существу проверить доказательства возникновения задолженности и применения мер ответственности на основе положений норм материального права.

Целью проверки судом обоснованности требований является недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования, а также должника и его учредителей (участников).

Законом о банкротстве предусмотрено преимущественное удовлетворение в составе третьей очереди только тех денежных требований граждан - участников строительства, закрытый перечень которых приведен в подпункте 4 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве. 

В четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами (подпункт 4 пункт 1 статьи 201.9 Закона о банкротстве. 

На основании пункта 1 статьи 549 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору купли-продажи недвижимого имущества (договору продажи недвижимости) продавец обязуется передать в собственность покупателя земельный участок, здание, сооружение, квартиру или другое недвижимое имущество. 

В обоснование заявления АО «СИБЭКО» ссылается на неисполнение должником обязательств по договорам купли-продажи имущества №8210 от 15.07.2016 и договор подключении к системе теплоснабжения №1679-Т-78743 от 13.05.2015.

Согласно представленному платежному поручению № 28123 от 22.07.2016 АО «СИБЭКО» исполнило обязательство по договору купли-продажи имущества №8210 от 15.07.2016, по оплате имущества путем перечисления по просьбе ООО «ДЖН» денежных средств третьему лицу, указанному в письме № 855 от 20.07.2016.

Должником ООО «ДЖН» не исполнены обязательства по передаче в собственность АО «СИБЭКО» имущества – сетей теплоснабжения. 

Заявителем представлен расчет пени.

Расчет судом проверен и признан верным. 

Таким образом, материалами дела подтверждается размер задолженности по договору купли-продажи имущества №8210 от 15.07.2016 : 39 500 000 рублей – основной суммы долга и пени в размере 11 534 000 рублей.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. 

На основании пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. 

Задолженность по договору о подключении к системе теплоснабжения № 1679-Т-78743 от 13.05.2015, установлена определением Арбитражного суда Новосибирской области по делу № А45-31492/2017 от 14.03.2018  и составляет 11 770 825 рублей. 

Пунктами 1, 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. 

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). 

В соответствии со статьями 15 и 393 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, требующее возмещения причиненных ему убытков, должно доказать факт нарушения ответчиком обязательств, наличие причинно-следственной связи между допущенным нарушением и возникшими у истца убытками, а также размер убытков.

 В пунктом 12 Постановления от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела 1 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» Пленум Верховного Суда Российской Федерации разъяснил, что по делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков (пункт 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации). 

Судом установлено, что в связи с ненадлежащим исполнением обязательств по указанному выше договору, АО «СИБЭКО» понесло затраты в размере 94 854 600 рублей 59 копеек, что явилось убытками общества.

Из материалов дела следует, что в целях надлежащего исполнения договора о подключении к системе теплоснабжения № 1679-Т-78743 от 13.05.2015, заключенного между АО «СИБЭКО» и ООО «ДЖН», в части выполнения мероприятий по строительству тепловой сети, АО «СИБЭКО» были заключены следующие договоры:

- договор подряда №1.1.104-16 от 28.09.2016, заключенный между АО «СИБЭКО» и АО «СП». В рамках данного договора разработана проектная и рабочая документация.

 - договор №1005-2015 от 04.06.2015, заключенный между АО «СИБЭКО» и ООО «ППН». В рамках данного договора выполнены изыскательские работы. 

- договор подряда №232-15 от 17.08.2015, заключенный между АО «СИБЭКО» и АО «ПЭСК». В рамках данного договора выполнены строительно-монтажные работы по строительству тепловой сети до площадки строительства объекта ООО «ДЖН».

- договор на выполнение работ №09/16-гр, заключенный между АО «СИБЭКО» и ООО ЗКК «ГЕОСТАРТ». В рамках данного договора выполнены корректировка проектов планировки территории, разработка проектов межевания территории, внесены проектные предложения по проекту планировки и межевания территории. 

Договоры исполнены, мероприятия по строительству тепловой сети выполнены, что подтверждается Актами сдачи приемки выполненных работ, Актами о приемке выполненных работ по форе КС-2, Справками о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3. 

Доказательств обратного в материалы дела не представлено.

С учетом изложенного, факт несения расходов в размере 88 748 989 рублей 56 копеек подтверждается платежными поручениями, представленными в материалы дела. 

Кроме того, в связи с тем, что со стороны ООО «ДЖН» в нарушение условий договора о подключении не производилась оплата, для расчета по указанным договорам АО «СИБЭКО» было вынуждено использовать заемные денежные средства (кредитное соглашение об открытии кредитной линии № 2913-011-32560 от 22.03.2013, заключенное с ОАО «Газпромбанк», договор об открытии кредитной линии № 06КЛ-0013/2015 от 10.06.2015, заключенный с АО «Всероссийский банк развития регионов», договор об открытии кредитной линии № 08КЛ-0013/2016 от 25.03.2016), что подтверждается платежными поручениями, подтверждающими оплату со стороны АО «СИБЭКО». 

Заемные денежные средства были получены с условием выплаты процентов. 

Общий размер процентов, уплаченных по кредитным договорам, составил 6 105 611 рублей 03 копейки. 

Доводы подателя жалобы о том, что резолютивная часть определения не соответствует заявленным требованиям, судом апелляционной инстанции отклоняются, за необоснованностью, так как противоречат обжалуемому судебному акту.

Ссылка конкурсного управляющего на то, что судом не оценены доводы конкурсного управляющего о завышенном размере убытков, судом первой инстанции оценены все фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, входящие в предмет доказывания по данному делу. Апелляционный суд не усматривает в обжалуемом определении нарушение судом первой инстанции положений статьи 185 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Размер платы за подключение по Договору о подключении установлен сторонами в Приложении №1 к Договору, которое является его неотъемлемой частью, и составляет 188 803 486,90 руб. с НДС (в редакции дополнительного соглашения №2 от 12.04.2016).

Согласно Приложению №1 10 000 000 руб., - это сумма только первого платежа, а не цена всего Договора.

Соответственно, фактические понесенные АО «СИБЭКО» затраты в размере 88 748 989,56 руб. являются явно соразмерными цене Договора - 188 803 486,90 руб.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что требование АО «СИБЭКО» правомерно и документально подтверждено и подлежит включению в реестр требований кредиторов должника.

Доводы заявителя апелляционной жалобы не опровергают выводы суда первой инстанции, а выражают несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

 При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права. Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьёй 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 16.10.2019 Арбитражного суда Новосибирской области по делу № А45-14405/2018 оставить без изменений, апелляционную жалобу конкурсного управляющего ФИО4 - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

Председательствующий  

ФИО1

Судьи

ФИО2

ФИО3