АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КОСТРОМСКОЙ  ОБЛАСТИ

156961, г. Кострома, ул. Долматова, д. 2

http://kostroma.arbitr.ru 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

 

Дело № А31-3165/2021

г. Кострома

30 июля 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена 09 июля 2021 года.

Полный текст решения изготовлен 30 июля 2021 года.

Арбитражный суд Костромской области в составе судьи Паниной С.Л., рассмотрев в судебном заседании государственного унитарного предприятия «Государственная корпорация по организации воздушного движения в Российской Федерации» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к акционерному обществу Коммерческий Банк «Модульбанк» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о взыскании 6 236 705 руб. 19 коп. в том числе 5 790 812 руб. 62 коп.  долга по банковской гарантии № 138502 от 20.12.2019, 445 892 руб. 57 коп. пени за просрочку исполнения обязательства, начисленных за период с 25.12.2020 по 11.03.2021, а также 54 184 рублей расходов по оплате государственной пошлины,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора общество с ограниченной ответственностью «Статус» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

лицо, ведущее протокол: помощник судьи Таневич Р.Ф.,

при участии в заседании:

от истца: ФИО1 (доверенность от 22.06.2021), ФИО2 (ВКС),

от ответчика:  ФИО3 (доверенность от 13.04.2021),

от третьего лица: не явился,

установил,

государственное унитарное предприятие «Государственная корпорация по организации воздушного движения в Российской Федерации» обратилось с иском к акционерному обществу Коммерческий Банк «Модульбанк» о взыскании 6 236 705 руб. 19 коп. в том числе 5 790 812 руб. 62 коп.  долга по банковской гарантии № 138502 от 20.12.2019, 445 892 руб. 57 коп. пени за просрочку исполнения обязательства, начисленных за период с 25.12.2020 по 11.03.2021, а также 54 184 рублей расходов по оплате государственной пошлины.

Определением от 24.03.2021 года в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено общество с ограниченной ответственностью «Статус» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>).

Истец исковые требования поддерживает.

Ответчик требования не признает, поддерживает ходатайство о приостановлении производства по делу.

Судом ходатайство отклонено.

Третье  лицо явку представителей не обеспечил.

На основании частей 1 и 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дело рассмотрено в отсутствие третьего лица, по имеющимся доказательствам.

Рассмотрев материалы дела, суд считает установленными следующие обстоятельства. 

24.12.2019 государственное унитарное предприятие «Государственная корпорация по организации воздушного движения в Российской Федерации» (заказчик) и общество с ограниченной ответственностью «Статус» (Подрядчик) заключили договор №19-1110/з, по условиям которого Подрядчик обязуется выполнить работы по оснащению техническими средствами охраны объектов транспортной инфраструктуры Объединенного (базового) Центра ОВД филиала «Аэронавигация Северо-Восточной Сибири» ФГУП «Госкорпорацип по ОрВД» (далее - работы) и передать результат Заказчику, а Заказчик обязуется принять и оплатить выполненные работы на условиях, предусмотренных настоящим Договором. (п. 1.1 Договора)

Место выполнения работ: Россия, Республика Саха (Якутия), 1. Площадка Аэропорт (БПРМ-52) - г. Якутск, р-н аэропорта, 2. Аэропорт г. Якутск (КДП) -Привокзальная площадь Аэропорта, д.4, 3. Площадка поселок Захаровка (ДПРМ-232) - г. Якутск, р-н аэропорта, 4. Площадка район поселок Марха (БПРМ-232) - г. Якутск, р-н реки Мархинка, 5. Площадка по ул. Семена Данилова (ДПРМ-052) - 

<

...>. Площадка Хатынг-Юрях (ОРЛ-Т+ВРЛ+ПРЦ+АГТПЦ) - 

<

...>. (п. 1.3. Договора)

Контракт заключен по результатам аукциона в электронной форме ИКЗ 19.16832000797682901001.0001.002.4120.243 №19-54 от 28.06.2019.

Цена настоящего Договора составляет: 19 302 708 (девятнадцать миллионов триста две тысячи семьсот восемь) рублей 74 копейки, в том числе НДС 20%, в соответствии с ведомостью твердой Договорной цены   (Приложение № 2 к настоящему Договору)..( п 2.1. контракта)

Работы по настоящему Договору выполняются Подрядчиком в сроки, определенные Графиком выполнения работ по объекту (Приложение № 3 к Договору).

Подрядчик вправе (по согласованию с Заказчиком) приступить к выполнению работ и закончить их выполнение досрочно.

На момент подписания настоящего Договора дата окончания работ, в том числе даты окончания отдельных этапов работ, определенные Графиком выполнения работ по объекту по Договору являются исходными для определения имущественных санкций в случаях нарушения сроков выполнения Работ.

Согласно п. 9.1 Договора, настоящий договор вступает в силу с даты его подписания Сторонами и действует до 31.12.2020, а в части устранения недостатков и по гарантийным обязательствам - до дня их полного исполнения Сторонами.

В силу пункта 7.2 Договора В случае просрочки Подрядчиком исполнения своих обязательств, предусмотренных Договором, Заказчик вправе взыскать неустойку:

7.2.1.  в форме пени в размере 0,1 % (ноль целых одну десятую процента) от Цены Договора, указанной в пункте 2.1. Договора, за каждый день просрочки, если просрочка соответствующего обязательства составляет не более 10 (десяти) дней включительно.

7.2.2.   в форме пени в размере 0,5 % (ноль целых пять десятых процента) от Цены Договора, указанной в пункте 2.1. Договора, за каждый день просрочки, если просрочка соответствующего обязательства более чем на 10 (десять) дней.

Согласно пункту 8.1. Договора Настоящий Договор заключен после предоставления Подрядчиком Заказчику обеспечения исполнения Договора в размере (30 % от цены договора) равном авансовому платежу, предусмотренного Договором., что составляет 5 790 812 (пять миллионов семьсот девяносто восемь тысяч восемьсот двенадцать) рублей 62 копейки, НДС не облагается.

В обеспечение надлежащего исполнения обязательств принципала по контракту, банк выдал учреждению банковскую гарантию от 20.12.2019 № 138502 на сумму 5 790 812 руб. 62 коп. 

Гарантия выдана на срок по 03.03.2021 включительно.

Из условий банковской гарантии следует, что в соответствии с пунктом 4 банковской гарантии В случае неисполнения/ненадлежащего исполнения Принципалом своих обязательств по Договору Бенефициар, в целях Получения выплаты по настоящей Гарантии, направляет Гаранту на бумажном носителе или в форме электронного документа оригинал Требования об уплате денежных средств с указанием суммы, подлежащей уплате Гарантом в размере цены Договора. уменьшенном на сумму, пропорциональную объему фактически исполненных Принципалом обязательств, предусмотренных Договором и оплаченных Бенефициаром, но не превышающей суммы, установленной настоящей Гарантией (далее - Требование) В Требовании должны быть указаны конкретные факты неисполнения/ненадлежащего исполнения Принципалом обязательств по Договору. Требование должно быть подписано руководителем Бенефициара (уполномоченным на подписание Требования лицом Бенефициара) и заверено печатью Бенефициара с обязательным приложением к Требованию следующих документов:

- документ, подтверждающий полномочия лица, подписавшего требование по банковской гарантии (доверенность) (в случае, если требование по банковской гарантии подписано лицом, не указанным в Едином государственном реестре юридических лиц в качестве лица, имеющего право без доверенности действовать от имени бенефициара):

- документ, подтверждающий факт наступления гарантийного случая в соответствии с условиями Договора (если требование по банковской гарантии предъявлено в случае ненадлежащего исполнения принципалом обязательств в период действия гарантийного срока);

- платежное поручение, подтверждающее перечисление Бенефициаром аванса Принципалу, с отметкой банка Бенефициара либо органа Федерального казначейства об исполнении (если выплата аванса предусмотрена Договором, а требование по банковской гарантии предъявлено в случае ненадлежащего исполнения принципалом обязательств по возврату аванса):

- расчет суммы, включаемой в требование Бенефициара по настоящей Гарантии.

Документы прилагаемые к Требованию по Гарантии, должны быть предоставлены в виде оригинала либо копии, заверенной подписью руководителя Бенефициара или лица, подписавшего Требование по Гарантии, и печатью Бенефициара (при наличии) в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации.

Требование может быть направлено Гаранту в виде электронного документа, подписанного усиленной электронной подписью уполномоченного на подписание Требования лица Бенефициара на адрес электронной почты (e-mail): bginfo@modulbank.ru. Документы, подлежащие приложению к Требованию в соответствии с настоящим пунктом Гарантии, в этом случае также направляются Гаранту Бенефициаром в виде электронного документа, подписанного/заверенного усиленной электронной подписью уполномоченного на подписание Требования лица Бенефициара на указанный в настоящем пункте адрес электронной почты Гаранта в одном электронном сообщении с Требованием

Сославшись на ненадлежащее исполнение ООО «Статус» принятых на  себя обязательств по договору, а именно обязательства выполнены с нарушением сроков установленных Договором, государственное унитарное предприятие «Государственная корпорация по организации воздушного движения в Российской Федерации» обратилось в банк с требованием от 10.12.2020 № 10-06/3-301 об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии в размере 5 790 812 руб. 62 коп. К требованию приложены  документы, подтверждающие несвоевременного исполнения принципалом обязательств, а именно: - расчет суммы, включаемой в Требование платежа по банковской гарантии.

- акт о приемке выполненных работ за июнь 2020 г. № 1 от 25.06.2020 г.

- акт о приемке выполненных работ за сентябрь 2020 г. № 21 от 21.10.2020 г.

- акт о приемке выполненных работ за июль 2020 г. № 3 от 08.07.2020 г.

- акт о приемке выполненных работ № 7 от 21.08.2020 г.

- акт о приемке выполненных работ № 19 от 16.10.2020 г.

- акт о приемке выполненных работ за июнь 2020 г. № 5 от 05.08.2020 г.

- акт о приемке выполненных работ № 9 от 21.08.2020 г.

- акт о приемке выполненных работ № 17 от 16.10.2020 г.

- акт о приемке выполненных работ за сентябрь 2020 г. № Ю от 10.09.2020 г.

- акт о приемке выполненных работ за сентябрь 2020 г. № 11 от 10.09.2020 г.

- акт о приемке выполненных работ за сентябрь 2020 г. № 12 от 21.09.2020 г.

- акт о приемке выполненных работ № 14 от 16.10.2020 г.

- акт о приемке выполненных работ № 13 от 16.10.2020 г.

- акт о приемке выполненных работ за сентябрь 2020 г. № 11 от 10.09.2020 г.

- акт о приемке выполненных работ за сентябрь 2020 г. № 12 от 21.09.2020 г.

- акт о приемке выполненных работ № 15 от 16.10.2020 г.

- акт о приемке выполненных работ за июнь 2020 г. № 1 от 03.07.2020 г.

- акт о приемке выполненных работ № 8 от 21.08.2020 г.

- акт о приемке выполненных работ № 20 от 16.10.2020 г.

- акт о приемке выполненных работ № 16 от 16.10.2020 г.

- акт о приемке выполненных работ № 16 от 16.10.2020 г.

- акт о приемке выполненных работ № 16 от 16.10.2020 г.

- приказ от 03.08.2015 г. № 986/л.

-  копия доверенности № 77/291-н/77-2019-1-2537 от 10.10.2019 года, требование получено ответчиком 17.12.2020 г., что подтверждается документами о направлении требования по банковской гарантии в адрес ответчика.

В ответ на требование, письмом № 44994/05 от 23.12.2020 г. ответчиком было отказано в выплате денежных средств, в связи с тем, что требование подписано неуполномоченным лицом, со стороны истца не представлена информация о возможности урегулирования вопроса выплаты неустойки между бенефициаром и принципалом согласно пункту 10.2. договора (основного обязательства).

Истец с условиями отказа в выплате по банковской гарантии не согласился, письмом от 09.02.2021 г. № 10-06/3-34 направил возражение на письмо ответчика в котором указал, что требование, направленное бенефициаром, подписано директором филиала «Аэронавигация Северо - Восточной Сибири» ФГУП «Госкорпорация по ОрВД» ФИО4, полномочия на подписание требования делегированы ФГУП «Госкорпорация по ОрВД» согласно пункту 4, 5, 6 доверенности № 77/291-н/77-2019-1-2537 от 10.10.2019 г.

Указанные обстоятельства послужили основанием обращения истца с настоящим иском в арбитражный суд. 

Оценив представленные в дело доказательства на основании статьи 71 АПК РФ, арбитражный суд приходит к следующим выводам.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона и односторонний отказ от их исполнения не допускается за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно пункту 1 статье 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В силу статьи 368 ГК РФ по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

Согласно части 1 статьи 370 ГК РФ предусмотренное независимой гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, от отношений между принципалом и гарантом, а также от каких-либо других обязательств, даже если в независимой гарантии содержатся ссылки на них.

В соответствии с частью 1 статьи 67 АПК РФ арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу.

Арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств (статья 71 АПК РФ).

В результате анализа представленных в материалы дела документов суд пришел к выводу, что требование бенефициара от 10.12.2020 № 10-06/3-301  и приложенные к нему документы соответствуют условиям банковской гарантии от 20.12.2019 № 138502.

В силу части 1 стати 374 ГК РФ требование бенефициара об уплате денежной суммы по независимой гарантии должно быть представлено в письменной форме гаранту с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать обстоятельства, наступление которых влечет выплату по независимой гарантии.

При изложенных обстоятельствах, принимая во внимание, что банк является субъектом, осуществляющим профессиональную деятельность на финансовом рынке, толкование условий банковской гарантии должно осуществляться в пользу бенефициара в целях сохранения обеспечения обязательства.

В гарантии имущественный интерес бенефициара состоит в возможности получить исполнение максимально быстро, не опасаясь возражений должника, в тех случаях, когда кредитор полагает, что срок исполнения обязательства либо иные обстоятельства, на случай наступления которых, кредитор себя обеспечивал, наступили. Основаниями к отказу в удовлетворении требования бенефициара могут служить исключительно обстоятельства, связанные с несоблюдением условий самой гарантии.

В части 1 статьи 376 ГК РФ установлено, что гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии либо предоставлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока.

С учетом анализа указанных норм права, в предмет доказывания по спору между гарантом и бенефициаром входит исключительно установление тех обстоятельств, которые подтверждают или опровергают тот факт, что бенефициаром при обращении к гаранту были соблюдены условия самой гарантии.

Из содержания выданной ответчиком банковской гарантии следует, что гарант по поручению принципала обеспечивает, в том числе, надлежащее исполнение ответчиком своих обязательств перед истцом в соответствии с договором  и выражает обязательство гаранта уплатить истцу денежные средства в пределах суммы банковской гарантии, а именно  5 790 812 руб. 62 коп. 

Исходя из буквального толкования требования об исполнении обязательства, следует, что бенефициар заявил гаранту о неисполнении в срок третьим лицом обязательства по надлежащему выполнению работ, предусмотренных договором.

Факт надлежащего или ненадлежащего исполнения третьим лицом обязательств по контракту не входит в предмет доказывания по настоящему спору и в силу статьи 376 ГК РФ не может быть являться основанием для отказа банка в платеже.

Поскольку требование об уплате денежных средств в рамках банковской гарантии обусловлено неисполнением обязанности принципала по надлежащему выполнению работ и соответствует условиям гарантии, у истца возникло право требования выплаты от банка.

Расчет суммы, включенной в требование о выплате по банковской гарантии, приведен бенефициаром в приложении к требованию. 

Согласно пункту 4 банковской гарантии бенефициар вправе в случае ненадлежащего исполнения или неисполнения принципалом обязательств, обеспеченных гарантией, представить гаранту на бумажном носителе или в форме электронного документа в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации, требование об уплате Суммы Гарантии или ее части (далее - Требование платежа по Гарантии или Требование).

Во исполнение указанного пункта истец направил в адрес ответчика требование.

Принимая во внимание изложенное, оснований для освобождения банка от платежа по правилам пункта 1 статьи 376 ГК РФ не имелось.

При своевременном предоставлении истцом в оговоренной сторонами форме необходимого пакета документов суд приходит к выводу о наличии оснований для взыскания долга. 

В соответствии с пунктом 11. банковской гарантии, в случае неисполнения требования об уплате по банковской гарантии в установленный пунктом 6. срок, ответчик обязуется уплатить истцу пени в размере 0,1% (Ноль целых одна десятая процента) от денежной суммы, подлежащей уплате, за каждый день просрочки.

Истцом заявлено требование о взыскании с ответчика неустойки в размере 0,1% в день от суммы неисполненного денежного обязательства за период с 25.12.2020 по 11.03.2021 в размере 445 892 руб. 57 коп..

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации, исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Право согласования уплаты неустойки в случае ненадлежащего исполнения обязательства по договору и определения ее размера предусмотрено статьями 330-332 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Как предусмотрено статьей 330 Гражданского кодекса Российской Федерации, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По основаниям возникновения неустойка подразделяется на законную (нормативную) и договорную (добровольную).

Из приведенного следует, что договорная неустойка устанавливается по соглашению сторон и, соответственно, ее размер, порядок исчисления, условия применения определяются по их усмотрению.

Статьями 393, 394 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по договору лицо, нарушившее обязательство, обязано возместить убытки, а в случае, предусмотренном законом или договором, неустойку.

Стороны в соответствии с требованиями Гражданского кодекса Российской Федерации и в надлежащей форме согласовали применение неустойки за неисполнение обязательств по банковской гарантии. 

Материалами дела установлено, что ответчик нарушил сроки исполнения денежного обязательства, в связи с чем начисление неустойки за просрочку оплаты является правомерным. Произведенный истцом расчет неустойки ответчиком не оспорен, контррасчет не представлен.

При таких обстоятельствах иск следует считать законным и обоснованным.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ судебные расходы подлежат отнесению на ответчика. 

На основании вышеизложенного, руководствуясь статьями 167 - 171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

иск удовлетворить.

Взыскать с акционерного общества коммерческий банк «Модульбанк» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу государственного унитарного предприятия «Государственная корпорация по организации воздушного движения в Российской Федерации» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 6 236 705 руб. 19 коп. в том числе 5 790 812 руб. 62 коп.  долга, 445 892 руб. 57 коп. пени, а также 54 184 рублей расходов по оплате государственной пошлины.

Исполнительный лист выдается по ходатайству взыскателя или по его ходатайству направляется для исполнения непосредственно арбитражным судом.

Решение может быть обжаловано  в апелляционном порядке во Второй арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия, а со дня вступления решения в законную силу – в кассационном порядке в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение двух месяцев, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции  или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Костромской области.

               Судья                                                    С.Л. Панина