АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  СЕВЕРО-КАВКАЗСКОГО  ОКРУГА

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда кассационной инстанции

Дело № А53-40568/2023

г. Краснодар

31 июля 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 30 июля 2024 года

Постановление в полном объеме изготовлено 31 июля 2024 года

 

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Садовникова А.В., судей Аваряскина В.В. и Твердого А.А., при ведении протокола судебного заседания, проводимого с использованием системы веб-конференции, помощником судьи Уджуху З.А., при участии в судебном заседании от истца – акционерного общества «СМУ-Дондорстрой» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) ?  ФИО1 (доверенность от  09.01.2024), в отсутствие ответчика – общества с ограниченной ответственностью «Высокие технологии строительства» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), извещенного о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, рассмотрев кассационную жалобу акционерного общества «СМУ-Дондорстрой» на решение Арбитражного суда Ростовской области от 08.02.2024 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.04.2024 по делу № А53-40568/2023, установил следующее.

АО «СМУ-Дондорстрой» (далее – общество) обратилось в арбитражный суд с иском к ООО «Высокие технологии строительства» (далее – компания) о взыскании 4 838 313 рублей 91 копейки неотработанного аванса по договору субподряда от 06.04.2023 № 97/2023; 258 043 рублей 41 копейки пени с 12.07.2023 по 23.10.2023; расходов на уплату государственной пошлины.

Решением суда от 08.02.2024, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 24.04.2024, с ответчика в пользу истца взыскано 92 250 рублей 52 копейки пени, а также 880 рублей 88 копеек расходов на оплату государственной пошлины. В остальной части иска отказано.

В кассационной жалобе общество просит отменить обжалуемые судебные акты и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции. Податель жалобы указывает, что ответчик не доказал выполнение работ на всю сумму перечисленного аванса.

В отзыве на кассационную жалобу компания указала на ее несостоятельность, а также законность и обоснованность принятых по делу судебных актов. 

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы жалобы.  

Изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и отзыва, выслушав представителя общества, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа пришел к следующим выводам.

Из материалов дела видно и судами установлено, что общество (подрядчик) и компания (субподрядчик) 06.04.2023 заключили договор субподряда № 97/2023, по условиям которого субподрядчик обязался выполнить работы по объекту «Капитальный ремонт автомобильной дороги общего пользования регионального значения Любытино – Неболчи – Бокситогорск на участке км 37+801 – км 69+070 в Любытинском муниципальном районе Новгородской области».

Пунктом 1.3 договора предусмотрено, что субподрядчик обязуется в соответствии с договором завершить все работы и сдать объект в установленном порядке и в сроки, установленные договором.

Цена работ в соответствии с пунктом 3.1 договора составляет 4 838 313 рублей 91 копейку, в том числе НДС.

Согласно пункту 3.2 договора подрядчик производит авансирование в размере не более 100% от цены договора. Сумма единовременной выплаты в пределах установленного размера аванса определяется субподрядчиком самостоятельно.

В соответствии с пунктом 4.1 договора оплата выполненных работ производится на основании представленных субподрядчиком и подписанных сторонами акта о приемке выполненных работ (форма № КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3), а также предоставленных подрядчику надлежащим образом оформленных счета, счета-фактуры и иной необходимой документации в соответствии с требованиями Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете».

Пунктом 5.2 договора регламентированы сроки выполнения работ: начало выполнения работ – дата предоставления подрядчиком субподрядчику аванса (первой части аванса) в соответствии с пунктом 3.2 договора; окончание работ – не более 90 календарных дней с даты начала выполнения работ.

В силу пункта 9.8 договора субподрядчик предоставляет подрядчику документацию по капитальному ремонту, которая включает в себя: документы о приемке в соответствии с разделом 9 договора; счет, счет-фактуру на выполненные работы – по 1 экземпляру (в том числе в электронной форме); исполнительную документацию.

По смыслу пункта 10.7 договора в случае просрочки исполнения субподрядчиком обязательств, предусмотренных договором, субподрядчик обязан в срок не позднее 10 календарных дней после получения требования подрядчика об уплате пеней оплатить ему пени. Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения субподрядчиком обязательства, предусмотренного договором, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного договором срока исполнения обязательства, и устанавливается в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены договора, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных договором и фактически исполненных субподрядчиком.

На основании пункта 16.1 договора подрядчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения договора в следующих случаях: при нарушении субподрядчиком срока начала производства работ на 14 и более календарных дней; при нарушении субподрядчиком срока выполнения работ более чем на 10 календарных дней; низкого качества работ, ставящего под угрозу достижение указанных в проектной документации показателей объекта капитального строительства, на основании заключения (экспертизы) технического заказчика или экспертной организации; при необеспечении требуемого качества работ. При этом соответствующими документами являются: двусторонний акт подрядчика и субподрядчика о выявленных дефектах по качеству работ либо односторонний акт подрядчика в случае уклонения субподрядчика от составления или подписания двустороннего акта в течение 5 календарных дней с даты получения соответствующего акта либо 5 и более предписаний подрядчика/заказчика либо контрольного (надзорного) органа; установления факта проведения ликвидации субподрядчика – юридического лица или наличия решения арбитражного суда о признании субподрядчика банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства. При этом подрядчик оплачивает субподрядчику только работы, выполненные и принятые до расторжения договора, без возмещения убытков.

Аванс перечислен субподрядчику в полном объеме (100% от цены договора) платежным поручением от 12.04.2023 № 2530.  

В связи с нарушением сроков выполнения работ подрядчиком принято решение от 15.09.2023 № 499 об одностороннем отказе от исполнения договора на основании пункта 16.1 договора.

Указывая, что ввиду невозвращения ответчиком неотработанного аванса на стороне компании образовалось неосновательное обогащение, истцом произведено начисление пеней и направлена в адрес ответчика досудебная претензия от 27.08.2023 № 352.

Неисполнение требований, изложенных в претензии, послужило основанием для обращения общества в арбитражный суд.

В соответствии с пунктом 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – Гражданский кодекс) по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

На основании пункта 1 статьи 706 Гражданского кодекса если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

Положениями статьи 711 Гражданского кодекса предусмотрено, что если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Пунктом 1 статьи 743 Гражданского кодекса установлено, что подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.

Согласно статье 746 Гражданского кодекса оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 названного Кодекса.

Таким образом, оплате подлежат фактически выполненные работы надлежащего качества, результат которых имеет для заказчика потребительскую ценность.

Основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику. Результат работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляется актом, подписанным обеими сторонами (пункт 4 статьи 753 Гражданского кодекса, пункт 8 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»; далее – информационное письмо № 51).

Статьями 309 и 310 Гражданского кодекса предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение условий такого обязательства не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом или договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

В пункте 2 статьи 715 Гражданского кодекса предусмотрено, что если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

В соответствии с пунктом 1 статьи 450.1 Гражданского кодекса предоставленное данным Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (статья 310 Гражданского кодекса) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора).

Пунктом 2 статьи 450.1 Гражданского кодекса предусмотрено, что в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

В случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения, если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства (абзац 2 пункта 4 статьи 453 Гражданского кодекса).

Согласно пункту 1 статьи 1102 Гражданского кодекса лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

Исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором (пункт 1 статьи 329 Гражданского кодекса).

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 Гражданского кодекса неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

В силу пункта 3 статьи 706 Гражданского кодекса генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком в соответствии с правилами пункта 1 статьи 313 и статьи 403 названного Кодекса, а перед субподрядчиком – ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда.

Если иное не предусмотрено законом или договором, заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком.

Таким образом, из буквального толкования указанной нормы следует, что договоры генерального подряда и субподряда являются самостоятельными сделками и регулируют отношения сторон, заключивших каждый из этих договоров.

Как видно из материалов электронного дела, представленные ответчиком односторонние акты о приемке выполненных работ формы № КС-2 от 16.08.2023 № 1 и от 24.08.2023 № 2 свидетельствуют о выполнении компанией работ на сумму 3 345 297 рублей 55 копеек, что меньше объема работ согласованного сторонами в ведомости объемов работ (приложение № 2 к договору субподряда), то есть не соответствуют тем объемам работ, в соответствии с которыми формировалась цена договора субподряда. Иных доказательств, подтверждающих выполнение спорных работ, компанией не представлено.

Отказывая в удовлетворении требований о взыскании неотработанного аванса, суды указали, что ссылка истца на представление ответчиком актов выполненных работ на сумму меньшую, чем предусмотрено договором, несостоятельна, поскольку договор субподряда заключен во исполнение государственного контракта от 21.10.2022 № 0150200003922000843, обязательства по которому исполнены и приняты без замечаний; сопоставление ведомостей объемов работ по договору субподряда с ведомостями объемов работ по контракту от 21.10.2022 № 0150200003922000843 свидетельствует о тождественности данных объемов работ; доказательств выполнения работ собственными силами истцом не представлено; карточка контракта не свидетельствует об уменьшении путем заключения дополнительного соглашения объемов работ по контракту от 21.10.2022 № 0150200003922000843, снижения цены контракта в части, соответствующей объему работ по договору субподряда, в связи с чем ненадлежащее оформление выполненных работ в данном случае не может служить основанием для освобождения истца от оплаты фактически выполненных работ.

Вместе с тем суды не сопоставили объем работ, который указан в односторонних актах формы № КС-2 субподрядчика с актами формы № КС-2, подписанными обществом и государственным заказчиком по контракту; суды не установили, какой объем работ выполнил субподрядчик и какой объем работ принял государственный заказчик от общества. Суды фактически не установили, передало ли общество государственному заказчику больший объем работ, чем приняло от субподрядчика или данные объемы работ являются тождественными (передало ли общество государственному заказчику тот объем работ, который не указан субподрядчиком в его односторонних актах формы № КС-2, но предусмотрен ведомостью объемов работ по договору субподряда (приложение № 2) и   ведомостью объема работ по контракту (приложение № 1)).

Данные обстоятельства, на которые обращал внимание заявитель в ходе рассмотрения дела, судами должным образом не исследованы и не оценены.

В рассматриваемом деле спор между сторонами возник относительно последствий прекращения договора и эквивалентности встречных предоставлений по договору до его прекращения, в том числе по поводу объема и стоимости работ, что требует применения специальных познаний, которые находятся за пределами права, и именно для их разъяснения суд назначает экспертизу, являющуюся средством доказывания обстоятельств, имеющих существенное значение для разрешения спора, в порядке статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс).

Согласно частям 1 и 2 статьи 82 Кодекса для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле. Круг и содержание вопросов, по которым должна быть проведена экспертиза, определяются арбитражным судом. 

Суды необоснованно уклонились от разрешения разногласий по объему и стоимости выполненных компанией до расторжения договора работ, не вынесли на обсуждение сторон вопрос о назначении судебной экспертизы.

При установлении объема работ, фактически выполненных субподрядчиком, судам следовало проверить представленный истцом расчет неустойки с учетом правил, согласованных сторонами в пункте 10.7 договора, о пропорциональном уменьшении неустойки на сумму обязательств, фактически исполненных субподрядчиком.

При таких обстоятельствах, выводы судов являются преждевременными, поскольку сделаны без оценки всех имеющихся в деле доказательств в их совокупности и взаимосвязи с учетом требований статьи 71 Кодекса, а также без установления обстоятельств, имеющих существенное значение для рассмотрения спора.

Частью 4 статьи 15 Кодекса предусмотрено, что принимаемые арбитражным судом решения, постановления, определения должны быть законными, обоснованными и мотивированными. 

Статья 71 Кодекса обязывает арбитражный суд оценивать относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, при этом каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами. Результаты оценки доказательств суд отражает в судебном акте, содержащем мотивы принятия или отказа в принятии доказательств, представленных лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений. 

В Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 3 (2015), утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 25.11.2015, указано, что решение суда признается законным и обоснованным тогда, когда оно принято при точном соблюдении норм процессуального права и в полном соответствии с нормами материального права, а имеющие значение для дела факты подтверждены исследованными судом доказательствами, удовлетворяющими требованиям закона об их относимости, допустимости, достоверности и достаточности, а также тогда, когда в решении суда содержатся исчерпывающие выводы, вытекающие из установленных судом фактов. 

В соответствии с частью 1 статьи 168 Кодекса при принятии решения арбитражный суд оценивает доказательства и доводы, приведенные лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений; определяет, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены и какие обстоятельства не установлены, какие законы и иные нормативные правовые акты следует применить по данному делу; устанавливает права и обязанности лиц, участвующих в деле; решает, подлежит ли иск удовлетворению. 

Согласно пункту 2 части 4 статьи 170 Кодекса в мотивировочной части решения должны быть указаны доказательства, на которых основаны выводы суда об обстоятельствах дела и доводы в пользу принятого решения; мотивы, по которым суд отверг те или иные доказательства, принял или отклонил приведенные в обоснование своих требований и возражений доводы лиц, участвующих в деле. 

Ограничение предмета доказывания при рассмотрении дела в судах первой и апелляционной инстанций, повлекшее принятие ошибочных судебных актов, может являться основанием для направления дела на новое рассмотрение (постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.05.2010 № 16112/2009, от 16.11.2010 № 8467/2010). 

В силу части 2 статьи 287 Кодекса арбитражный суд, рассматривающий дело в кассационной инстанции, не вправе устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены в суде первой инстанции либо были отвергнуты судом первой инстанции, предрешать вопросы о достоверности или недостоверности того или иного доказательства, преимуществе одних доказательств перед другими, о том, какая норма материального права должна быть применена и какое решение, постановление должно быть принято при новом рассмотрении дела. 

В соответствии с частью 1 статьи 288 Кодекса основаниями для изменения или отмены решения, постановления арбитражного суда первой и апелляционной инстанций являются несоответствие выводов суда, содержащихся в решении, постановлении, фактическим обстоятельствам дела, установленным арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, и имеющимся в деле доказательствам, нарушение либо неправильное применение норм материального права или норм процессуального права. 

Согласно пункту 3 части 1 статьи 287 Кодекса суд кассационной инстанции по результатам рассмотрения кассационной жалобы вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или в части и направить дело на новое рассмотрение в соответствующий арбитражный суд, решение, постановление которого отменено или изменено, если выводы, содержащиеся в обжалуемых решении, постановлении, не соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам или имеющимся в деле доказательствам. 

Поскольку для принятия обоснованного и законного судебного акта по существу настоящего спора требуется исследование и оценка доказательств, что невозможно в арбитражном суде кассационной инстанции, то обжалуемые судебные акты подлежат отмене, а дело – направлению на новое рассмотрение в суд первой инстанции. 

При новом рассмотрении суду необходимо устранить отмеченные недостатки, оценить доводы сторон с учетом требований, установленных статьей 71 Кодекса, рассмотреть вопрос о назначении судебной экспертизы, разрешить спор, верно распределив бремя доказывания обстоятельств, имеющих существенное значение для рассмотрения спора, и правильно применив нормы материального и процессуального права. 

Руководствуясь статьями 274, 286 ? 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа 

 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 08.02.2024 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.04.2024 по делу № А53-40568/2023 отменить, дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Ростовской области.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий                                                                                     А.В. Садовников

Судьи                                                                                                                   В.В. Аваряскин

                                                                                                                              А.А. Твердой