ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-30913/2015

город Ростов-на-Дону

28 августа 2017 года

15АП-5651/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 24 августа 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 августа 2017 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ереминой О.А.

судей Величко М.Г., Пономаревой И.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

при участии:

от истца - ФИО2 по доверенности от 5.05.2017;

от ответчика - представитель ФИО3 по доверенности от 13.12.2016; от третьего лица - представитель ФИО4 по доверенности от 01.01.2017;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ОАО «НЭСК-электросеть», индивидуального предпринимателя ФИО5 на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 13.02.2017 по делу № А32-30913/2015

по иску индивидуального предпринимателя ФИО5

к ответчику - АО «НЭСК»

при участии третьего лица - открытое акционерное общество «НЭСК-электросети»

о взыскании неосновательного обогащения

принятое в составе судьи Нигоева Р.А.

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель ФИО5 обратилась в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к акционерному обществу «НЭСК» о взыскании неосновательного обогащения в размере 416108 рублей.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено акционерное общество «НЭСК-электросети» (определение – т. 1 л.д. 33-34).

Решением от 13.02.2017 с ответчика в пользу истца взыскано 416108 рублей неосновательного обогащения.

Решение мотивировано тем, что в отношении объекта истца составлен акт о безучетном потреблении от 27.08.2014. Стоимость безучетно потребленной энергии оплачена предпринимателем. После проведения проверки истец обратился в Краснодарский ЦСМ для проведения поверки прибора учета. По результатам поверки установлено, что прибор соответствует требованиям методики проверки, пломбы прибора учета соответствуют государственному стандарту, механических повреждений не выявлено. По результатам судебной экспертизы установлено, что на внешней поверхности пломб прибора учета следов воздействия посторонними предметами не имеется. Поскольку акт о безучетном потреблении электрической энергии является недействительным, произведенная абонентом оплата за безучетно потребленную энергию является неосновательным обогащением ответчика.

Не согласившись с указанным судебным актом, истец и третье лицо обжаловали его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 В апелляционной жалобе истец указал на незаконность решения в части отказа во взыскании расходов на оплату услуг представителя и расходов на проведение судебной экспертизы.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что расходы на оплату услуг представителя и расходы на проведение судебной экспертизы подлежат взысканию с ответчика. Оплата по договору на оказание юридических услуг произведена наличными денежными средствами, о чем в материалы дела представлена квитанция к приходно-кассовому ордеру № 00041 от 10.06.2015.

Третье лицо в обоснование жалобы сослалось на то, что прибор учета сдан в Краснодарский ЦСМ после составления акта о безучетном потреблении без участия представителей сетевой организации и гарантирующего поставщика. По мнению заявителя жалобы, указанные обстоятельства свидетельствуют о наличии у истца возможности устранить нарушения и представить прибор учета на исследование в исправном состоянии. Кроме того, Краснодарский ЦСМ не имеет лицензии на проведение экспертиз по выявлению следов механического воздействия на пломбах госповерителя и энергоснабжающей организации.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель истца поддержал апелляционную жалобы в части доводов о распределении расходов на оплату судебной экспертизы.

Представитель третьего лица в заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение отменить, в иске отказать.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал позицию третьего лица.

Изучив материалы дела и заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что обжалуемое решение подлежит отмене по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 01.11.2010 между сторонами заключен договор энергоснабжения № 90177 (т. 1 л.д. 12-15), согласно которому ОАО «НЭСК» (гарантирующий поставщик) обязалось осуществлять продажу электрической энергии (мощности) в точке (точках) поставки на границе балансовой принадлежности, в пределах мощности, разрешенной техническими условиями на присоединение и (или) актом разграничения балансовой принадлежности электросетей эксплуатационной ответственности сторон, оказывать через привлеченные сетевые организации услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электроэнергией потребителя, а потребитель обязался оплачивать приобретаемую электроэнергию (мощность) и оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления электроэнергии и мощности, обеспечить безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электроэнергии.

В соответствии с пунктом 2.2.3 договора гарантирующий поставщик имеет право беспрепятственного доступа не чаще одного раза в месяц к электроустановкам и средствам учета электроэнергии потребителя для проведения контрольных съемов показаний приборов учета и технических проверок средств учета электроэнергии (мощности). Кроме того, гарантирующий поставщик имеет право беспрепятственного доступа к электроустановкам потребителя для контроля за соблюдением установленных режимов потребления, проведения замеров по определению показателей качества электроэнергии (мощности), а также для проведения мероприятий по отключению электроустановок потребителя при вводе ограничения потребления (пункт 2.2.7 договора).

В пункте 2.2.5 договора установлено, что гарантирующий поставщик вправе составлять самостоятельно либо с привлечением сетевой организации акты о неучтенном потреблении электрической энергии. На основании составленных актов о неучтенном потреблении  электрической энергии по выбору гарантирующего поставщика расчет стоимости выявленного объема безучетного потребления электрической энергии производится:

по коэффициенту недоучета, выявленному представителем гарантирующего поставщика в результате замеров измерительными приборами, указанными в акте;

по установленной мощности токоприемников и числу часов работы потребителя;

при невозможности определения установленной мощности токоприемников - по присоединенной мощности силовых трансформаторов, а при отсутствии силовых трансформаторов - по фактической мощности зафиксированной измерительными приборами на момент составления акта (пункт 2.2.6 договора).

Представители сетевой организации 27.08.2014 провели осмотр электроустановок индивидуального предпринимателя ФИО5 (магазин «Минимаркет Наш»).

В ходе осмотра установлено, что пломба госповерителя на приборе учета ЦЭ68038, заводской номер 007882033003303, класс точности 1,0, передаточное число 320, пломба госповерителя III квартал 2010 года, пломба клемной крышки № 2488017, не соответствует госстандарту, оттиск пломбы имеет следы механического воздействия (неровность поверхности), погрешность прибора учета превышает допустимую.

По результатам осмотра сетевой организации составлен акт № 01582 от 27.08.2014 о неучтенном потреблении электроэнергии (т. 1 л.д. 17).

В акте указано на отсутствие технической возможности демонтажа электросчетчика, счетчик оставлен под ответственность потребителя. В акте указано, что демонтаж электросчетчика необходимо произвести по согласованию с СТЭ Краснодарэлектросеть.

Акт составлен в присутствии представителя потребителя ФИО6 

Потребителю выдано предписание № 01582 от 27.08.2014 на выполнение мероприятий по установке электросчетчика классом точности 0,1, со сроком поверки не более 12 месяцев, с жидкокристалическим дисплеем, установке вводного автомата согласно техусловиям (т. 1 л.д. 44).

Прибор учета по акту № 01582 от 27.08.2014 выведен из расчета электрической энергии (т. 1 л.д. 59).

На основании акта о неучтенном потреблении произведен расчет объема безучетного потребленной электроэнергии, который  составил 66268 кВтч (т. 1 л.д. 18-19).

Уведомлением № 4746 от 12.09.2016 гарантирующий поставщик сообщил потребителю о введении ограничения режима энергопотребления (т. 1 л.д. 24).

Платежным поручением № 42 от 02.10.2014 потребитель оплатил гарантирующему поставщику 416108 рублей задолженности.

Полгая, что указанна сумма денежных средств является неосновательным обогащением ответчика, индивидуальный предприниматель ФИО5 обратилась в арбитражный суд с настоящим иском.

В силу статьи 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение). 

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при взыскании неосновательного обогащения истец должен доказать наличие факта сбережения ответчиком имущества (денежных средств) за счет истца, а также размер такого сбережения. 

Договор, заключенный между сторонами, является договором энергоснабжения, к которому применяются правила, содержащиеся в § 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно пункту 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяются в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования.

В пункте 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 № 6, предусмотрено, что потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в рабочем состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями правил и других нормативно-технических документов; своевременное и качественное проведение технического обслуживания, планово-предупредительного ремонта, испытаний, модернизации и реконструкции электроустановок и электрооборудования; проведение необходимых испытаний электрооборудования, измерительных приборов и средств учета электрической энергии.

Согласно пункту 2.11.17 Правил обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. 

В пункте 2.3.13 договора установлено, что потребитель обязан не нарушать пломбы на средствах учета, не демонтировать приборы учета и не осуществлять действия, направленные на искажение их показаний или повреждение.

В силу пункта 4 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по договору снабжения электрической энергией правила параграфа 6 главы 30 Кодекса применяются, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 утверждены Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии и Правила полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии.

Настоящее постановление применяется при расчете обязательств по продаже и покупке электрической энергии (мощности) на оптовом рынке электрической энергии (мощности) и розничных рынках начиная с 12.06.2012 (за исключением некоторых положений).

Согласно Основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии безучетным потреблением признается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В пункте 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии установлено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В пункте 177 Основных положений установлено, что в случае если для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности)), то сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях ее недопуска к расчетным приборам учета.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию.

Согласно пункту 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

В соответствии с пунктом 194 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электроэнергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 данного документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электроэнергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электроэнергии. Расчет объема безучетного потребления электроэнергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электроэнергии в срок, установленный пунктом 192 указанного документа.

В пункте 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к настоящему документу. Так же пунктом 195 Основных положений установлено, что объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

При этом, подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 Основных положений, содержащем формулу расчета, количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии.

В спорном акте № 01582 от 27.08.2014 указаны все сведения, предусмотренные в пункте 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии: 

лицо, осуществляющее безучетное потребление электрической энергии – индивидуальный предприниматель ФИО5; 

выявленные неисправности прибора учета – наличие следов механического воздействия на пломбы, превышение допустимой погрешности прибора учета;

сведения о приборе учета тип ЦЭ6803В, заводской номер 007882033003303, сведения о пломбах; 

дата предыдущей проверки приборов учета – 18.11.2010.

Показания прибора учета указаны в акте вывода прибора учета из расчетов от 27.08.2014 - 59700 кВт/ч.

Объяснения лица, осуществляющего безучетное потребление и замечания к акту не указаны. 

Акт подписан представителем потребителя без замечаний. Полномочия представителя потребителя не оспариваются.

Суд апелляционной инстанции считает необходимым отметить, что в акте от 27.08.2014 указано на то, что прибор учета не демонтирован при проверке, в связи с отсутствием технической возможности. Кроме того, имеется указание на то, что демонтаж электросчетчика необходимо согласовать с СТЭ Краснодарэлектросеть.

Во исполнение выданного при проверке прибора учета предписания 03.09.2014 потребитель обратился в сетевую организацию с заявлением.

По акту № 044416 от 05.09.2014 сетевой организацией установлен прибор учета СЕ301, № 008847078003240, номер пломбы 24134020 (т. 1 л.д. 62). Сведения о демонтаже ране установленного прибора учета в акте отсутствуют, имеется указание на акт № 1582 от 27.08.2014.

Акт составлен в присутствии потребителя и им подписан без замечаний и возражений.

Как отмечено выше, в связи с неисполнением потребителем обязательств по оплате электрической энергии на основании акта о безучетном потреблении гарантирующий поставщик уведомил потребителя об ограничении режима электропотребления.

Потребитель 22.09.2014 направил в сетевую организацию возражения на акт от 27.08.2014 сославшись на то, что отделом поверки и калибровки электрических и радиотехнических средств измерений ФБУ «Краснодарский ЦСМ» (протокол проверки № 492 от 11.09.2014) указанные в акте № 01582 от 27.08.2014 нарушения не подтвердились, прибор соответствует требованиям методики поверки, пломбы соответствуют государственному стандарту, механических повреждений не выявлено (т. 1 л.д. 25).

Между тем, в целях недопущения ограничения режима потребления электрической энергии, потребитель 02.10.2014 платежным поручением № 42 оплатил задолженность в размере 416108 рублей.

Согласно протоколу поверки № 492 от 11.09.2014 счетчик электрический тип ЦЭ6803В, заводской № 007882033003303, год выпуска 2010 имеет следующие технические характеристики: класс точности - 1, номинальное напряжение 220 В, номанальный и максимальный ток 10-100 А, передаточное число 320имп/kW ч.

По результатам внешнего осмотра поверителем - инженером по метрологии 2 категории ФИО7 установлено, что пломбы соответствуют госстандарту, механических повреждений не выявлено, соответствуют требованиям методик поверки.

Поверителем определена относительная погрешность счетчика, по результатам которой установлена годность прибора учета.

Однако, сведения о демонтаже прибора учета для направления его в Краснодарский ЦСМ в материалах дела отсутствуют. 

Истец ссылается на то, что прибор учета № 007882033003303 демонтирован при составлении акта от 05.09.2014.

В названном акте отсутствуют сведения о ранее установленном приборе учета, которые могли бы свидетельствовать о демонтаже прибора учета на момент составления акт - 05.09.2014.

Указание в акте от 05.09.2014 на акт № 1582 от 27.08.2014 не свидетельствует о том, что сотрудниками ОАО «НЭСК-электросеть» произведен демонтаж прибора учета № 007882033003303.

В деле отсутствуют доказательства того, что после демонтажа произведена упаковка и опломбирование упаковки прибора учета № 007882033003303 для направления на проверку в Краснодарский ЦСМ.

Сведения о том, где находился прибор учета с момента составления акта № 1582 от 27.08.2014 до проведения проверки Краснодарским ЦСМ, в деле отсутствуют.

При этом, в акте о неучтенном потреблении электрической энергии от 27.08.2014 указано на отсутствие технической возможности демонтажа прибора учета с заводским номером 007882033003303 и необходимость согласования демонтажа прибора учета с СТЭ Краснодарэлектросеть. Доказательства согласования демонтажа прибора учета истцом в материалы дела не представлено.

Таким образом, установить достоверно обстоятельства демонтажа спорного прибора учета невозможно.

Кроме того, о направлении прибора учета на поверку в Краснодарский ЦСМ потребитель не уведомлял ни сетевую организацию, ни гарантирующего поставщика.

Потребителем не обеспечена возможность участия представителей гарантирующего поставщика и сетевой организации при проведении поверки спорного прибора учета.

При этом, в протоколе поверки отсутствует указание на номера пломб, исследуемых поверителем, отсутствует указание на методики в соответствии с которыми проводилась поверка прибора учета. 

В протоколе указано на соответствие пломб госстандарту, однако, государственный стандарт, которому соответствуют пломбы не указан.

В материалах дела имеется письмо ФБУ «Краснодарский ЦСМ» от 11.06.2016 о том, что прибор учета сдан на поверку представителем ФИО5 по доверенности от 08.09.2014 № 12-ю - ФИО7 (т. 1 л.д. 74-75).

В письме не содержится указанных выше сведений о номерах пломб, информации о примененных методиках поверки и стандартов.

С учетом невозможности установить обстоятельства демонтажа спорного прибора учета и указанных выше недостатков протокола поверки, принимая во внимание отсутствие возражений у представителя потребителя при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что истцом не представлено надлежащих доказательств соответствия прибора учета установленным требованиям и недостоверености сведений акта № 01582 от 27.08.2014 о выявленных недостатках.

При составлении акта № 01582 от 27.08.2014 производилась фотофиксация, данные фотоматериалы представлены в дело (т. 1 л.д. 159-166).

Определением от 09.08.2016 Арбитражным судом Краснодарского края назначена судебная экспертиза для определения соответствия пломбы госповерителя стандарту, наличия механического повреждения пломбы, которое может свидетельствовать о снятии ее с узла учета.

Проведение исследования поручено ФБУ «Краснодарская лаборатория судебной экспертизы».

Согласно выводам эксперта ФИО8 пломбы на предоставленных фотоизображениях имеют признаки определенные ГОСТ 30269-95 для конструкции свинцовых пломб. На внешней поверхности пломб на предоставленных фотоизображениях, следов воздействия посторонним предметом свидетельствующих об их снятии с узла учета потребления электроэнергии не наблюдаются.

С учетом выводов судебной экспертизы, суд первой инстанции пришел к выводу о незаконности акта № 01582 потребления неучтенной электроэнергии от 27.08.2014, предписания № 01582 от 27.08.2014 и уведомления № 4746 от 12.09.2014, в связи с чем уплаченная потребителем сумма признана неосновательным обогащением гарантирующего поставщика.

Однако, в исследовательской части заключения судебной трассологической экспертизы экспертом указано на то, что ответить на вопрос соответствует ли исследуемая пломба требованиям госповерки не представляется возможным, в связи с отсутствием в распоряжении эксперта пломбировочных тисков, которыми нанесены рельефные изображения на пломбе, или же пломб-образцов с нанесенными на них изображением теми же пломбировочными тисками.

Экспертом также отмечено, что согласно методике судебно-трассологической экспертизы для установления факта вскрытия и повторного обжима свинцовых пломб проводятся исследования по изучению внутренних каналов пломб, которые связаны с методами, разрушающими тело пломб, что в случае исследования фотоизображений пломб, провести такие исследования невозможно.

Таким образом, отсутствие на внешней поверхности пломб следов воздействия посторонним предметом, свидетельствующих об их снятии с узла учета потребления электроэнергии, сделаны экспертом по фотоматериалам, что противоречит методике проведения таких экспертиз.

Кроме того, из представленных фотоматериалов невозможно установить номера пломб, в связи с чем определить относимость имеющихся в материалах дела фотоматериалов к акту о неучтенном потреблении электрической энергии № 01582 от 27.08.2014, не представляется возможным.

При таких обстоятельствах, вывод суда первой инстанции о незаконности составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии необоснован.

Возражения на акт о безучетном потреблении электрической энергии были заявлены потребителем на основании протокола поверки, в котором отсутствуют указания на примененные методики, ГОСТы, не указаны сведения о номерах пломб, передача на поверку спорного прибора учета произведена потребителем самостоятельно, без участия представителей гарантирующего поставщика и сетевой организации. В заключении судебной экспертизы  указано на невозможность проведения исследования по изучению внутренних каналов пломб, выводы эксперта сделаны на основании фотоматериалов, что противоречит методике проведения судебной трассологической экспертизы.

С учетом указанных обстоятельств, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что истцом по настоящему делу не доказано несоответствие сведений акта № 1582 от 27.08.2014 требованиям, установленным Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, связи с чем исковые требования удовлетворению не подлежат.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы подлежат отнесению на истца, в связи с чем доводы апелляционной жалобы истца на решение в части распределения судебных расходов не подлежат рассмотрению.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 13.02.2017 по делу № А32-30913/2015 отменить.

В иске отказать.

Взыскать с индивидуального предпринимателя ФИО5 (ОГРНИП 304230811800165, ИНН 

<

***>) в пользу АО "НЭСК-электросети" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 3000 рублей в возмещение расходов по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий                  Еремина О.А.

Судьи                  Величко М.Г.

                                                                                                                  Пономарева И.В.