ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия (3812)37-26-06, факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, info@8aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №   А46-9467/2022

13 января 2023 года

город Омск

 

Резолютивная часть постановления объявлена  10 января 2023 года 

Постановление изготовлено в полном объеме  13 января 2023 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Рыжикова О.Ю., 

судей  Ивановой  Н.Е., Лотова А.Н., 

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-14308/2022) индивидуального предпринимателя ФИО2 на решение Арбитражного суда Омской области от 19.10.2022 по делу № А46-9467/2022 (судья Пермяков В.В.), принятое по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 304550730800052) к Администрации Октябрьского административного округа города Омска (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 644021, 

<

...>), при участии в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Департамента архитектуры и градостроительства Администрации города Омска (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>, адрес: 644099, 

<

...>), о признании незаконным действий, выразившихся в отказе в согласовании места размещения нестационарного торгового объекта,

при участии в судебном заседании представителя индивидуального предпринимателя ФИО2 – ФИО3 по доверенности от 25.02.2021;

установил:

индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее - ИП ФИО2, предприниматель, заявитель) обратился в Арбитражный суд Омской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российский Федерации (далее – АПК РФ), к Администрации Кировского административного округа города Омска (далее - Администрация, заинтересованное лицо) о признании незаконными действий Администрации,  выразившихся в отказе в согласовании места размещения нестационарного торгового объекта, изложенном в письме от 04.03.2022 № Исх-08- ОАО/465.

В  качестве  способа  восстановления нарушенных прав заявитель просил обязать Администрацию направить проект схемы размещения нестационарных торговых объектов вместе с материалами по обоснованию мест размещения нестационарных торговых объектов, выполненными с учетом требований, установленных в абзаце первом настоящего пункта, для дальнейшего согласования в департамент архитектуры и градостроительства Администрации города Омска. 

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Департамент архитектуры и градостроительства Администрации г. Омска (далее – Департамент, третье лицо).

Решением Арбитражного суда Омской области от 19.10.2022 по делу № А46-9467/2022 в  удовлетворении  заявленных требований отказано. 

Не согласившись с принятым судебным актом, ИП  ФИО2 обратился в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований заявителя.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель  указал  на  то, что  решение  об  отказе  внесения  изменений в  схему  нестационарных торговых объектов  (далее - НТО) принимается  в  случае  несоответствия предлагаемых изменений  требованиям  раздела  III Порядка размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска, утвержденного  постановлением Администрации города Омска от 23.12.2014 № 1812-п «О размещении нестационарных торговых объектов на территории города Омска» (далее -Порядок). В  пункте 18 Порядка  предусмотрены  случаи  недопустимости  размещения  НТО. В  рассматриваемом случае  решение  об  отказе в согласовании места размещения НТО  не  содержит  оснований, предусмотренных пунктом 18  Порядка.

Податель  жалобы  считает,  что  само по  себе  нахождение  земельного  участка в составе земельного участка, расположенного  в  рекреационной  зоне,   не препятствует размещению НТО, учитывая, что в  январе  2022 года  на  сайте  администрации Октябрьского  АО  г. Омска размещалась  информация  о проведении  электронного аукциона на право заключения  договора на размещение  НТО в  пределах того же единого землепользования с кадастровым номером  55:36:120307:3031; оспариваемее действия  органа местного самоуправления  нарушают  нормы Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Отзыв на апелляционную жалобу в материалы дела не поступил. 

В судебном заседании представитель предпринимателя  поддержал доводы апелляционной жалобы.

Администрация, Департамент надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили.

На основании части 1 статьи 266, статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, заслушав  представителя  заявителя, установил следующие обстоятельства.

Заявитель является индивидуальным предпринимателем, основным видом деятельности которого является продажа печатной продукции. 

07.02.2022 заявитель обратился в Администрацию с заявлением  о согласовании  включения в схему размещения НТО места размещения под киоск со специализацией «печатная продукция» площадью 9 кв.м, по адресу: ул. Кирова д. 10, с  указанием  на  то, что Тип архитектурного облика киоска соответствует типу 3 утвержденным требованиям к архитектурному облику НТО на территории г. Омска, изложенным в постановлении 812-п от 09.08.2018. 

В ходе рассмотрения данного заявление Администрацией перенаправлены представленные предпринимателем документы в адрес Департамента архитектуры. 

На обращение Администрации Октябрьского административного округа города Омска (Вн-ОАО/285 от 11.02.2022) о рассмотрении и согласовании предложений по внесению изменений в постановление Администрации города Омска от 04.08.2014 № 1041-п «Об утверждении схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска», Департамент архитектуры письмом № Вн-ДАГ 12/1777 от 02.03.2022 сообщил следующее. 

По результатам рассмотрения представленного проекта схемы размещения НТО № 453 по адресу ул. Кирова д. 10, Департамент  архитектуры сообщает, что НТО № 453 размещается в границах земельного участка с кадастровым номером 55:36:120307:3030, входящего в состав единого землепользования земельного участка с кадастровым номером 55:36:120307:3031, учтенного в едином государственном реестре недвижимости  (далее – ЕГРН) с видом разрешенного использования - для рекреационных целей под сквер. Учитывая вышеизложенное, представленный проект размещения НТО № 453 по ул. Кирова д. 10 отклоняется от согласования. 

04.03.2022 Администрация отказала заявителю в согласовании места размещения НТО, изложив отказ в письме № Исх-08- ОАО/465, ссылаясь  на  информацию Департамента архитектуры  и то, что предложенное ИП ФИО2  место  размещения  НТО не согласовано в связи с нарушением пункта 13 постановления Администрации города Омска от 23.12.2014 № 1812-п. Место размещения НТО,  согласно представленной схеме,  находится  в границах земельного участка с кадастровым номером 55:36:120307:3030, входящего в состав единого землепользования земельного участка с кадастровым номером 55:36:120307:3031, вид разрешенного использования - для рекреационных целей под сквер.  Кроме  того, указано,  что согласно выписке из ЕГРН об объекте недвижимости указанный земельный участок обременен правами третьих лиц. 

Полагая, что  указанный отказ Администрации  является  незаконным и нарушающим права заявителя, ИП ФИО2 обратился в арбитражный суд с соответствующим  заявлением.

Принятое Арбитражным судом  Омской области  решение от 19.10.2022 является  предметом апелляционного обжалования по настоящему делу.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 29 Земельного кодекса Российской Федерации (далее - ЗК РФ) предоставление гражданам и юридическим лицам земельных участков из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании решения исполнительных органов государственной власти или органов местного самоуправления, обладающих правом предоставления соответствующих земельных участков в пределах их компетенции.

Пунктом 1 статьи 39.36 ЗК РФ предусматривается, что размещение нестационарных торговых объектов на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании схемы размещения нестационарных торговых объектов в соответствии с Федеральным законом  от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» (далее -  Федеральный  закон № 381-ФЗ).

Отношения, возникающие между органами государственной власти, органами местного самоуправления и хозяйствующими субъектами в связи с организацией и осуществлением торговой деятельности, а также отношения, возникающие между хозяйствующими субъектами при осуществлении ими торговой деятельности, регулируются Федеральным законом № 381-ФЗ, а также Правилами включения нестационарных торговых объектов, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях и сооружениях, находящихся в государственной собственности, в схему размещения нестационарных торговых объектов, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 29.09.2010 № 772 (далее – Правила № 772).

Так, пунктом 6 статьи 2 Федерального закона № 381-ФЗ определено, что нестационарным торговым объектом является торговый объект, представляющий собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком вне зависимости от присоединения или неприсоединения к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе передвижное сооружение.

Особенности размещения нестационарных торговых объектов установлены статьей 10 Федерального закона № 381-ФЗ.

В соответствии с частью 1 статьи 10 Федерального закона № 381-ФЗ размещение нестационарных торговых объектов на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов с учетом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов.

Схема размещения нестационарных торговых объектов разрабатывается и утверждается органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом муниципального образования, в порядке, установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации (часть 3 статьи 10 Федерального закона № 381-ФЗ).

В соответствии с частью 7 статьи 10 Федерального закона № 381-ФЗ порядок размещения и использования нестационарных торговых объектов в стационарном торговом объекте, в ином здании, строении, сооружении или на земельном участке, находящихся в частной собственности, устанавливается собственником стационарного торгового объекта, иного здания, строения, сооружения или земельного участка.

Согласно пункту 15 части 1 статьи 16 Федерального закона № 381-ФЗ к вопросам местного значения городского округа относятся создание условий для обеспечения жителей городского округа услугами связи, общественного питания, торговли и бытового обслуживания.

В соответствии с пунктом 2 постановления Правил № 772 правом формирования схемы размещения нестационарных торговых объектов наделены исключительно органы местного самоуправления, по согласованию с органом исполнительной власти, осуществляющим полномочия собственника имущества.

В целях упорядочения размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ), Федеральным законом от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации», Федеральным законом № 381-ФЗ принято постановление Администрации города Омска от 23.12.2014 № 1812-п «О размещении нестационарных торговых объектов на территории города Омска» (далее – Постановление № 1812-п).

Согласно пункту 3 Постановления № 1812-п размещение нестационарных торговых объектов на территории г. Омска, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности (в федеральной собственности или в собственности Омской области) и муниципальной собственности г. Омска, а также на земельных участках, расположенных на территории г. Омска, государственная собственность на которые не разграничена, производится в соответствии с утвержденной Администрацией города Омска схемой размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска.

В соответствии с пунктом 7 Постановления № 1812-п нестационарный торговый объект представляет собой торговый объект, представляющий собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком вне зависимости от наличия или отсутствия подключения (технологического присоединения) к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе передвижное сооружение. Самовольно установленный нестационарный торговый объект - это нестационарный торговый объект, размещенный без соблюдения указанного постановления (пункт 10 поименованного выше Постановления).

Согласно пункту 9 Постановления № 1812-п органами, уполномоченными на размещение нестационарных торговых объектов на территории города Омска, являются Администрации административных округов города Омска, которые в соответствии с пунктом 49 данного нормативного акта осуществляют контроль за соблюдением Постановления № 1812-п при размещении и эксплуатации нестационарных торговых объектов.

В соответствии с пунктом 31 Постановления № 1812-п Администрация административного округа города Омска: 

1) участвует в разработке проекта схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории соответствующего административного округа города Омска с учетом требований, предусмотренных главой III настоящего Порядка. Готовит материалы по обоснованию мест размещения нестационарных торговых объектов, в том числе графическое отображение мест размещения нестационарных торговых объектов, выполненное с учетом топографической основы масштаба 1:500, проектов планировки и проектов межевания территории, кадастровых сведений, с отображением существующей градостроительной ситуации (капитальных объектов, транспортных и пешеходных связей, нестационарных торговых объектов, элементов благоустройства) без отображения инженерных коммуникаций;

2) направляет проект схемы размещения нестационарных торговых объектов вместе с материалами по обоснованию мест размещения нестационарных торговых объектов, выполненными с учетом требований, установленных в абзаце первом настоящего пункта, для согласования:

- в департамент архитектуры и градостроительства Администрации города Омска (с дополнительными обосновывающими материалами - информация о типе архитектурного облика нестационарного торгового объекта, включаемого в схему размещения нестационарных торговых объектов) в части соответствия проекта схемы нестационарных торговых объектов требованиям настоящего Порядка, перспективам застройки территорий объектами капитального строительства, в соответствии с архитектурно-градостроительными нормативами и (или) требованиями документов территориального планирования, градостроительного зонирования, проектов планировки и межевания территории;

- в департамент транспорта Администрации города Омска в части соответствия требованиям, касающимся обеспечения безопасности дорожного движения и определения максимального количества торгово-остановочных комплексов, возможных для размещения на одном отдельно взятом остановочном пункте общественного пассажирского транспорта;

- в бюджетное учреждение города Омска «Управление дорожного хозяйства и благоустройства» в случае включения в схему размещения нестационарных торговых объектов, расположенных в границах земельных участков, предоставленных в постоянное (бессрочное) пользование бюджетному учреждению города Омска «Управление дорожного хозяйства и благоустройства»;

- в департамент общественной безопасности Администрации города Омска в части оценки влияния размещаемого на территории Учреждения нестационарного торгового объекта на выполнение Учреждением мероприятий по обеспечению пожарной безопасности и антитеррористической защищенности.

4) направляет в департамент городской экономической политики Администрации города Омска предложения о внесении изменений в схему размещения нестационарных торговых объектов, согласованные с департаментом архитектуры и градостроительства Администрации города Омска, департаментом транспорта Администрации города Омска и бюджетным учреждением города Омска «Управление дорожного хозяйства и благоустройства» в соответствии с настоящим Порядком;

5) проводит аукцион по продаже права на заключение договора на размещение нестационарного торгового объекта на территории города Омска в соответствии с утвержденной Администрацией города Омска схемой размещения нестационарных торговых объектов;

6) заключает договоры на размещение нестационарных торговых объектов;

7) не позднее чем за 90 дней до окончания срока действия договора на размещение нестационарного торгового объекта уведомляет владельца нестационарного торгового объекта о принятии решения о внесении изменений в схему размещения нестационарных торговых объектов и исключении места размещения нестационарного торгового объекта из схемы размещения нестационарных торговых объектов по окончании срока действия договора на размещение нестационарного торгового объекта.

В соответствии с пунктом 50 Постановления № 1812-п при осуществлении контроля за соблюдением настоящего постановления уполномоченный орган, в том числе, осуществляет учет нестационарных торговых объектов и контроль за их размещением.

Из материалов следует, что в настоящем случае, на основании информации Департамента архитектуры предложенное  ИП ФИО2 дополнительное место  не согласовано в связи с нарушением пункта 13 Постановления Администрации города Омска от 23.12.2014 № 1812-п.; место размещения НТО, согласно представленной схеме, находится в границах земельного участка с кадастровым номером 55:36:120307:3030, входящего в состав единого землепользования земельного участка с кадастровым номером 55:36:120307:3031, вид разрешенного использования - для рекреационных целей под сквер. 

Суд апелляционной инстанции отмечает, что согласно представленной в материалы  дела А46-6446/2022 выписке из ЕГРН, размещенной в открытом доступе в Картотеке арбитражных дел, вид разрешенного землепользования земельного участка с кадастровым номером 55:36:120307:3031 – для рекреационных целей под сквер, кроме того, указанный земельный участок входит в единое землепользованеие с земельными участками с кадастровыми номерами 55:36:120307:3025, 55:36:120307:3026, 55:36:120307:3027, 55:36:120307:3028, 55:36:120307:3029, 55:36:120307:3030 (спорный земельный участок).

Кроме того, указанной выпиской подтверждается, что указанный земельный участок с кадастровым номером 55:36:120307:3031 обременен правами третьих лиц – БУ г. Омска «УДХБ», правообладатель – муниципальное образование городской округ город Омск Омской области.

Учитывая вышеизложенное, оспариваемый отказ Администрации является законным, обоснованным и не противоречит нормам действующего законодательства.

При этом, судебная коллегия отмечает, что отказ Администрации во включении в схему размещения нестационарных объектов,  НТО  заявителя не свидетельствует о нарушении его прав в сфере предпринимательской деятельности, поскольку не лишает предпринимателя права претендовать на размещение НТО в другом месте, который  входит в перечень, содержащийся в схеме согласно  постановлению Администрации города Омска от 04.08.2014 № 1041-п «Об утверждении схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска».

 Суд апелляционной  инстанции  не  принимает   довод    заявителя  о том, что  оспариваемее действия  органа местного самоуправления  нарушают  нормы Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон  о  защите  конкуренции).

Ссылка предпринимателя на нормы Закона о  защите конкуренции в настоящем случае к предмету спора не относится.

Закон о защите конкуренции направлен на предупреждение и пресечение недопущения, ограничения, устранения конкуренции, в частности, органами местного самоуправления в целях обеспечения единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защиты конкуренции и создания условий для эффективного функционирования товарных рынков (статья 1 Закона о защите конкуренции).

Пунктом 7 статьи 4 Закона о защите конкуренции конкуренция определена как соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

В силу части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции федеральным органам исполнительной власти, органам государственной власти субъектов Российской Федерации, органам местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органам или организациям, а также государственным внебюджетным фондам, Центральному банку Российской Федерации запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий (бездействия), в частности запрещается необоснованное препятствование осуществлению деятельности хозяйствующими субъектами.

В рассматриваемом случае, конкуренция выражается в соперничестве хозяйствующих субъектов за право оказания услуг розничной торговли наибольшему числу покупателей, в том числе путем размещения своих нестационарных объектов на земельных участках, находящихся в муниципальной собственности.

Каждому хозяйствующему субъекту гарантируется право самостоятельно выбора места размещения его нестационарных объектов и направления соответствующего заявления в уполномоченный орган местного самоуправления о включении указанного места в Схему.

Органы местного самоуправления, а также иные уполномоченные на согласование проекта Схемы органы обязаны рассмотреть предложенные хозяйствующими субъектами места на их соответствие требованиям действующего законодательства и в случае отсутствия нарушений включить их в Схему.

В  рассматриваемом  случае  судом  апелляционной  интенции  установлено, что   отказ  Администрации во включении в схему размещения нестационарных объектов  киоска  предпринимателя   не противоречит нормам действующего законодательства,  не  препятствует осуществлению  деятельности  предпринимателя, следовательно,   может быть  расценен  нарушающим  положения  части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции.

Обстоятельства  размещения  в  январе  2022 года  на  сайте  администрации Октябрьского  АО  г. Омска информации   о проведении  электронного аукциона на право заключения  договора на размещение  НТО в  пределах того же единого землепользования с кадастровым номером  55:36:120307:3031, на  которые                в  апелляционной  жалобе  ссылается  предприниматель, не свидетельствуют           о  незаконности  оспариваемого  отказа.

Документы, свидетельствующие о том, что испрашиваемое заявителем место предоставлено для размещения НТО другим хозяйствующим субъектам, в материалах дела отсутствуют.

В целом доводы апелляционной жалобы выражают несогласие с судебным актом, но не содержат достаточных фактов, которые имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения.

При таких обстоятельствах арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что суд первой инстанции принял законное  и обоснованное решение.

Нормы материального права применены арбитражным судом первой инстанции правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено. 

Таким образом, оснований для отмены обжалуемого решения арбитражного суда не имеется, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Судебные расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы согласно статье 110 АПК РФ относятся на заявителя.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Омской области от 19.10.2022 по делу №  А46-9467/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, направляется лицам, участвующим в деле, согласно статье 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

Информация о движении дела может быть получена путем использования сервиса «картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Председательствующий

О.Ю. Рыжиков

Судьи

Н.Е. Иванова

 А.Н. Лотов