АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  

НИЖЕГОРОДСКОЙ  ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело №А43-3355/2021

г.Нижний Новгород                                                                        21 октября 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена 19 октября 2021 года

В полном объеме текст решения изготовлен 21 октября 2021 года

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

судьи Бычихиной С. А. (шифр 31-4),

при ведении протокола помощником ФИО1, 

рассмотрев в судебном заседании дело

по исковому заявлению 

акционерного общества "Специализированый застройщик Нижегородской области "Дирекция по строительству" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к Государственному казенному учреждению Нижегородской области "Нижегородстройзаказчик" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)  

о взыскании задолженности

при участии в судебном заседании:

представителя истца – ФИО2, по доверенности от 02.03.2021, ФИО3, по доверенности от 27.09.2021, Неве Л.Н., по доверенности от 27.09.2021.

установил:

Акционерное общество «Специализированный застройщик Нижегородской области Дирекция по строительству» (далее - истец, подрядчик) обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с исковым заявлением к государственному казенному учреждению Нижегородской области «Нижегородстройзаказчик» (далее - ответчик. заказчик) о взыскании 108 665 330,71 руб. стоимости дополнительных работ по государственному контракту от 12.05.2020 №947.

Исковые требования заявлены на основании статей 711, 743, 768, 1102Гражданского кодекса Российской Федерации и мотивированы наличием необходимости проведения дополнительных работ, неучтенных в проектной документации, а также не в полном объеме учтенных проектной документацией. для достижения целей контракта, использованием их результата в деятельности ГБУЗ НО «Инфекционная больница №23 г.Нижнего Новгорода», что свидетельствует о потребительской ценности работ.

В судебном заседании истец заявил ходатайство об уменьшении размера исковых требований, просит взыскать с ответчика 96 336 029 руб. 15 коп. стоимости дополнительных работ.

Уменьшение размера исковых требований судом принято на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно позиции ответчика, изложенной письменно в отзыве на исковое заявление и поддержанной устно в заседании, дополнительные работы не являлись предметом заключенных между сторонами контрактов, факт их выполнения не отрицается, однако работы не могут быть оплачены в связи с отсутствием финансирования.

Как следует из материалов дела, между ГКУ НО «Нижегородстройзаказчик» (государственный заказчик) и АО «СЗ НО «Дирекция по строительству» (исполнитель) в соответствии с пунктом 9 части 1 статьи 93 Федерального закона №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, выполнения работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» заключен контракт от 12.05.2020 №947, по условиям которого государственный заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя обязательство выполнить проектно-изыскательские работы и комплекс работ по строительству инфекционного корпуса на территории ГБУЗ НО Инфекционная больница №23 г.Нижнего Новгорода в соответствии с техническим заданием, сметой, графиком производства работ, окончательную сдачу объекта государственному заказчику, а также устранение недостатков и дефектов, выявленных в процессе работ и гарантийной эксплуатации объекта (пункт 3.2, 7.1 контракта).

Согласно пунктам 2.1 цена контракта составляет 364 093800 руб. 00 коп., в том числе НДС 20%, является твердой и изменению не подлежит, за исключением случаев, предусмотренных действующим законодательством, в том числе:

В соответствии с подпунктом а) пункта 1 части 1 статьи 95 Федерального закона №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», цена контракта может быть снижена по соглашению сторон без изменения предусмотренного контрактом объема работ и иных условий исполнения контракта.

В соответствии с  подпунктом а) пункта 1 части 62 статьи 112 Федерального закона №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», если при исполнении контракта сметная стоимость строительства, реконструкции, капитального ремонта, определенная по результатам проверки на предмет достоверности ее определения в ходе проведения государственной экспертизы проектной документации, превышает цену такого контракта. Предусмотренное настоящим пунктом изменение существенных условий осуществляется с учетом такой сметной стоимости строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства на основании решения Правительства Российской Федерации, высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации, местной администрации при осуществлении закупки для федеральных нужд, нужд субъекта Российской Федерации, муниципальных нужд соответственно и при условии, что такое изменение существенных условий не приведет к увеличению цены контракта более чем на тридцать процентов;

В соответствии с  подпунктом б) пункта 1 части 62 статьи 112 Федерального закона №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», при выполнении работ по строительству, реконструкции и (или) капитальному ремонту объекта капитального строительства в целях изменения цены контракта в случаях, предусмотренных подпунктом "в" пункта 1 и пунктом 8 части 1 статьи 95 Федерального закона №44-ФЗ, в части изменения предусмотренной контрактом стоимости работ по строительству, реконструкции и (или) капитальному ремонту объекта капитального строительства. При этом изменение цены контракта в соответствии с пунктом 8 части 1 статьи 95 Федерального закона №44-ФЗ осуществляется при условии соблюдения требований, предусмотренных указанным пунктом.

В силу пунктов 2.2., 2.3 контракта Оплата работ производится за счет средств бюджета Нижегородской области. Государственный заказчик перечисляет исполнителю аванс, в соответствии с п.6 Постановления Правительства Нижегородской области от 30.01.2008 года №22, в размере 80% от цены контракта на лицевой счет исполнителя, открытый в Министерстве финансов Нижегородской области в течение 5 календарных дней с даты представления исполнителем счета. Государственный заказчик производит зачет аванса в полном объеме при окончательном расчете.

Расчеты за выполненные строительно-монтажные работы производятся в следующем порядке.

Приемка и оплата выполненных работ, осуществляется на основании первичных учетных документов (которые определяются контрактом как о приемке выполненных работ по форме « КС-2 и справка о стоимости выполненных работ по форме №КС-3), подтверждающих их выполнение, составленных после завершения выполнения конструктивных решений (элементов), комплексов (видов) работ (этапов работ) на основании сметы контракта, графика производства работ, условиями контракта, в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации.

Расчеты за выполненные работы производятся с лицевого счета государственного заказчика на основании актов о приемке выполненных работ по форме № КС-2, сформированных на основании проектной документации, имеющей положительное заключение государственной экспертизы и справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме № КС-3, предъявляемых государственному заказчику исполнителем по мере выполнения работ при наличии доведенных до государственного заказчика лимитов бюджетных обязательств и предельных объемов финансирований. Оплата работ по контракту производится на расчетный счет исполнителя в срок не более тридцати календарных дней с даты подписания государственным заказчиком акта приемки выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ и затрат, на основании счета-фактуры, выставленного исполнителем.

Согласно п.2.4. контракта окончательный расчет за выполненные работы производится с лицевого счета государственного заказчика на расчетный счет исполнителя, при наличии доведенных до государственного заказчика предельных объемов финансирования в течение 30 календарных дней с даты подписания акта приемки законченного строительством объекта, на основании счета-фактуры, выставленного исполнителем, при наличии положительного заключения на проектную документацию органа государственной экспертизы.

В ходе выполнения строительно-монтажных работ выявлена необходимость выполнения дополнительных работ на системе вентиляции и кондиционирования, системе электроснабжения и наружных сетях, что подтверждается решением от 04.06.2020 №8 координационного штаба по борьбе с распространением коронавирусной инфекции (COVID-19), вследствие чего на основании подпункта а) пункта 1 части 62 статьи 112 Федерального закона №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ услуг для обеспечения государственных и муниципальный нужд», четвертого абзаца п.2.1. контракта, положительного заключения ГАУ НО «Управление государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий» от 30.06.2020 года №52-1-2—028004-2020 было заключено дополнительное соглашение от 06 июля 2020 №2 об увеличении цены контракта в пределах 30% на 107 522 890,00 руб.,  в т.ч. НДС 20%, что составило 29,5% цены контракта. С учетом указанного дополнительного соглашения цена контракта стала составлять 471 616 690,00руб.,вт.ч. НДС 20%.

В последующем, цена контракта была уменьшена на 207 809,00руб. и стала составлять 471 408 881,00руб., что отражено в дополнительном соглашении №4 от 24.11.2021г., заключенным на основании подпункта б) пункта 1 части 62 статьи 112 Федерального закона №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

22.01.2021 было заключено соглашение об исполнении контракта, согласно которому исполнителем выполнено работ на сумму 459 826 080,48 руб., в т.ч. НДС 20%,  из них проектные и изыскательские работы – 23 706 540,00 руб., в т.ч. НДС 20%, строительно-монтажные работы – 436 119 540,48руб., в т.ч. НДС 20%. Государственным заказчиком эти работы приняты и оплачены. 

29.07.2021г. между ГКУ НО «Нижегородстройзаказчик» (государственный заказчик) и АО «СЗ НО «Дирекция по строительству» (исполнитель) в соответствии с пунктом 9 части 1 статьи 93 Федерального закона №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, выполнения работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» заключен контракт № 957, по условиям которого государственный заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя обязательство выполнить комплекс работ по завершению строительства объекта: «Строительство инфекционного корпуса на территории ГБУЗ НО Инфекционная больница №23» в соответствии со сметой, графиком производства работ, окончательную сдачу объекта государственному заказчику, а также устранение недостатков и дефектов, выявленных в процессе работ и гарантийной эксплуатации объекта (пункт 3.2, 8.1 контракта).

Согласно пунктам 2.1 цена контракта составляет 202531640 руб. 00 коп., в том числе НДС 20%, является твердой и изменению не подлежит, за исключением случаев, предусмотренных действующим законодательством, в том числе:

В соответствии с подпунктом а) пункта 1 части 1 статьи 95 Федерального закона №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», цена контракта может быть снижена по соглашению сторон без изменения предусмотренного контрактом объема работ и иных условий исполнения контракта.

В соответствии с  подпунктом а) пункта 1 части 62 статьи 112 Федерального закона №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», если при исполнении контракта сметная стоимость строительства, реконструкции, капитального ремонта, определенная по результатам проверки на предмет достоверности ее определения в ходе проведения государственной экспертизы проектной документации, превышает цену такого контракта. Предусмотренное настоящим пунктом изменение существенных условий осуществляется с учетом такой сметной стоимости строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства на основании решения Правительства Российской Федерации, высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации, местной администрации при осуществлении закупки для федеральных нужд, нужд субъекта Российской Федерации, муниципальных нужд соответственно и при условии, что такое изменение существенных условий не приведет к увеличению цены контракта более чем на тридцать процентов;

В соответствии с  подпунктом б) пункта 1 части 62 статьи 112 Федерального закона №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», при выполнении работ по строительству, реконструкции и (или) капитальному ремонту объекта капитального строительства в целях изменения цены контракта в случаях, предусмотренных подпунктом "в" пункта 1 и пунктом 8 части 1 статьи 95 Федерального закона №44-ФЗ, в части изменения предусмотренной контрактом стоимости работ по строительству, реконструкции и (или) капитальному ремонту объекта капитального строительства. При этом изменение цены контракта в соответствии с пунктом 8 части 1 статьи 95 Федерального закона №44-ФЗ осуществляется при условии соблюдения требований, предусмотренных указанным пунктом.

В силу пунктов 2.2., 2.3 контракта Оплата работ производится за счет средств бюджета Нижегородской области. Государственный заказчик перечисляет исполнителю аванс, в соответствии с п.6 Постановления Правительства Нижегородской области от 30.01.2008 года №22, в размере 50% от цены контракта на лицевой счет исполнителя, открытый в Министерстве финансов Нижегородской области в течение 15 календарных дней с даты представления исполнителем счета. Государственный заказчик производит зачет аванса в полном объеме при окончательном расчете.

Расчеты за выполненные строительно-монтажные работы производятся в следующем порядке.

Приемка и оплата выполненных работ, осуществляется на основании первичных учетных документов (которые определяются контрактом как о приемке выполненных работ по форме « КС-2 и справка о стоимости выполненных работ по форме №КС-3), подтверждающих их выполнение, составленных после завершения выполнения конструктивных решений (элементов), комплексов (видов) работ (этапов работ) на основании сметы контракта, графика производства работ, условиями контракта, в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации.

Расчеты за выполненные работы производятся с лицевого счета государственного заказчика на основании актов о приемке выполненных работ по форме № КС-2, журнал учета выполненных работ по форме №КС-6а и справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме №КС-3, подтверждающих их выполнение, составленных после завершения выполнения конструктивных решений (элементов), комплексов (видов) работ (этапов работ) на основании сметы государственного контракта, графика производства работ, условиями контракта, в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации.

Согласно п.2.4. контракта окончательный расчет за выполненные работы производится с лицевого счета государственного заказчика на расчетный счет исполнителя, при наличии доведенных до государственного заказчика предельных объемов финансирования в течение 30 календарных дней с даты подписания акта приемки законченного строительством объекта, на основании счета-фактуры, выставленного исполнителем, при наличии положительного заключения на проектную документацию органа государственной экспертизы.

Срок выполнения работ установлен пунктом 3.2. контракта и составляет 3 месяца с даты заключения контракта. Дополнительным соглашением №1 от 16 ноября 2020г. к контракту срок выполнения работ был продлен до 25.12.2020г.

20.11.2020г. на основании подпункта в) пункта 1 части 62 статьи 112 Федерального закона №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», проверки достоверности определения сметной стоимости ГБУ НО «Нижегородсмета» от 18.11.2020 №3287-4215, от 18.11.2020 №3287-1-4216, от 12.10.2020 №3620-4580 и четвертого абзаца п.2.1., стоимость работ по контракту была уменьшена на 15 094 266,00руб., что составило 7,5% от цены контракта, в т.ч. НДС и увеличена стоимость работ по контракту на 2 088 728,00 руб., что составило 1,03% от цены контракта. Цена контракта стала составлять 189 526 102,00руб., в т.ч. НДС. Что отражено в дополнительном соглашении №2 от 20.11.2020г.

Дополнительным соглашением №3 от 26.12.2020г. на основании подпункта в) пункта 1 части 62 статьи 112 Федерального закона №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», проверки достоверности определения сметной стоимости ГБУ НО «Нижегородсмета» и четвертого абзаца п.2.1. контракта, стоимость работ по контракту была уменьшена на 2 369 582,40руб., что составило 1,7% от цены контракт, в т.ч. НДС и увеличена на 19 060 183,80руб. Цена контракта стала составлять 206 216 703,40руб.

В процессе строительства инфекционной больницы возникла необходимость выполнения дополнительных работ общей стоимостью, по расчету Истца, 108 665 330,71руб. (не являлись предметом дополнительного соглашения от 06.07.2020 №2 к государственному контракту от 12.05.2020 №947, дополнительных соглашений №2 от 20.11.2020г., №3 от 26.12.2020г. к государственному контракту №957 от 29.07.2020г.), без выполнения которых невозможно было завершить работы, предусмотренные контрактом. Выполнение данных работ было необходимым для завершения технологического цикла и обеспечения прочности и годности результата, без их выполнения невозможно было приступить к другим работам или продолжить уже начатые, функционирование здания больницы в соответствии с его целевым назначением было бы невозможно.

Несмотря на то, что проектная документация прошла государственную экспертизу в государственном автономном учреждении Нижегородской области «Управление государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий» и 30 июня 2020г. было получено положительное заключение экспертизы №52-1-1-2-028004-2020, данные дополнительные работы не были предусмотрены проектной и сметной документацией, либо были предусмотрены ей, но в меньшем объеме.

Истец указывает, что заключение контракта происходило в условиях прогрессивного роста числа заболевших коронавирусной инфекцией (СOVID-19) на территории Нижегородской области и строительство нового инфекционного корпуса на территории ГБУЗ НО «Инфекционная больница №23 г.Нижнего Новгорода» позволило бы существенно повысить качество лечения инфекционных заболеваний на всей территории Нижегородской области, в том числе по завершении ситуации с распространением коронавирусной инфекции (СOVID-19), решением Координационного штаба по борьбе с распространением коронавирусной инфекции (СOVID-19)на территории Нижегородской области №6 от 06 мая 2020г. были установлены максимально-сжатые сроки выполнения проектных и строительно-монтажных работ – 45 дней с даты заключения контракта (аналогичная норма в п.3.2. контракта). При этом, согласно  Приложению №3 к контракту от 12.05.2020г. №947, срок выполнения инженерных изысканий и разработка проектной документации составляет 5 дней.

В этой связи, рабочая документация разрабатывалась и проходила экспертизу на соответствие техническим требованиям фактически одновременно со строительством объекта. И из-за сжатых сроков выполнения как проектных, так и строительно-монтажных работ, в проектно-сметной документации и, как следствие в экспертном заключении, невозможно было учесть все работы, необходимые для завершения строительства объекта и ввода его в эксплуатацию.

Кроме того, при выполнении строительно-монтажных работ по требованию государственного заказчика выполнялись пересогласования проектных решений в части технологического оборудования, в том числе, по объемам работ, предусмотренных проектом.

Указанные обстоятельства подтверждены материалами дела.

07.12.2020 №1707 Истец направил Ответчику на подписание акты выполненных дополнительных работ по форме №КС-2 и справки о стоимости выполненных работ по форме №КС-3 на сумму 108 665 330,71руб. Обращение Истца было рассмотрено Ответчиком и в письме от 25.12.2020г. Исх-328-1-595481/20 сообщено, что государственный заказчик подтвердил факт выполнения дополнительных работ, но не может их оплатить в связи с отсутствием финансирования.

25.12.2020г. сопроводительным письмом за №1845, Истец направил Ответчику на подписание акты выполненных дополнительных работ по форме №КС-2 и справки о стоимости выполненных работ по форме №КС-3 на сумму 108 665 330,71руб., с требованием оплаты их стоимости.

25.12.2020г. Истец в порядке досудебного урегулирования обратился к Ответчику с требованием об оплате стоимости выполненных дополнительных работ.

04.02.2021г. Истец повторно направил Ответчику на подписание акты выполненных работ по форме №КС-2 и справки о стоимости выполненных работ по форме №КС-3 на сумму 108 665 330,71руб., с требованием оплаты их стоимости.

09.02.2021 за №166 Истец направляет Ответчику документы: акт №11 на дополнительные строительно-монтажные работы;  ведомости объемов работ, подтверждающие, по его мнению, выполнение дополнительных работ на объекте.

Впоследствии, 19.02.2021г. между сторонами был подписан акт №11 на дополнительные строительно-монтажные работы.

Для проверки и подтверждения объемов и стоимости выполненных дополнительных работ Истец обратился в государственное бюджетное учреждение Нижегородской области «Нижегородсмета», которое, согласно постановлению Правительства Нижегородской области от 30 января 2008 №22 «О формировании рекомендуемых предельных (максимальных) цен на товары, работы, услуги для государственных нужд Нижегородской области, нужд государственных бюджетных и автономных учреждения Нижегородской области» (с последующими изменениями и дополнениями), в целях оптимизации расходования средств областного бюджета и внебюджетных источников Правительства Нижегородской области, проводит экспертизу сметной документации.

Согласно разделу 6 Системы формирования рекомендуемых предельных (максимальных) цен на товары, работы, услуги государственных нужд Нижегородской области, нужд государственных бюджетных и автономных учреждений Нижегородской области, утвержденному Постановлением Правительства Нижегородской области от 30 января 2008 №22, экспертиза сметной документации проводится при наличии следующих документов: копии конкурсной документации (документации об аукционе) (на бумажном или электронном носителе);  копии государственного контракта (с приложениями);  пояснительной записки;  акта о необходимости выполнения дополнительных работ;  ведомости объемов дополнительных работ;  сметы на дополнительные работы;  копии прайс-листов, на которые имеются ссылки в смете; откорректированного рабочего проекта (или схем, чертежей);  протокола мониторинга цен на материалы по прайс-листам, утвержденного заказчиком; копии положительного заключения государственной экспертизы проектной документации и положительного заключения о достоверности определения сметной стоимости объекта (для объектов, указанных в пункте 4 постановления); копии положительного заключения государственной экспертизы по откорректированной проектной документации либо копии подтверждения соответствия изменений, внесенных в проектную документацию, получившую положительное заключение экспертизы проектной документации, требованиям части 3.8 статьи 49 Градостроительного кодекса Российской Федерации (в случае, если в соответствии с действующим законодательством по откорректированной проектной документации не требуется повторное заключение государственной экспертизы).

Таким образом, экспертной организацией ГБУ НО «Нижегородсмета» проверяется объемы, стоимость дополнительных работ и необходимость их выполнения.

После проверки документации на выполненные дополнительные работы, их стоимость стала составлять 96 336 029,15руб.

В ходе судебного разбирательства сторонам разъяснялось право на производство судебной экспертизы, стороны данным правом не воспользовалась, ходатайство о судебной экспертизе не заявили.

Учитывая изложенное, суд принимает в качестве доказательства по делу локально- сметный расчет стоимости дополнительных работ, подтвержденный  ГБУ НО «Нижегородсмета».

Материалами дела подтверждается, что в ходе строительства, Истцом дополнительно были выполнены работы по монтажу ограждающих конструкций стен и перегородок, устройство бетонных фундаментов под колонны, герметизации перегородок, пуско-наладочные работы и другие работы, отраженные в  локально- сметного расчета №02-01-01, прошедшего экспертную проверку в ГБУ НО «Нижегородстмета».

Из анализа данного расчета следует, что он содержит работы как предусмотренные первоначально в проектно-сметной документации (но в меньшем объеме), так и не предусмотренные ею.

В частности, работы по устройству перегородок  первоначально были учтены в проектной документации в меньшем объеме. 

Так согласно раздела 10 «Перегородки» позиции192 указанного расчета – «Монтаж ограждающих конструкций стен: из многослойных панелей заводской готовности при высоте здания до 50 м» следует количество 6,6663 м2, из позиции 198 расчета - «Монтаж ограждающих конструкций стен: из многослойных панелей заводской готовности при высоте здания до 50 м» следует количество 3,5424 м2. После проверки в ГБУ НО «Нижегородсмета» представленной Ответчиком документации на дополнительные работы по объекту, объем дополнительных работ по разделу 2 «Перегородки» - «Монтаж ограждающих конструкций стен: из многослойных панелей заводской готовности при высоте здания до 50 м» составил 165,2048 м2, при этом из общего объема данных работ 17541,35 были сминусованы работы, указанные в позициях локально-сметного расчета 02-01-03: 192,198 (позиция 35локального сметного расчета №02-01-01, прошедшего проверку в ГБУ НО «Нижегородсмета»).

Не были учтены в проектно-сметной документации работы, указанные в: Разделе 3. Дополнительные работы, в Разделе 4. Общестроительные работы – п.п. 87-89, 91-93, 95-96, 98-100, 102-103, 105-108, 111-114, 116, в Разделе 9. Монтаж оборудования СКУД –п.п. 127-130, 132 -140, 146-148, 150, в Разделе 10. Монтаж оборудования АВО – п.1., в Разделе 7. Фундаментная плита (под плиту корпуса) – п.п.119, 122, в Разделе 8. Канализация – п.125.

Кроме того ГБУ НО «Нижегородсмета» были скорректированы (сминусованы) объемы ранее выполненных работ: в Разделе 1. Фасад – п.п.2-12,  15-18, 2023, 25-26, 28, 33, в Разделе 2.Перегородски – п.п. 36-44, 51, 56, , в Разделе 4. Общестроительные работы раздела КР2 выше 0.000 – п.п. 62.

Изучив материалы дела, оценив доказательства и доводы, приведенные сторонами в обоснование своих требований и возражений, суд приходит к следующим выводам.

На основании статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги ит.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Заключенный между сторонами контракт по своей правовой природе является договором строительного подряда, взаимоотношения сторон по которому регламентируются положениями главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее -Закон № 44-ФЗ).

В силу статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату (статья 763 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьей 709 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. Цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение. Цена работы может быть определена путем составления сметы. Цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой.

В силу пункта 2 статьи 34 Закона № 44-ФЗ при заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта,  а в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке. При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей и статьей 95 настоящего Федерального закона.

В соответствии с пунктом 3 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику и обосновать необходимость немедленных действий в интересах заказчика. Подрядчик, не выполнивший обязанности, установленной пунктом 3 данной статьи, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства (пункт 4 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации).

По смыслу названных норм под дополнительными работами понимаются работы, необходимость проведения которых обнаруживается подрядчиком в ходе проведения строительных работ и которые отсутствуют в технической документации, то есть таких работ, без проведения которых продолжение строительства невозможно.

В частности, дополнительными могут быть признаны только те работы, которые небыли учтены в технической документации, но должны были быть учтены, поскольку без их выполнения подрядчик не может приступить к другим работам или продолжать уже начатые, либо ввести объект в эксплуатацию и достичь предусмотренного контрактом результата работ.

Согласно пункту 5 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации при согласии заказчика на проведение и оплату дополнительных работ подрядчик вправе отказаться от их выполнения лишь в случаях, когда они не входят в сферу профессиональной деятельности подрядчика либо не могут быть выполнены подрядчиком по не зависящим от него причинам.

При этом, с учетом положений статьи 8, части 5 статьи 24 Закона №44-ФЗ,увеличение объема работ по государственному (муниципальному) контракту, в том числе когда такое увеличение превышает 10% от цены или объема, предусмотренных контрактом, допустимо исключительно в случае, если их невыполнение грозит годности и прочности результата выполняемой работы. К дополнительным работам, подлежащим оплате заказчиком также могут быть отнесены исключительно те работы, которые, исходя из имеющейся информации на момент подготовки документации и заключения контракта объективно не могли быть учтены в технической документации, но должны быть произведены, поскольку без их выполнения подрядчик не может приступать к другим работам или продолжать уже начатые, либо ввести объект в эксплуатацию и достичь предусмотренного контрактом результата.

По смыслу приведенных норм в случае, если заказчик согласовал действия по проведению дополнительных работ, необходимых для завершения технологического цикла и обеспечения годности и прочности их результата, последующий отказ в оплате дополнительных работ создавал бы возможности для извлечения им преимуществ из своего недобросовестного поведения, что противоречит пункту 4 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Необходимость выполнения дополнительных работ и их согласование с государственным заказчиком подтверждается Актом №11 на дополнительные строительно-монтажные работы, подписанным специалистами ГКУ НО «Нижегородстройзаказчик» ФИО4, ФИО5, ФИО6 и ФИО7, локальным сметным расчетом 02-01-01 на сумму 96 336 029,15 рублей, прошедшим проверку в экспертном учреждении ГБУ НО «Нижегородсмета».

Факт выполнения дополнительных работ сторонами не оспаривается. Документы, подтверждающие необходимость и факт выполнения дополнительных работ, имеются в материалах дела.

Из анализа имеющихся документов, судом установлено, что дополнительные работы, выполненные истцом, являлись необходимыми для обеспечения годности и прочности результата работ. Доказательств того, что подрядчиком фактически выполнены самостоятельные по отношению к заключенному контракту работы, не представлено. При этом отсутствовали основания полагать, что выполнение работ в сложившейся ситуации иным лицом было бы возможно без увеличения их стоимости.

Как разъяснено в Постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от28.05.2013 №18045/12, от 04.06.2013 №37/13, выполнение работ без государственного(муниципального) контракта, подлежащего заключению в случаях и в порядке, предусмотренных Федеральным законом от 21.07.2005 №94-ФЗ, свидетельствует о том, что лицо, выполнявшее работы, не могло не знать, что работы выполняются им при очевидном отсутствии обязательства.

Взыскание неосновательного обогащения за фактически выполненные при отсутствии государственного (муниципального) контракта работы открывало бы возможность для недобросовестных исполнителей работ и государственных(муниципальных) заказчиков приобретать незаконные имущественные выгоды в обход Федерального закона от 21.07.2005 №94-ФЗ. Между тем никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения.

Однако в рассматриваемой ситуации из материалов настоящего дела не усматривается намерение истца приобрести незаконные имущественные выгоды в обход Федерального закона от 21.07.2005 №94-ФЗ, целью регулирования которого являются, в том числе, предотвращение неэффективного использования бюджетных денежных средств и недопущение предоставления отдельным лицам преимуществ в получении государственного (муниципального) заказа по сравнению с теми претендентами, кто имеет возможность предложить более выгодные условия удовлетворения государственных (муниципальных) нужд.

Как разъяснено в Определении Верховного Суда РФ от 07.04.2016№302-ЭС15-17338, отказ в оплате работ, выполненных для государственных (муниципальных) нужд в отсутствие заключенного дополнительного соглашения к государственному (муниципальному) контракту, может быть обусловлен только установленным фактом сговора между сторонами или злоупотребления в иной форме, свидетельствующим о направленности действий лиц на обход конкурсной процедуры отбора подрядчика, чего в настоящем деле судом не установлено.

Из Определения Верховного Суда РФ от 07.04.2016 №302-ЭС15-17338 также следует недопустимость противопоставления одних публичных интересов (предотвращение злоупотреблений в сфере размещения заказов) другим публичным интересам (в целях удовлетворения которых выполняются работы для государственных(муниципальных) нужд - спорные работы были направлены на удовлетворение нужд муниципального образования и имели для ответчика потребительскую ценность).

Таким образом, поскольку истцом доказаны согласованность воли сторон на проведение дополнительных работ на сумму 96 336 029 руб. 15 коп., факт их выполнения, а также использование результата выполненных работ в деятельности ГБУЗ НО «Инфекционная больница №23 г.Нижнего Новгорода», суд приходит к выводу, что данные дополнительные работы подлежат оплате.

Расходы по государственной пошлине составляют 200 000 руб., которые в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на ответчика и подлежат взысканию в пользу истца.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 180 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

Р Е Ш И Л:

исковые требования акционерного общества "Специализированый застройщик Нижегородской области "Дирекция по строительству" удовлетворить.

Взыскать с Государственного казенного учреждения Нижегородской области "Нижегородстройзаказчик" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в пользу акционерного общества "Специализированый застройщик Нижегородской области "Дирекция по строительству" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) :

- 96 336 029 (девяносто шесть миллионов триста тридцать шесть тысяч двадцать девять) рублей 15 копеек стоимости выполненных дополнительных работ;

- 200 000 (двести тысяч) рублей расходов по уплате государственной пошлины.

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу по заявлению взыскателя.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Первый арбитражный апелляционный суд (г. Владимир) в течение месяца со дня его принятия в соответствии со статьями 181, 257, 259 АПК РФ.

Решение может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течении двух месяцев со дня вступления решения в законную силу в соответствии со статьями 181, 273, 275, 276 АПК РФ при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационная жалобы (в том числе и в электронном виде) подаются через Арбитражный суд Нижегородской области.

Судья                       С.А. Бычихина