АРБИТРАЖНЫЙ СУД УРАЛЬСКОГО ОКРУГА

Ленина проспект, д. 32/27, Екатеринбург, 620075  

http://fasuo.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ Ф09-139/22 

Екатеринбург

28 марта 2022 г.

 

Дело № А07-24402/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 28 марта 2022 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 марта 2022 г. 

 

Арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Татариновой И. А.,

судей Купреенкова В.А., Лазарева С.В.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «МеталПромГражданСтрой» на решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 12.08.2021 по делу № А07-24402/2020 и постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.11.2021 по тому же делу.

Определением Арбитражного суда Уральского округа от 25.02.2022 судебное разбирательство по кассационной жалобе заявителя отложено на 28.03.2022.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Арбитражного суда Уральского округа.

В судебном заседании приняли участие представители общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «МаксВелл» (посредством онлайн-присутствия) - ФИО1 (доверенность от 10.01.2020), ФИО2 (доверенность от 10.01.2020), ФИО3 (генеральный директор).

Общество с ограниченной ответственностью «Строительная компания «МаксВелл» (далее – общество «СК «МаксВелл») обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «МеталПромГражданСтрой» (далее – обществом  «МПГС») о взыскании задолженности по договору субподряда от 16.06.2018  № 16/6/18 в сумме 2 216 159 руб. 50 коп., неустойки по договору субподряда от 16.06.2018 № 16/6/18 за период с 09.11.2018 по 22.03.2021 в сумме 1 586 732 руб. 15 коп., задолженности по договору субподряда от 29.10.2018 № 29/10/18 в сумме 462 540 руб. 88 коп., неустойки по договору субподряда от 29.10.2018 № 29/10/18 за период с 06.01.2019 по 22.03.2021 в сумме 55 834 руб. 33 коп.

Общество «МПГС» обратилось Арбитражный суд Республики Башкортостан со встречным исковым заявлением к обществу «СК «МаксВелл» о взыскании неустойки за просрочку выполнения работ по договору субподряда от 29.10.2018 № 29/10/18 в сумме 923 213 руб. 35 коп., неустойки за просрочку выполнения работ по договору субподряда от 16.06.2018 № 16/6/18 в сумме 1 586 732 руб. 15 коп., об обязании предоставить исполнительно-техническую документацию по выполненным работам по договору субподряда от 29.10.2018№ 29/10/18, при неисполнении в месячный срок решения суда в части представления исполнительно-технической документации взыскать с общества «СК «МаксВелл» в пользу общества «МПГС» денежные средства в сумме 5000 руб. за каждый день неисполнения судебного акта с даты вступления решения суда в законную силу до его фактического исполнения.

Решением суда первой инстанции от 12.08.2021 первоначальные исковые требования общества «СК «МаксВелл» удовлетворены частично, с общества «МПГС» в пользу общества «СК «МаксВелл» взыскан долг в сумме 1 208 143 руб. 55 коп., неустойка в сумме 1 642 566 руб. 48 коп., судебные расходы по оплате государственной пошлины в сумме 29 426 руб. В остальной части в удовлетворении первоначальных исковых требований отказано. Встречные исковые требования общества «МПГС» удовлетворены частично, с общества «СК «МаксВелл» в пользу общества «МПГС» взыскана неустойка в сумме 2 509 945 руб. 50 коп., судебные расходы по оплате государственной пошлины в сумме 35 550 руб. В остальной части в удовлетворении встречного иска отказано. В результате зачета первоначальных и встречных исковых требований суд первой инстанции взыскал с  общества «МПГС» в пользу общества «СК «МаксВелл» сумму 334 640 руб. 53 коп.

Постановлением суда апелляционной инстанции от 22.11.2021 решение суда изменено. Резолютивная часть решения изложена в следующей редакции: «Первоначальный иск общества «СК «МаксВелл» удовлетворить в полном объеме. Взыскать с общества «МПГС» в пользу общества «СК «МаксВелл» задолженность по договорам субподряда от 16.06.2018 № 16/6/18, от 29.10.2018 № 29/10/18 в сумме 2 678 700 руб. 38 коп., неустойку по договорам субподряда от 16.06.2018 № 16/6/18, № 29/10/18 от 29.10.2018 в сумме 1 642 566 руб. 48 коп., судебные расходы по уплате государственной пошлины по первоначальному иску в сумме 39 255 руб. Встречный иск общества «МПГС» удовлетворить частично. Взыскать с общества «СК «МаксВелл» в пользу общества «МПГС» неустойку по договорам субподряда от 16.06.2018№ 16/6/18, от 29.10.2018 № 29/10/18 в сумме 2 509 945 руб. 50 коп., судебные расходы по оплате государственной пошлины по встречному иску в сумме 35 550 руб. В остальной части в удовлетворении встречного иска общества «МПГС» отказать. Произвести зачет удовлетворенной части первоначальных и встречных исковых требований, в результате которого окончательно взыскать с общества «МПГС» в пользу общества «СК «МаксВелл» задолженность в сумме 1 815 026 руб. 36 коп. Взыскать с общества «МПГС» в доход федерального бюджета государственную пошлину по первоначальному иску в сумме 5351 руб.».

В кассационной жалобе общество «МПГС» просит указанные судебные акты отменить, принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на нарушение судами норм процессуального права, неправильное применение норм материального прав, несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам. По мнению заявителя, суды не приняли во внимание то обстоятельство, что стороны определили твердую цену договора, необоснованно не применили положения статей 709, 421, 424 Гражданского кодекса Российской Федерации при исследовании обстоятельств дела в совокупности с возражениями ответчика и требованиями истца. Заявитель поясняет, что субсубподрядчик выполнил работы частично, при этом суд обязал общество «МПГС» компенсировать обществу «СК «МаксВелл» стоимость материалов согласно выставленным истцом первичным документам. Заявитель полагает, что истец не подтвердил документально происхождение товара, способ доставки до объекта, передачу товара материально ответственному лицу покупателя, сопроводительных документов в материалах дела не имеется, факт передачи товара отсутствует. По мнению заявителя, указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что поставщиком товар обществу «МПГС» не поставлялся, а был приобретен и использован в целях реализации своих обязательств по договору субподряда. Заявитель настаивает на том, что ответчик не отказывается от факта приобретения материала общества «СК «МаксВелл» и вовлечения его в производство работ, который отражен в УПД № 9, 10, 13, ответчик возражает по факту поставки и передачи материала, израсходованному объему, требованиям истца о компенсации понесенных затрат на закуп материала. 

Помимо изложенного, заявитель отмечает, что стороны заключили два договора субподряда с идентичными условиями исполнения, при этом суды не обратили внимание на факт отличительных действий по оформлению первичных документов по договорам субподряда, свидетельствующих об их исполнении, поясняет, что по договору субподряда № 29/10/18 истец подтверждал факт выполненных работ и приобретенных материалов актом формы КС-2, а не выставлением УПД.

Так же при оценке доказательств суды не исследовали и не оценили надлежащим образом то обстоятельство, что в акте выполненных работ истец предъявил меньший объем материалов, чем тот который он предъявил ответчику согласно УПД к оплате. 

Кроме того, заявитель полагает ошибочным выводы суда апелляционной инстанции о том, что стороны в пункте 22.7 договора согласовали обмен первичными документами бухгалтерского учета в электронном виде. Судом не учтен тот факт, что пункт 22.7 договора содержит перечень документов, не относящихся к документам бухгалтерского учета, а являющихся документами делового общения по договору, направленными на урегулирование вопросов исполнения договорных обязательств сторон. Суд не учел иные положения договора, определяющие порядок предоставления документов по договору, заявитель настаивает на том, что документы должны направляться сторонами друг другу только в оригиналах.

Помимо изложенного, по мнению заявителя, суды необоснованно взыскали с общества «МПГС» неустойку по договору субподряда от 16.06.2018 № 16/6/18 в сумме 1 586 732 руб. 15 коп., начисленную за период с 09.11.2018 по 22.03.2021, учитывая отсутствие нарушений обязательств со стороны ответчика, поскольку денежные обязательства ответчиком исполнены в полном объеме.

По мнению общества «СК «МаксВелл», изложенному в отзыве на кассационную жалобу, фактические обстоятельства дела и имеющиеся в материалах дела доказательства судом апелляционной инстанции оценены правильно, с верным применением норм материального права, регулирующих спорные правоотношения, доводы общества «МПГС» направлены на переоценку установленных по делу обстоятельств. Также общество «СК «МаксВелл» полагает, что имеется отдельное основание для отказа в удовлетворении кассационной жалобы заявителя, просит применить процессуальный принцип «эстопелль» и отказать в защите принадлежащего общества «МПГС» права полностью.

Общество «МПГС» представило возражения на отзыв общества «СК «МаксВелл», в которых выражает несогласие с позицией общества «СК «МаксВелл» относительно недобросовестного поведения  общества «МПГС», просит оставить в силе решение суда первой инстанции, постановление суда апелляционной инстанции отменить полностью.

Кроме того, от общества «МПГС» в Арбитражный суд Уральского округа поступили дополнения к кассационной жалобе, в которых общество «МПГС» просит принять уточнения просительной части кассационной жалобы следующего содержания: решение суда первой инстанции оставить без изменения, постановление суда апелляционной инстанции отменить полностью.

В соответствии со статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность постановления суда апелляционной инстанции исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе.

При исследовании обстоятельств настоящего дела судами установлено, что между обществом «СК «МаксВелл» (субсубподрядчик) и обществом «МПГС» (субподрядчик) заключен договор субподряда от 16.06.2018 № 16/6/18, согласно пункту 2.1 которого субсубподрядчик обязуется своими силами и средствами выполнить бетонные работы на объекте: «Пожарное депо в районе НПС внешнего транспорта нефти Ярудейского месторождения», в объеме предусмотренном условиями настоящего договора и приложений к нему, на основании утвержденной проектно-сметной/технической документации и сдать результаты выполненных работ субподрядчику по акту о приемке выполненных работ по форме КС-2, а также оказать содействие субподрядчику в сдаче законченного строительством объекта подрядчику и заказчику и иным членам приемочной комиссии по акту приемки закопченного строительством объекта по форме КС-11, выполнить другие работы, перечисленные в договоре, и работы, которые возникнут в период гарантийного срока, а субподрядчик обязуется создать субсубподрядчику необходимые условия для выполнения работ по договору, принять их результат и оплатить стоимость выполненных работ. 

В силу пункта 3.1 договора № 16/6/18 общая стоимость договора составляет 15 867 321 руб. 52 коп., в том числе НДС 18 % - 2 420 438 руб. 88 коп., в соответствии с приложением № 1 к настоящему договору. 

Принятая сторонами стоимость настоящего договора является твердой, включающая стоимость всех работ субсубподрядчика, необходимых для реализации настоящего договора. 

В соответствии с пунктами 4.1, 4.1.1 договора № 16/6/18 оплата работ по договору осуществляется следующим образом: за работы в размере 90 % стоимости выполненных и принятых субподрядчиком работ на основании подписанных субподрядчиком актов о приемке выполненных работ, справок о стоимости выполненных работ и затрат (10 % составляет резерв от общей суммы выполненных субсубподрядчиком и принятых субподрядчиком работ). 

Сумма резерва оплачивается субсубподрядчику после выполнения требований раздела 12 договора по законченному строительству объекту и условий пункта 4.5 договора. 

На основании пункта 4.1.2 договора № 16/6/18 оплата за выполненные работы, кроме случая указанного в пункте 4.5 договора, производится путем перечисления денежных средств на расчетный счет субсубподрядчика в течение 30 календарных дней после предоставления субсубподрядчиком субподрядчику, не позднее 25 числа отчетного месяца, оригиналов следующих документов: - исполнительной документации в объеме, соответствующем объему, предъявляемых к закрытию выполненных работ, подписанной техническим надзором и представителями субподрядчика, подрядчика и заказчика; - акта о приемке выполненных работ (по согласованной форме КС-2), подписанного субсубподрядчиком, субподрядчиком, техническим надзором в 4-х экземплярах, с обязательным приложением отчета о расходе материалов в строительстве в сопоставлении с расходами, определенными по производственным нормам, составленного по форме М-29, приведенной в приложении № 3 к настоящему договору, по данному конкретному акту о приемке выполненных работ; - справки о стоимости выполненных работ (по согласованное форме КС3), подписанной субподрядчиком и субподрядчиком в 2-х экземплярах; - счет-фактуры субсубподрядчика на полную стоимость выполненных работ в 2-х экземплярах; - счета на оплату; - подписанных субсубподрядчиком и субподрядчиком накладных на отпуск давальческих (в переработку) материалов на сторону по форме М-154; - подписанных субсубподрядиком и субподрядчиком актов о приемепередаче оборудования в монтаж. 

Пунктом 4.3 договора № 16/6/18 предусмотрено, что субподрядчик принимает от субсубподрядчика документы, указанные в пункте 4.1.2, рассматривает их и подписывает соответствующий акт о приемке выполненных работ в течение 15 рабочих дней, при условии предоставления субсубподрядчиком документов не позднее 25 числа отчетного месяца, а в случае несогласия, направляет субсубподрядчику мотивированный отказ с указанием недостатков и сроков их устранения за счет субсубподрядчика. 

После устранения недостатков, работы передаются субподрядчику в установленном порядке с приложением документов согласно пункту 4.1.2 договора. 

Субподрядчик вправе отказаться от приемки и оплаты работ, не соответствующих проектным решениям, договору, приложениям или дополнительным соглашениям, изменениям к нему, обязательным нормам и правилам иной документации, которой обязан руководствоваться субсубподрядчик. 

Договор может быть расторгнут субподрядчиком в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации и договором. 

Согласно пункту 4.5 договора № 16/6/18 окончательный расчет за выполненные работы и выплата резерва осуществляется после окончательной сдачи результатов работ, подписания между заказчиком и подрядчиком акта приемки законченного строительством объекта, включая устранение дефектов субсубподрядчиком, по работам, за которые ответственен субсубподрядчик, выявленных при приемке завершенного строительством объекта в течение 60 календарных дней при условии полного погашения авансовых платежей (в случае выявления таковых субподрядчиком по договору), после выполнения субсубподрядчиком следующих действий: - окончательной сдачи результатов работ, включая устранение дефектов, выявленных при приемке завершенного строительства объекта; - выполнения обязанностей пункта 6.17 договора по окончательной уборке строительной площадки, занятой работниками субсубподрядчика; - предоставления субсубподрядчиком субподрядчику следующих документов: - акта сверки взаиморасчетов по выполненным работам, подписанного субсубподрядчиком и субподрядчиком в двух экземплярах. - отчетов о списании МТР поставки субподрядчика, если таковые выдавались субсубподрядчику, за отчетный месяц по форме, приведенной в приложении № 3 в двух экземплярах; - реестра отчетов о приемке выполненных работ (по форме КС-2) в 2-х экземплярах - реестра актов о приемке выполненных работ (по форме КС-2) в 2-х экземплярах; - оригинала акта приема-передачи от субсубподрядчика к субподрядчику подписанного комплекта исполнительной документации. 

На основании пункта 5.1 договора № 16/6/18 сроки выполнения работ согласованы сторонами следующим образом: начало работ – 16.06.2018; окончание работ – 30.09.2018. 

В силу пункта 12.2 договора № 16/6/18 сдача результата работ субсубподрядчиком и приемка его субподрядчиком оформляется актом приемки выполненных работ.

В соответствии с пунктом 15.10.1 договора № 16/6/18 в случае нарушения субсубподрядчиком сроков выполнения работ субподрядчик вправе взыскать с субсубподрядчика неустойку в размере 0,1 % от общей стоимости, указанной в пункте 3.1 договора, за каждый день просрочки исполнения обязательств, при нарушении субсубподрядчиком сроков выполнения работ, указанных в разделе 5 договора (как начального, так и конечного), на срок до 30 календарных дней. 

При нарушении сроков выполнения работ (как начального, так и конечного) на срок более 30 календарных дней субподрядчик вправе взыскать с субсубподрядчика неустойку в размере 0,5 % от общей стоимости, указанной в пункте 3.1 договора, за каждый день просрочки исполнения обязательств, но не более 10 % общей стоимости, указанной в пункте 3.1 договора. 

Пунктом 15.10.2 договора № 16/6/18 предусмотрено, что в случае нарушения субсубподрядчиком сроков выполнения работ субподрядчик вправе взыскать с субсубподрядчика неустойку в размере 0,1 % от стоимости работ, по которым субсубподрядчик допустил нарушение плана-графика производства работ (приложение № 6) за каждый день просрочки, начиная с  первого дня нарушения срока, но не более 10 % от стоимости соответствующих работ, в случае, если субсубподрядчик допустил нарушение плана-графика производства работ (приложение № 6). 

Согласно пункту 15.12 договора № 16/6/18 в случае нарушения субподрядчиком сроков оплаты, указанных в разделе 4 договора на срок до 15 календарных дней, субсубподрядчик вправе взыскать с субподрядчика неустойку в размере 0,01 % от просроченной суммы за каждый день просрочки оплаты, но не более 10 % от стоимости работ, указанной в пункте 3.1 договора; в случае нарушения субподрядчиком сроков оплаты, указанных в разделе 4 договора на срок более 15 календарных дней субсубподрядчик вправе взыскать с субподрядчика неустойку в размере 0,5 % от просроченной суммы за каждый день просрочки оплаты, но не более 10 % от стоимости работ, указанной в пункте 3.1 договора. 

В пункте 22.7 договора № 16/6/18 сторонами согласовано, что претензии, письма, уведомления, заявки, отправленные по факсу или электронной почтой одной из сторон для другой стороны, обладают полной юридической силой и могут быть использованы в качестве доказательств в арбитражном суде. Распечатка факсимильного сообщения или отчета об отправке/доставке электронной почтой является подтверждением факта отправления документа и его получения соответствующей стороной. 

Между сторонами подписана спецификация от 16.06.2018 № 1 к договору № 16/6/18, в которой согласовано наименование и стоимость материалов, поставляемых субсубподрядчиком, в сумме 7 621 785 руб. 09 коп.

Кроме того, между сторонами подписана спецификация № 2 к договору № 16/6/18, в которой указаны наименование, объемы и стоимость выполняемых работ на сумму 8 245 536 руб. 4 коп.

В подтверждение факта поставки материалов для исполнения договора № 16/6/18 общество «СК «МаксВелл» представило в материалы дела УПД от 30.06.2018 № 9 на сумму 1 261 255 руб., от 30.06.2018 № 10 на сумму 1 318 950 руб. 57 коп., от 24.09.2018 № 13 на сумму 6 151 606 руб. 26 коп., всего на общую сумму 8 731 811 руб. 93 коп. 

В подтверждение факта выполнения работ по договору № 16/6/18 обществом «СК «МаксВелл» в материалы дела представлены акт о приемке выполненных работ от 08.10.2018 № 1 на сумму 5 292 883 руб. 62 коп., справка о стоимости выполненных работ и затрат от 08.10.2018 № 1 на сумму 6 245 602 руб. 67 коп.

Обществом «МПГС» выполненные работы и поставленные материалы по договору № 16/6/18 от 16.06.2018 оплачены частично на сумму 5 500 000 руб. (работы) и 7 261 255 руб. 10 коп. (материалы), что подтверждено представленными в дело платежными поручениями. 

Также, между обществом «СК «МаксВелл» (субподрядчик) и обществом «МПГС» (подрядчик) заключен договор субподряда от 29.10.2018 № 29/10/18, согласно пункту 2.1 которого субподрядчик обязуется выполнить работы по строительству объекта: «Обустройство Ярудейского месторождения на период пробной эксплуатации. Спортзал», указанного и приложении № 1, и сдать результаты выполненных работ подрядчику по акту приемки законченного строительством объекта по форме КС-11, а также выполнить другие работы, перечисленные в договоре, и работы, которые возникнут в период гарантийного срока, а подрядчик обязуется создать субподрядчику необходимые условия для выполнения работ по договору, принять их результат и оплатить стоимость выполненных работ. 

В силу пункта 3.1 договора № 29/10/18 общая стоимость договора составляет 9 232 133 руб. 47 коп., в том числе НДС (18 %) в сумме  1 408 291 руб. 47 коп., из них; - 5 707 323 руб. 81 коп., в том числе НДС (18%) в размере 870 608 руб. 72 коп., - твёрдая пена, включающая стоимость всех работ субподрядчика, связанных со строительством объекта, указанного в приложении № 1 к договору, а также стоимость иных работ субподрядчика (за исключением стоимости основных материалов и оборудования поставки подрядчика в соответствии с пунктом 3.1.2 договора), в том числе: - стоимость строительных и монтажных работ (СМР); - стоимость пусконаладочных работ (ПНР); - стоимость вспомогательных и иных материалов поставки субподрядчика, не относящихся к основным строительным материалам и оборудованию, включая стоимость их доставки, хранения и подачи в монтаж; - стоимость работ субподрядчика, связанных с монтажом и производством работ из материалов и оборудования, поставляемых заказчиком, подрядчиком, включая их выгрузку на приобъектном складе, хранение, перемещение, охрану и подачу в монтаж с приобъектного склада; - затраты по мобилизации/демобилизации техники субподрядчика; - стоимость расходов, связанных с вахтовым методом производства работ; - стоимость исполнительной документации и прочей документации, - стоимость работ по приемке-передаче законченного строительством объекта и обеспечение подписания акта приемки законченного строительством объекта, - все выплаты субподрядчика за негативное воздействие на окружающую среду согласно проектной документации и положительного заключения экспертизы к ней, включая: выплаты за выбросы загрязняющих веществ в атмосферу; выплаты за сбросы загрязняющих веществ в водные объекты и на рельеф; выплаты за размещение отходов производства и потребления; - налоги, сборы и другие выплаты, предусмотренные законодательством Российской Федерации, а также затраты на строительство, содержание и обслуживание временного поселка строителей (пункт 3.1.1 договора № 29/10/18); - 3 524 809 руб. 66 коп., в том числе НДС (18%) в сумме 537 682 руб. 83 коп., - ориентировочная стоимость основных материалов и оборудования поставки субподрядчика, приобретаемых им в соответствии с п. 3.6. договора и приложением № 18. 

Указанная стоимость включает в себя стоимость основных материалов и оборудования поставки субподрядчика, стоимость погрузочно-разгрузочных работ и стоимость хранения материалов и оборудования поставки субподрядчика, а так же стоимость транспортировки материалов и оборудования поставки субподрядчика и заказчика, которая устанавливается в аналитических справках (приложение № 12) и протоколах согласования затрат на транспортировку материалов и оборудования поставки заказчика (приложение № 11.1). 

Ориентировочная стоимость основных материалов и оборудования поставки субподрядчика подлежит уточнению в ходе процедуры согласования протоколов поставки субподрядчика, предусмотренной п. 3.6. договора. При необходимости стороны оформляют дополнительное соглашение на изменение общей стоимости материалов и оборудования поставки субподрядчика по договору. 

Согласно пунктам 4.1, 4.1.1 договора № 29/10/18 оплата работ по договору осуществляется следующим образом: за работы в размере 90 % стоимости выполненных и принятых подрядчиком работ на основании подписанных подрядчиком актов о приемке выполненных работ, справок о стоимости выполненных работ и затрат, за исключением стоимости мобилизации/демобилизации техники и стоимости вовлеченных в строительство объекта материалов и оборудования поставки субподрядчика, включая стоимость их доставки до объекта, а также стоимости доставки до объекта материалов и оборудования поставки подрядчика, 10 % составляет резерв от общей суммы выполненных субподрядчиком и принятых подрядчиком работ, за исключением стоимости мобилизации/демобилизации техники и стоимости вовлеченных в строительство объекта материалов и оборудования поставки субподрядчика, включая стоимость их доставки до объекта, а также стоимости доставки до объекта материалов и оборудования поставки подрядчика. 

Сумма резерва оплачивается субподрядчику после выполнения требований раздела 12 договора по законченному строительством объекту, указанному в приложении № 1. 

На основании пункта 4.1.2.1 договора № 29/10/18 за материалы и оборудование подрядчик выплачивает субподрядчику платежи за приобретенные материалы и оборудования, поставляемые субподрядчиком по договору, на сумму, не превышающую 3 524 809 руб. 66 коп., в том числе НДС (18%) в сумме 537 682 руб. 83 коп., по факту поставки материалов на строительную площадку, в порядке, предусмотренном пунктом 4.1.2.2 договора. 

Согласно пункту 4.1.3 договора № 29/10/18 оплата за выполненные работы, кроме случая, указанного в пункте 4.5 договора, производится путем перечисления денежных средств на расчетный счет субподрядчика в течение 60 календарных дней после предоставления субподрядчиком подрядчику, не позднее последнего числа отчетного месяца, оригиналов следующих документов: - исполнительной документации в объеме, соответствующем объему, предъявляемых к закрытию выполненных работ, подписанной технадзором и представителем подрядчика; - акта о приемке выполненных работ, подписанного субподрядчиком, подрядчиком и технадзором в 4-х экземплярах, с обязательным приложением отчета о расходе основных материалов в строительстве в сопоставлении с расходами, определенными по производственным нормам, составленного по форме М-29 (приведенной в приложении № 10) и отчета о списании МТР поставки субподрядчика за отчетный месяц по форме, приведенной в приложении № 9, по данному конкретному акту о приемке выполненных работ; - справки о стоимости выполненных работ и затрат, подписанной субподрядчиком и подрядчиком в 2-х экземплярах; - счета-фактуры субподрядчика на полную стоимость выполненных работ в 2-х экземплярах; - счета на оплату; - журнала учета выполненных работ (унифицированная форма № КС-6а), в котором ведется накопительный помесячный учет работ по каждому объекту строительства на основании замеров выполненных работ и стоимости работ в соответствии с условиями договора в разрезе объектов (подобъектов) по каждому конструктивному элементу или виду работ на электронном и бумажном носителях, а так же общего журнала работ (форма приложения № 1 к РД-11-05-2007 «Порядок ведения общего и специального журнала учета выполненных работ при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства», утвержденного приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 12.01.2007 № 7); - подписанного реестра актов о приемке выполненных работ за отчетный месяц в одном экземпляре представляемого субподрядчиком в управление капитального строительства заказчика (далее – УКС ООО «ЯРГЕО»); - подписанных субподрядчиком и подрядчиком актов монтажа оборудования; - подписанных субподрядчиком и подрядчиком накладных на отпуск давальческих (в переработку) материалов на сторону по форме М-15; - подписанных субподрядчиком и подрядчиком актов о приеме-передаче оборудования в монтаж; - отчетов использования давальческих материалов (песка, торфа и т.п.) на объектах капитального строительства ООО «ЯРГЕО» по форме, приведенной в приложении № 9.1; - по мобилизации/демобилизации оплата производится по фактическим затратам, в сумме, не более установленной приложением № 3 договору, при условии предоставления подтверждающих документов: реестр путевых листов, согласованный с УКС ООО «ЯРГЕО»; копии путевых листов, заверенных субподрядчиком; расчеты стоимости машино-часа техники; транспортную схему мобилизации, согласованную с УКС ООО «ЯРГЕО»; расчет стоимости мобилизации/ демобилизации, согласованный с УКС ООО «ЯРГЕО». 

Согласно пункту 4.5 договора № 29/10/18 окончательный расчет за выполненные работы и выплата резерва осуществляется после окончательной сдачи результатов работ и подписания сторонами акта приемки законченного строительством объекта, включая устранение дефектов, выявленных при приемке завершенного строительством объекта в течение 60 календарных дней, при условии полного погашения авансовых платежей (при выплате таковых  заказчиком по договору), после выполнения субподрядчиком следующих действий: - окончательной сдачи результатов работ, включая устранение дефектов, выявленных при приемке завершенных строительством объекта, - выполнения обязанностей, предусмотренных пунктом 6.16 договора в части демонтажа и вывоза со строительной площадки и прилегающих к ней территорий временных зданий и сооружений, - выполнения обязанностей, предусмотренных пунктом 6.18 договора по окончательной уборке строительной площадки и территории временного поселка строителей; - представления субподрядчиком подрядчику следующих документов: - акта сверки взаиморасчетов по выполненным работам, подписанного подрядчиком и субподрядчиком в 2-х экземплярах, - отчетов о списании МТР поставки субподрядчика за отчетный месяц (по форме, приведенной в приложении № 9) и отчетов использования давальческих материалов (песка, торфа и т.п.) на объектах капитального строительства ООО «ЯРГЕО» (по форме, приведенной в приложении № 9.1), в 2-х экземплярах, - акта приемки законченного строительством объекта, подписанного представителями подрядчика и субподрядчика в 4-х подлинных экземплярах, - оригинала акта приема-передачи от субподрядчика подрядчику подписанного комплекта исполнительной документации (оригинал и копия), - других документов, предусмотренных в пунтке 12.3 договора или определенно не упомянутых в договоре, но необходимых для получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, если предоставление этих документов входит в обязанность субподрядчика. 

В соответствии с пунктом 5.1 договора № 29/10/18 срок завершения всех работ по договору устанавливается сторонами с момента вступления в действие договора по 10.12.2018. 

В соответствии с пунктом 15.10.1 договора № 29/10/18 в случае нарушения субподрядчиком сроков выполнения работ подрядчик вправе взыскать с субподрядчика неустойку в размере 0,1 % от общей стоимости, указанной в пункте 3.1 договора, за каждый день просрочки исполнения обязательств, при нарушении субподрядчиком сроков выполнения работ, указанных в разделе 5 договора (как начального, так и конечного), на срок до 30 календарных дней. При нарушении сроков выполнения работ (как начального, так и конечного) на срок более 30 календарных дней подрядчик вправе взыскать с субподрядчика неустойку в размере 0,5 % от общей стоимости, указанной в пункте 3.1 договора, за каждый день просрочки исполнения обязательств, но не более 10 % общей стоимости, указанной в пункте 3.1 договора. 

Пунктом 15.10.2 договора № 29/10/18 предусмотрено, что в случае нарушения субподрядчиком сроков выполнения работ подрядчик вправе взыскать с субподрядчика неустойку в размере 0,1 % от стоимости работ, по которым субподрядчик допустил нарушение плана-графика производства работ (приложение № 4) за каждый день просрочки, начиная с первого дня нарушения срока, но не более 10 % от стоимости соответствующих работ, в  случае, если субподрядчик допустил нарушение плана-графика производства работ (приложение № 4). 

Пунктом 15.13 договора № 29/10/18 предусмотрено, что в случае нарушения подрядчиком сроков оплаты, указанных в разделе 4 договора, на срок до 15 календарных дней субподрядчик вправе взыскать с подрядчика неустойку в размере 0,01 % от просроченной суммы за каждый день просрочки оплаты. 

В подтверждение факта выполнения работ по договору № 29/10/18 обществом «СК «МаксВелл» в материалы дела представлены подписанные сторонами акт о приемке выполненных работ № 1 от 05.11.2018 на сумму 6 404 489 руб. 67 коп., справка о стоимости выполненных работ и затрат от 05.11.2018 № 1 на сумму 7 557 297 руб. 81 коп.

Кроме этого, обществом «СК «МаксВелл» в материалы дела представлены односторонне подписанные со стороны общества «СК «МаксВелл» справка о стоимости выполненных работ и затрат от 15.01.2019 № 2 на сумму 1 425 111 руб. 08 коп., акт о приемке выполненных работ от 15.01.2019 № 1 на сумму 1 187 592 руб. 57 коп., а также доказательства их направления обществу «МПГС» для подписания – письмо от 14.02.2019 исх. № 14-02/1 

Обществом «МПГС» выполненные работы по договору от 16.06.2018 № 29/10/18 оплачены частично на сумму 8 519 868 руб. 01 коп., что подтверждено справкой по лицевому счету общества «СК «МаксВелл». 

 Ссылаясь на наличие задолженности по договору субподряда № 16/6/18 от 16.06.2018, общество «СК «МаксВелл» направило в адрес общества  «МПГС» претензию от 16.05.2020 исх. № 16-05/2 с просьбой в течение 10 рабочих дней с момента получения претензии оплатить задолженность в сумме 2 216 159 руб. 50 коп. и неустойку в сумме 550 281 руб. 81 коп.

Ссылаясь на наличие задолженности по договору субподряда от 16.06.2018 № 29/10/18, общество «СК «МаксВелл» направило в адрес общества «МПГС» претензию от 16.05.2020 исх. № 16-05/1 с просьбой в течение 10 рабочих дней с момента получения претензии оплатить задолженность в сумме 462 540 руб. 88 коп. и неустойку в сумме 22 004 руб. 96 коп. 

Оставление требований указанных претензий общества «МПГС» без удовлетворения послужило основанием для обращения общества «СК «МаксВелл» в арбитражный суд с первоначальным иском. 

Ссылаясь на нарушение обществом «СК «МаксВелл» сроков выполнения работ, на невыполнение части работ по договорам субподряда от 16.06.2018 № 16/6/18 и от 29.10.2018 № 29/10/18, общество «МПГС» обратилось в арбитражный суд со встречным иском о взыскании соответствующей договорной неустойки. 

Частично удовлетворяя первоначальные исковые требования общества «СК «МаксВелл», суд первой инстанции пришел к выводу о том, что обществом «МПГС» не были надлежащим образом исполнены обязательства субподрядчика по договорам субподряда от 16.06.2018 № 16/6/18 и от 29.10.2018 № 29/10/18 в части оплаты выполненных и принятых работ, срок оплаты которых уже наступил. Суд первой инстанции отказал обществу «СК «МаксВелл» во взыскании с общества «МПГС» задолженности за материалы по договору субподряда от 16.06.2018 № 16/6/18 в сумме 1 470 556 руб. 83 коп., посчитав недоказанным факт поставки истцом ответчику материалов на указанную сумму, а также оценив оплату ответчиком переданных ему материалов как произведенную в полном объеме. Частично удовлетворяя требования общества «МПГС» по встречному иску, суд первой инстанции пришел к выводу о доказанности материалами дела факта нарушения обществом «СК «МаксВелл» сроков выполнения работ по договорам субподряда от 16.06.2018 № 16/6/18 и от 29.10.2018 № 29/10/18, что дало обществу «МПГС» право на взыскание договорной неустойки. Суд отказал в удовлетворении требований общества «МПГС» об обязании предоставить исполнительно-техническую документацию по выполненным работам по договору субподряда от 29.10.2018 № 29/10/18, о взыскании судебной неустойки на случай неисполнения указанного требования, посчитав, что ответчиком не доказан факт непередачи ему исполнительно-технической документации, а также не конкретизирован перечень документов, которые ответчик просит ему передать.

Изменяя решение суда первой инстанции в части, удовлетворяя   первоначальный иск общества «СК «МаксВелл» в полном объеме,  суд апелляционной инстанции правомерно исходил из следующего.

На основании пункта 1, 3 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора. 

Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). 

К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. 

В силу статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно пункту 1 статьи 704 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не предусмотрено договором подряда, работа выполняется иждивением подрядчика - из его материалов, его силами и средствами. 

Согласно статье 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно. 

Согласно пункту 1 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

Согласно пункту 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

В соответствии с пунктом 1 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации принятие заказчиком результата выполненных работ является обязанностью заказчика при условии сообщения подрядчика о готовности его к сдаче. При этом сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, и акт подписывается другой стороной. 

На основании пункта 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляется актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт приемки работ может быть признан судом недействительным лишь в том случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Приемка ответчиком выполненных работ влечет возникновение обязанности по их оплате (статьи 711, 753 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункт 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»).

Односторонний акт приемки результата работ является доказательством исполнения подрядчиком обязательства по договору, поэтому при отказе заказчика от оплаты на суд возлагается обязанность рассмотреть доводы заказчика, обосновывающие его отказ от подписания акта приемки результата работ (пункт 14 информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»).

В соответствии со статьей 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки, производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. 

Согласно пункту 1 статьи 516 Гражданского кодекса Российской Федерации покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки. Если соглашением сторон порядок и форма расчетов не определены, то расчеты осуществляются платежными поручениями. 

В силу статьи 486 Гражданского кодекса Российской Федерации покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства. 

Согласно статье 309, пункту 1 статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

При исследовании фактических обстоятельств настоящего дела суд апелляционной инстанции поддержал вывод суда первой инстанции о том, что условиями договора № 16/6/18 охватываются одновременно правоотношения, вытекающие из исполнения договора подряда и договора поставки. 

Суд апелляционной инстанции принял во внимание, что в подтверждение факта поставки материалов для исполнения договора № 16/6/18 общество «СК «МаксВелл» представило в материалы дела УПД от 30.06.2018 № 9 на сумму 1 261 255 руб., от 30.06.2018 № 10 на сумму 1 318 950 руб. 57 коп., от 24.09.2018 № 13 на сумму 6 151 606 руб. 26 коп., всего на общую сумму 8 731 811 руб. 93 коп. 

Указанные УПД подписаны сторонами без замечаний и возражений, подписаны путем обмена документами по электронной почте, в силу чего обществом «СК «МаксВелл» были представлены только копии указанных УПД. 

Руководствуясь положениями частей 1, 3, 8 статьи 75, части 6 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции указал на ошибочный  вывод суда первой инстанции о том, что в отсутствие оригиналов указанных УПД невозможно установить факт поставки истцом ответчику материалов на сумму 8 731 811 руб. 93 коп., как  не основанный на законе и противоречащий материалам дела. 

Суд апелляционной инстанции обоснованно признал, что поскольку иные копии указанных УПД, отличающиеся по своему содержанию от копий, представленных истцом, в материалы дела представлены не были, ходатайство о фальсификации указанных УПД ответчиком не заявлено, у суда первой инстанции отсутствовали основания для отклонения указанных доказательств в качестве надлежащих, достоверных, относимых и допустимых. 

Более того, суд принял во внимание, что в силу пункта 22.7 договора № 16/6/18 претензии, письма, уведомления, заявки, отправленные по факсу или электронной почтой одной из сторон для другой стороны, обладают полной юридической силой и могут быть использованы в качестве доказательств в арбитражном суде, распечатка факсимильного сообщения или отчета об отправке/доставке электронной почтой является подтверждением факта отправления документа и его получения соответствующей стороной.

Таким образом, принимая во внимание изложенное, суд апелляционной инстанции обоснованно признал, что стороны не исключили подписания (оформления) УПД тем способом, о котором заявил истец.

Далее суд апелляционной инстанции, оценив содержание  представленного в материалы дела с дополнением к отзыву на первоначальный иск письма общества «МПГС» от 04.02.2021 № 82,  установил, что общество «МПГС» не оспаривало факта получения материалов по УПД от 30.06.2018 № 9, от 30.06.2018 № 10, от 24.09.2018 № 13, общество было не согласно с объемом поставленных материалов, полагало их непринятыми. 

Вместе с тем суд выявил, что сторонами подписан акт сверки взаимных расчетов за период с 01.01.2018 по 21.11.2018, в котором стороны отразили указанные УПД, при этом общество «МПГС» с учетом данных УПД признало наличие задолженности перед обществом «СК «МаксВелл». 

Более того, суд апелляционной инстанции принял во внимание, что применительно к пункту 4.1.3 договора № 16/6/18 работы по договору были приняты обществом «МПГС» в полном объеме, без замечаний и возражений относительно объема вовлеченного в выполнение работ материала. 

Суд апелляционной инстанции отклонил изложенные в письме от 04.02.2021 № 82 возражения общества «МПГС» относительно объема поставленных материалов с учетом условий договора № 16/6/18 и спецификации № 1 от 16.06.2018 к договору № 16/6/18, поскольку согласно спорным УПД товар, услуги на сумму 8 731 811 руб. 93 коп. были приняты обществом «МПГС» в полном объеме без замечаний и возражений, УПД подписаны. 

Таким образом, исследовав и оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства в их совокупности и взаимосвязи, учитывая, что  доказательств возврата части товара от ответчика истцу обществом «МПГС» не представлено, суд апелляционной инстанции пришел к верному выводу о доказанности обществом «СК «МаскВелл» факта поставки истцом ответчику материалов по УПД от 30.06.2018 № 9, от 30.06.2018 № 10, от 24.09.2018 № 13 на общую сумму 8 731 811 руб. 93 коп. и возникновения на стороне общества «МПГС» обязанности по оплате полученного и принятого им товара (материала) в полном объеме.

При таких обстоятельствах, принимая во внимание, что решение суда первой инстанции в части удовлетворения требования общества «СК «МаксВелл» о взыскании с общества «МПГС» задолженности в сумме 462 540 руб. 88 коп. по договору от 29.10.2018 № 29/10/18, задолженности в сумме 745 602 руб. 67 коп. за выполненные работы по договору от 16.06.2018 № 16/6/18 обществом «МПГС» не обжаловано, возражения не представлены, суд апелляционной инстанции обоснованно изменил решение суда первой инстанции и удовлетворил первоначальные исковые требования общества «СК «МаксВелл» в полном объеме, взыскав с общества «МПГС» в пользу общества «СК «МаксВелл» задолженность по договорам субподряда от 16.06.2018 № 16/6/18, от 29.10.2018 № 29/10/18 в сумме 2 678 700 руб. 38 коп.

Принимая во внимание установленный факт ненадлежащего исполнения обществом «МПГС» денежных обязательств, предусмотренную сторонами в договорах ответственность сторон за ненадлежащее исполнение условий договоров, руководствуясь положениями статей 329, 330 Гражданского кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции также правомерно взыскал с общества «МПГС» в пользу общества «СК «МаксВелл» неустойку в сумме 1 642 566 руб. 48 коп., а именно в размере, присужденном судом первой инстанции.

Учитывая, что решение суда первой инстанции согласно уточнению просительной части кассационной жалобы общества «МПГС» не обжалуется заявителем, оснований для переоценки выводов суда апелляционной инстанции в указанной части не имеется. 

Фактические обстоятельства дела судом апелляционной инстанции установлены и исследованы в полном объеме, выводы суда соответствуют доказательствам, имеющимся в материалах дела, и нормам действующего законодательства.

Доводы заявителя, изложенные в кассационной жалобе, не свидетельствуют о нарушении судом апелляционной инстанции норм права, сводятся лишь к переоценке имеющихся в деле доказательств и сделанных на их основании выводов суда и подлежат отклонению судом кассационной инстанции по основаниям, изложенным в мотивировочной части настоящего постановления.

При рассмотрении спора имеющиеся в материалах дела доказательства исследованы судом апелляционной инстанции по правилам, предусмотренным статьями 67, 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, им дана надлежащая правовая оценка согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд кассационной инстанции не вправе переоценивать доказательства и устанавливать иные обстоятельства, отличающиеся от установленных судами нижестоящих инстанций, в нарушение своей компетенции, предусмотренной статьями 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Нарушений норм материального или процессуального права, влекущих отмену постановления суда апелляционной инстанции (статья 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), судом кассационной инстанции не установлено.

С учетом изложенного постановление суда апелляционной инстанции подлежит оставлению без изменения, кассационная жалоба – без удовлетворения.

Руководствуясь ст. 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд  

 

П О С Т А Н О В И Л:

постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.11.2021 по делу № А07-24402/2020 Арбитражного суда Республики Башкортостан оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «МеталПромГражданСтрой» – без удовлетворения.

Меры по приостановлению исполнения решения Арбитражного суда Республики Башкортостан от 12.08.2021 по делу № А07-24402/2020 и постановления Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.11.2021 по тому же делу, принятые определением Арбитражного суда Уральского округа от 24.01.2022 № Ф09-139/22, отменить.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

 

Председательствующий                                               И.А. Татаринова 

 

Судьи                                                                            В.А. Купреенков

 

                                                                                             С.В. Лазарев