АРБИТРАЖНЫЙ СУД НОВОСИБИРСКОЙ ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А45-30275/2016

г. Новосибирск

23 января 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена 16 января 2018 года.

Полный текст решения изготовлен 23 января 2018 года. 

Арбитражный суд Новосибирской области в составе судьи Хорошилова А.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1 рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО2, г. Новосибирск (ОГРНИП 305540105490025, ИНН 

<

***>)

к Мэрии города Новосибирска (Комитет рекламы и информации), г. Новосибирск (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

третье лицо - Уполномоченный по защите прав предпринимателей в Новосибирской области, г. Новосибирск,

о признании незаконным решения об отказе в выдаче разрешения на установку и эксплуатацию рекламных конструкций (уведомление от 19.07.2017 № 04-8/1585),

при участии представителей:

от заявителя: ФИО3, по доверенности от 11.11.2017 № 11/11; ФИО4, по доверенности от 10.10.2017 № 10/10;

от заинтересованного лица: ФИО5, по доверенности от 28.12.2016 № 01/40/07068;

от третьего лица: ФИО6, по доверенности от 28.12.2016 № 01-20/3. 

Индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее – заявитель, предприниматель) обратился в арбитражный суд с заявлением, уточненным (изменение предмета заявленных требований) в порядке, предусмотренном статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) к мэрии города Новосибирска (Комитет рекламы и информации) (далее - заинтересованное лицо, Комитет рекламы, мэрия) о признании незаконным решения, принятого заинтересованным лицом (уведомление от 19.07.2017 № 04-8/1585) «Об отказе в выдаче разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции», по заявлениям предпринимателя от 04.05.2017 №№ 2441, 2442, 2443, 2445; от 23.05.2017 № 2934; от 14.06.2017 № 3278 (далее – оспариваемый решение), и обязании устранить допущенные нарушения прав и законных интересов путем выдачи разрешений на установку и эксплуатацию рекламных конструкций по заявлениям от 04.05.2017 №№ 2441, 2442, 2443, 2445; от 23.05.2017 № 2934; от 14.06.2017 № 3278 сроком на 12 месяцев с момента их выдачи.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Уполномоченный по защите прав предпринимателей в Новосибирской области (далее – третье лицо, Уполномоченный по защите прав). 

Представитель заявителя в ходе судебного разбирательства поддержал заявленные требования, по основаниям, изложенным в заявлении, со ссылкой на нормы статьи 19 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон № 38-ФЗ), указал на то, что оснований для принятия оспариваемого решения установленных Законом № 38-ФЗ не имеется, рекламные конструкции предпринимателя не подлежат включению в схему размещения рекламных конструкций, соответственно договор на их установку не должен заключатся по результатам конкурса, рекламные конструкции размещаются на нестационарных объектах принадлежащих предпринимателю и используемых им для производственной деятельности, оспариваемое решение нарушает права и законные интересы заявителя поскольку препятствует полноценно осуществлять предпринимательскую деятельность.

Представитель заинтересованного лица в ходе судебного разбирательства, со ссылкой на нормы статьи 19 Закона № 38-ФЗ, Положения о нестационарных объектах на территории города Новосибирска, утвержденного  Решением Совета депутатов г. Новосибирска от 29.04.2015 № 1336 (далее – Положение), Правил распространения наружной рекламы и информации в городе Новосибирске, утвержденных Решением городского Совета Новосибирска от 25.10.2006 № 372 (далее – Правила), заявленные требования не признал, по основаниям, изложенным в отзыве, указав на то, что предпринимателем для размещения рекламных конструкций используются нестационарные объекты не являющиеся недвижимым имуществом, следовательно объектом недвижимого имущества, используемым для установки рекламных конструкций является земельный участок находящийся в муниципальной собственности, места размещения рекламных конструкций подлежат внесению в схему размещения рекламных конструкций и единственным способом для заключения договора на установку и эксплуатацию рекламных конструкций являются торги.  

Представитель третьего лица указал, что заявленные требования подлежат удовлетворению по основаниям, изложенным в отзыве, поддержал доводы заявителя.

Исследовав материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд установил следующее.

04.05.2017 заявитель обратился к заинтересованному лицу с заявлениями о выдаче разрешений на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на фасадах торговых павильонов по следующим адресам:

1)

<

...> - графический элемент - логотип, 0,68x0,8м (вх. № 2441 от 04.05.2017);

2)

<

...> - текст «Горячие беляшики», 5,35x0,613м (вх. № 2442 от 04.05.2017);

3)

<

...> - текст «Кафе Железнодорожное», 4,77x0,479м (вх. № 2443 от 04.05.2017);

4)

<

...> - текст - «Горячие беляшики», 1,1x6,0м (вх. № 2445 от 04.05.2017).

23.05.2017 заявитель обратился к заинтересованному лицу с заявлением о выдаче разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на фасаде торгового павильона по следующему адресу:

5)

<

...> - графический элемент -логотип, 0,8x1,0м (вх. № 2934 от 23.05.2017).

14.06.2017 заявитель обратился к заинтересованному лицу с заявлением о выдаче разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на фасаде торгового павильона по следующему адресу:

6)

<

...> стр. - текст «Горячие беляшики», 2,212x0,7м (вх. № 3278 от 14.06.2017).

Установка и эксплуатация рекламных конструкций планируется на нестационарных торговых объектах (фасад павильонов), то есть на движимом имуществе принадлежащем заявителю.

Земельными участками, на которых расположены нестационарные торговые объекты, заявитель пользуется на праве аренды, что подтверждается:

1)договором аренды земельного участка для размещения нестационарного объекта от 09.02.2015 № 120205а, договором аренды земельного участка для размещения нестационарного объекта от 01.09.2017 № 129206а (земельный участок с кадастровым номером 54:35:082615:34, площадь 247 кв.м., для эксплуатации магазина модульного типа по ул. Аксенова);

2)договором аренды земельного участка для размещения нестационарного объекта от 19.05.2016 № 123787а, договором аренды земельного участка для размещения нестационарного объекта от 01.09.2017 № 129210а (земельный участок с кадастровым номером 54:35:081850:18, площадь 65 кв.м., для эксплуатации павильона (общественное питание) по Старому шоссе, (74а);

3)договором аренды земельного участка для размещения нестационарного объекта от 05.05.2016 № 123176а, договором аренды земельного участка для размещения нестационарного объекта от 28.06.2017 № 128529а (земельный участок с кадастровым номером 54:35:083600:33, площадью 41 кв.м., для эксплуатации киоска (павильона) (общественное питание) по ул. Первомайской, (100);

4)договором аренды от 01.01.2017 № 010117/62 торгового места (земельный участок) № 62, общей площадью 6 кв.м., расположенный по адресу: ул. Пожарского, 2, для осуществления деятельности по продаже товаров (выполнения работ, оказания услуг).

19.07.2017 заинтересованным лицом отказано заявителю в выдаче разрешений на установку и эксплуатацию рекламных конструкций по заявлениям от 04.05.2017 № 2441, 2442, 2443, 2445; от 23.05.2017 № 2934; от 14.06.2017 № 3278 со ссылкой на пункт 2 части 15 статьи 19 Закона № 38-Ф, пункта 2 статьи 5.11 Правил, в связи с несоответствием установки рекламных конструкций в заявленном месте схеме размещения рекламных конструкций на территории города Новосибирска, утвержденной постановлением мэрии города Новосибирска от 13.09.2016 № 4110 (далее – Схема размещения).

Указанные обстоятельства подтверждаются материалами дела и лицами, участвующими в деле не оспариваются. Не согласившись с оспариваемым решением заявитель обратился в арбитражный суд. 

Согласно статье 198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно пункту 1 статьи 3 Закона № 38-ФЗ, под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Объектом рекламирования являются товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама (пункт 2 статьи 3 Закона № 38-ФЗ).

Частью 1 статьи 19 Закона № 38-ФЗ определены разновидности средств с помощью которых распространяется наружная реклама: с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, проекционного и иного предназначенного для проекции рекламы на любые поверхности оборудования, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее - рекламные конструкции), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта.  

Рекламная конструкция должна использоваться исключительно в целях распространения рекламы, социальной рекламы (часть 2 статьи 19 Закона № 38-ФЗ).

В силу части 7 статьи 19 Закона № 38-ФЗ установка и эксплуатация рекламной конструкции допускаются при наличии разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции (далее также - разрешение), выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5, 6, 7 настоящей статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществлять установку и эксплуатацию рекламной конструкции.

Установка и эксплуатация рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, не допускаются (часть 10 статьи 19 Закона № 38-ФЗ)

Решение об отказе в выдаче разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции принимается органом местного самоуправления городского округа исключительно по основаниям, указанным в части 15 статьи 19 Закона № 38-ФЗ. Одним из таких оснований является пункт 2 части 15 статьи 19 закона № 38-ФЗ, а именно несоответствие установки рекламной конструкции в заявленном месте схеме размещения рекламных конструкций (в случае, если место установки рекламной конструкции в соответствии с частью 5.8 статьи 19 Закона № 38-ФЗ определяется схемой размещения рекламных конструкций), отказ по данному основанию возможен только в случае, если место установки рекламной конструкции в соответствии с частью 5.8 статьи 19 Закона № 38-ФЗ определяется схемой размещения рекламных конструкций.

В силу пункта 5.8 статьи 19 Закона № 38-ФЗ органы местного самоуправления муниципальных районов или городских округов утверждают схемы размещения рекламных конструкций на земельных участках независимо от форм собственности, а также на зданиях или ином недвижимом имуществе, находящихся в собственности субъектов Российской Федерации или муниципальной собственности.

Из вышеизложенного следует, что орган местного самоуправления утверждает схему размещения рекламных конструкций в отношении рекламных конструкций, если они устанавливаются: на земельных участках независимо от форм собственности, а также на зданиях или ином недвижимом имуществе, находящихся в собственности субъектов Российской Федерации или муниципальной собственности.

Согласно части 5.1 статьи 19 Закона № 38-ФЗ заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, находящемся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основе торгов (в форме аукциона или конкурса), проводимых органами государственной власти, органами местного самоуправления или уполномоченными ими организациями в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Вместе с тем, частью 23 данной статьи установлено, что ее требования в части получения разрешений на установку и эксплуатацию рекламных конструкций не распространяются на витрины, киоски, лотки, передвижные пункты торговли, уличные зонтики в случае размещения рекламы непосредственно на указанных объектах (без использования конструкций и приспособлений, предназначенных только для размещения рекламы).

Учитывая изложенное можно сделать вывод, что размещение рекламы на витринах, киосках, лотках и т.д. с использованием конструкций и приспособлений, предназначенных только для размещения рекламы, предполагает получение разрешений на установку и эксплуатацию рекламной конструкции. С учетом того, что часть 23 статьи 19 Закона № 38-ФЗ допускает размещение рекламы на витринах, киосках, лотках и т.д., соответственно реклама, размещенная на подобных сооружениях, не рассматривается как реклама, размещенная на земельном участке.

Как следует из материалов дела, предпринимателем рекламные конструкции планируется установить и эксплуатировать на нестационарных объектах (фасадах павильонов, киосков), то есть на движимом имуществе, владельцем которого является заявитель, земельные участки, на которых расположены павильоны используются предпринимателем на праве аренды.

Поскольку владельцем рекламной конструкции и киоска является одно и то же лицо - предприниматель, учитывая, что рекламная конструкция не будет устанавливаться непосредственно на земельном участке, включение в Схему размещения рекламных конструкций мест размещения рекламных конструкций не требуется, как и проведение торгов, при таких обстоятельствах основания для вынесения оспариваемого решения отсутствовали.

В связи с указанным можно сделать вывод о несоответствии оспариваемого решения требованиям статьи 19 Закона № 38-ФЗ, нарушение прав и законных интересов заявителя оспариваемым решением следует из его существа, как препятствующего осуществлению предпринимательской деятельности (статья 3 Закона № 38-ФЗ).

Ссылка заинтересованного лица в обоснование возражений на судебную практику не принимается судом во внимание, поскольку какого-либо преюдициального значения для рассмотрения настоящего дела не имеет, указанные судебные акты приняты по иным фактическим обстоятельствам.

Исходя из вышеизложенного, исходя из норм статьи 198 АПК РФ, заявленные требования подлежат удовлетворению, порядок устранения допущенного нарушения прав и законных интересов заявителя в соответствии с положениями статьи 201 АПК РФ определяется судом. Судебные расходы, понесенные заявителем при рассмотрении данного дела, в соответствии с нормами статьи 110 АПК РФ подлежат взысканию с заинтересованного лица в пользу заявителя. Излишне оплаченная государственная пошлина в размере 1 500 рублей подлежит возврату заявителю из федерального бюджета на основании статьи 104 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

Р Е Ш И Л :

Заявленные требования удовлетворить.

Признать незаконным решение мэрии города Новосибирска (Комитета рекламы и информации мэрии города Новосибирска) изложенное в уведомлении от 19.07.2017 № 04-8/1585 «Об отказе в выдаче разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции», по заявлениям индивидуального предпринимателя ФИО2 от 04.05.2017 №№ 2441, 2442, 2443, 2445; от 23.05.2017 № 2934; от 14.06.2017 № 3278, как несоответствующее нормам Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе».

Обязать мэрию города Новосибирска устранить допущенные нарушения прав и законных интересов индивидуального предпринимателя ФИО2 путем выдачи индивидуальному предпринимателю ФИО2 разрешений на установку и эксплуатацию рекламных конструкций по заявлениям от 04.05.2017 №№ 2441, 2442, 2443, 2445; от 23.05.2017 № 2934; от 14.06.2017 № 3278.

Решение подлежит исполнению с момента вступления его в законную силу.

Взыскать с мэрии города Новосибирска в пользу индивидуального предпринимателя ФИО2 судебные расходы в размере 300 рублей 00 копеек.

Возвратить индивидуальному предпринимателю ФИО2 из федерального бюджета сумму государственной пошлины в размере 1500 рублей 00 копеек, уплаченную платежным поручением от 10.10.2017 № 355.

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в течение месяца после его принятия в Седьмой арбитражный апелляционный суд (г. Томск).

Решение может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу, в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа (г. Тюмень) при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. 

Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Новосибирской области. 

СУДЬЯ                                                                                         А.В.Хорошилов