Арбитражный суд

Ханты-Мансийского автономного округа – Югры 

ул. Мира 27, г. Ханты-Мансийск, 628012, тел. (3467) 95-88-71, сайт http://www.hmao.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А75-20251/2021

19 мая 2022 г.

г. Ханты-Мансийск

 

Резолютивная часть решения оглашена 13 мая 2022 г.

Решение изготовлено в полном объеме 19 мая 2022  г.

Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры в составе судьи Голубевой Е.А. при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело № А75-20251/2021 по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Социальная инфраструктура» (ОГРН 

<

***> от 25.04.2018, ИНН 

<

***>,  адрес: 628684, Ханты-Мансийский автономный округ – Югра,  

<

...>, этаж 2) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре  о признании недействительным  решения от 08.10.2021 № АМ/7902/21, при участии  заинтересованных лиц - администрации города Нижневартовска, Союза «Торгово-промышленная палата Ханты - Мансийского автономного округа – Югры»,

при участии представителей:

от заявителя – ФИО2, доверенность №08 от 01.12.2021 (онлайн),

от ответчика – ФИО3, доверенность №10 от 02.09.2021,

от заинтересованных лиц – не явились, извещены,

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «Социальная инфраструктура» (далее – заявитель, Общество, ООО «Социальная инфраструктура») обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре  (далее – антимонопольный орган,  Управление) о признании незаконным  решения от 08.10.2021 № АМ/7902/21.

 К участию в деле в качестве заинтересованных лиц привлечены  администрация города Нижневартовска (далее – Администрация) и Союз «Торгово-промышленной палаты Ханты - Мансийского автономного округа – Югры» (далее -  Союз ТПП ХМАО – Югры).

От Управления поступил отзыв на заявление (т.1 л.д. 55-62) и материалы антимонопольного дела.

От Администрации поступил отзыв на заявление  и ходатайство о рассмотрении  дела в отсутствии  представителей (т.6 л.д. 2-4). 

От Союза ТПП ХМАО – Югры поступил отзыв на заявление, дополнительные документы (т.6 л.д. 63-67).

Определением от 02.02.2022 суд истребовал у Службы жилищного и строительного надзора    Ханты-Мансийского автономного округа – Югры сведения об осуществлении  строительного надзора по объекту образования «Общеобразовательная школа на 1125 учащихся в квартале № 25  г.Нижневаровска (общеобразовательная организация с универсальной безбарьерной средой)», о дате извещения о начале строительства и проведенных в отношении указанного объекта мероприятиях строительного контроля.

15.02.2022 от Службы жилищного и строительного надзора    Ханты-Мансийского автономного округа – Югры поступили документы по запросу суда (т.5 л.д. 25-139).

Протокольным определением суда от 27.04.2022 судебное заседание отложено на 13.05.2022.

От заявителя в электронном виде поступило ходатайство об участии в судебном заседании с использованием системы веб-конференции информационной системы «Картотека арбитражных дел» (онлайн-заседания). К ходатайству приложены электронные образы документов, удостоверяющие личность представителей, а также документы, подтверждающие полномочия представителей на участие в судебном заседании.

Согласно части 1 статьи 153.2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса могут участвовать в судебном заседании путем использования системы веб-конференции при условии заявления ими соответствующего ходатайства и при наличии в арбитражном суде технической возможности осуществления веб-конференции.

Исходя из необходимости соблюдения интересов участников процесса на судебную защиту, принимая во внимание наличие технической возможности для проведения судебного заседания с использованием информационной системы «Картотека арбитражных дел» (онлайн-заседания), арбитражным судом удовлетворено заявленное ходатайство, судебное заседание проведено с использованием системы веб-конференции информационной системы «Картотека арбитражных дел» (онлайн-заседание).

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проведено в отсутствие представителей Администрации и Союза ТПП ХМАО – Югры.

До судебного заседания от заявителя и от ответчика  поступили письменные пояснения.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленные требования в полном объеме, представитель ответчика поддержал доводы отзыва на заявление.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав представленные в материалы дела доказательства, арбитражный суд установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, 14.02.2019 между Администрацией и ООО «Социальная инфраструктура» заключено концессионное соглашение о финансировании, проектировании, строительстве и эксплуатации объекта образования «Общеобразовательная школа на 1125 учащихся в квартале № 25  г.Нижневаровска (Общеобразовательная организация с универсальной безбарьерной средой)». В соответствие с подпунктом «а» пункта 2.2 концессионного соглашения срок создания школы - не более 36 месяцев с даты заключения концессионного соглашения; окончанием срока создания считается момент ввода объекта в эксплуатацию.

В подпункте «б» пункта 2.2 концессионного соглашения стороны согласовали промежуточные сроки создания упомянутого объекта.

25.08.2021 ООО «Социальная инфраструктура»  обратилось в Управление Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре  с заявлением о согласовании изменений, вносимых в концессионное соглашение от 14.02.2019 о финансировании, проектировании, строительстве и эксплуатации объекта образования «Общеобразовательная школа на 1125 учащихся в квартале №25 г.Нижневартовска (Общеобразовательная организация с универсальной безбарьерной средой)» в Ханты- Мансийском автономном округе – Югре в части увеличения сроков его действия на 12 месяцев.

Из содержания заявления ООО «Социальная инфраструктура» следовало, что основанием для внесения изменений в концессионное соглашение послужило возникновение обстоятельств непреодолимой силы, выразившихся в наступлении эпидемиологической ситуации, связанной с распространением новой коронавирусной инфекции (COVID-2019).

ООО «Социальная инфраструктура» в своем обращении просило согласовать внесение изменений в концессионное соглашение от 14.02.2019 в части увеличения срока его действия на 12 месяцев, указывая на ограничения возможности исполнения концессионером предусмотренных соглашением обязательств, необходимость существенных изменений в части организации строительства, увеличение финансовой нагрузки на концессионера, связанные с реализацией мероприятий по профилактике и недопущению распространения инфекции.

В обращении ООО «Социальная инфраструктура» указывало на чрезвычайную ситуацию международного значения, признанной пандемией, согласно пункту 1.3 приложения 8 к концессионному соглашению является обстоятельством непреодолимой силы, что засвидетельствовано заключениями Союз ТПП ХМАО – Югры;  к обращению были приложены заключения от 07.06.2021 №54/06/2021 и от 07.06.2021 №740/4 Союза ТПП ХМАО – Югры.

При рассмотрении обращения Общества Управление пришло к выводу о том, что документов, подтверждающих возникновение упомянутых обстоятельств непреодолимой силы, препятствующих выполнению условий концессионного соглашения в установленные соглашением сроки, к обращению ООО «Социальная инфраструктура» приложено не было, в составе представленных заключений Союза ТПП ХМАО – Югры от 07.06.2021 №54/06/2021 и от 07.06.2021 №740/4 такие документы также отсутствовали.

По итогам анализа представленных документов  по обращению ООО «Социальная инфраструктура», Управление пришло к выводу о том, что выводы в экспертных заключениях Союза ТПП ХМАО – Югры, как и доводы самого Общества не подтверждены документально и не могут расцениваться как подтверждение обстоятельств, указываемых в обоснование необходимости продления срока концессионного соглашения от 14.02.2019 на срок 12 месяцев.

Решением антимонопольного органа от 08.10.2021 № АМ/7902/21 в согласовании испрашиваемых изменений отказано (т.1 л.д. 20-21).

Не согласившись с решением Управления от 08.01.2021, Общество обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением

В силу части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности, что также отражено в пункте 6 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

Отсутствие предусмотренной статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации совокупности условий, необходимой для оспаривания ненормативного правового акта, действия, решения, влечет в силу части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отказ в удовлетворении заявленных требований.

Отношения, возникающие в связи с подготовкой, заключением, исполнением, изменением и прекращением концессионных соглашений, регулируются Федеральным законом от 21.07.2005 № 115-ФЗ (далее - Закон № 115-ФЗ).

В соответствии с частью 1 статьи 3 Закона № 115-ФЗ по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Подпунктом 14 пункта 1 статьи 4 Закона № 115-ФЗ объектами концессионного соглашения являются, в том числе, объекты образования, культуры, спорта, объекты, используемые для организации отдыха граждан и туризма, иные объекты социально-культурного назначения. 

Согласно части 1 статьи 10 Закона № 115-ФЗ его существенными условиями являются: обязательства концессионера по созданию и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения, соблюдению сроков его создания и (или) реконструкции (пункт 1.1); срок передачи концессионеру объекта концессионного соглашения (пункт 4.1). 

Согласно части 3 статьи 13 Закона № 115-ФЗ концессионное соглашение может быть изменено по соглашению сторон. Условия концессионного соглашения, определенные на основании решения о заключении концессионного соглашения и конкурсного предложения концессионера по критериям конкурса, могут быть изменены по соглашению сторон концессионного соглашения на основании решения Правительства Российской Федерации (для концессионного соглашения, концедентом в котором является Российская Федерация), органа государственной власти субъекта Российской Федерации (для концессионного соглашения, концедентом в котором является субъект Российской Федерации) либо органа местного самоуправления (для концессионного соглашения, концедентом в котором является муниципальное образование), а также в случаях, предусмотренных частью 3.1 настоящей статьи, частью 7 статьи 5, частями 1, 3 и 4 статьи 20 и статьей 54 Закона № 115-ФЗ.

Частью 3.8 статьи 13 Закона № 115-ФЗ предусмотрено, что изменение существенных условий концессионного соглашения, концедентом в котором является субъект Российской Федерации или муниципальное образование, осуществляется по согласованию с антимонопольным органом. Основания, по которым могут быть изменены существенные условия концессионного соглашения, в том числе основания, по которым может быть продлен срок действия концессионного соглашения, и порядок согласования антимонопольным органом таких изменений, в том числе продления срока действия концессионного соглашения, закреплены в Правилах предоставления антимонопольным органом согласия на изменение условий концессионного соглашения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 24.04.2014 № 368 (далее - Правила № 368). 

Для согласования изменений условий концессионного соглашения заявитель (концедент или концессионер) в соответствии с пунктом 5 Правил № 368, предоставляет в антимонопольный орган, в том числе: а) заявление (один экземпляр); б) текст изменений, предлагаемых к внесению в концессионное соглашение, согласованный концедентом и концессионером; в) обоснование необходимости изменения условий концессионного соглашения с приложением подтверждающих материалов и документов; г) решение концедента о заключении концессионного соглашения; д) концессионное соглашение; е) конкурсную документацию и конкурсное предложение концессионера (в случае заключения концессионного соглашения путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения); ж) предложение о заключении концессионного соглашения (в случае заключения концессионного соглашения по инициативе потенциального инвестора). 

Заявление и документы, поступившие в антимонопольный орган, рассматриваются в срок не более 30 дней со дня регистрации. В случае, предусмотренном пунктом 11 Правил № 368, срок их рассмотрения может быть продлен руководителем антимонопольного органа не более чем на 15 дней. 

В целях рассмотрения заявления с приложенными к нему документами антимонопольным органом могут направляться запросы, привлекаться эксперты, а также проводиться анализ состояния конкуренции на соответствующем рынке услуг (пункт 11 Правил № 368). 

Согласно пункту 12 Правил № 368 по результатам рассмотрения заявления с приложенными к нему документами антимонопольный орган принимает одно из следующих решений: а) о согласовании изменений условий концессионного соглашения; б) об отказе в согласовании изменений условий концессионного соглашения с указанием причин такого отказа. 

Антимонопольный орган отказывает в согласовании изменений условий концессионного соглашения если представленные документы не подтверждают возникновение оснований, указанных в пункте 2 Правил № 368 (подпункт «б» пункта 14 Правил № 368). 

Как следует из обзора Верховного Суда Российской Федерации от 21.04.2020 № 1 по отдельным вопросам судебной практики, связанным с применением законодательства и мер по противодействию распространению на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции (COVID-19), а также постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств», в силу пункта 3 статьи 401 ГК РФ для признания обстоятельства непреодолимой силой необходимо, чтобы оно носило чрезвычайный, непредотвратимый при данных условиях и внешний по отношению к деятельности должника характер. При этом признание распространения новой коронавирусной инфекции обстоятельством непреодолимой силы не может быть универсальным для всех категорий должников, независимо от типа их деятельности, условий ее осуществления, в том числе региона, в котором действует организация, в силу чего существование обстоятельств непреодолимой силы должно быть установлено с учетом обстоятельств конкретного дела (в том числе срока исполнения обязательства, характера неисполненного обязательства, разумности и добросовестности действий должника и т.д.).

Применительно к нормам статьи 401 ГК РФ обстоятельства, вызванные угрозой распространения новой коронавирусной инфекции, могут быть признаны обстоятельствами непреодолимой силы, если будет установлено их соответствие названным выше критериям и причинная связь между этими обстоятельствами и неисполнением обязательства.

Суд приходит к выводу о том, что оспариваемое по настоящему делу решение Управление об отказе в согласовании изменений, касающихся срока исполнения обязательств по концессионному соглашению, основано на неверном применении норм законодательства Российской Федерации.

В соответствие с подпунктом «а» пункта 2.2 концессионного соглашения срок создания объекта - не более 36 месяцев с даты заключения концессионного соглашения. Окончанием срока создания считается момент ввода в эксплуатацию.

Подпунктом «б» пункта 2.2 концессионного соглашения установлено, что в процессе создания школы концессионер обязуется соблюдать следующие промежуточные сроки: 1) получение положительного заключения государственной экспертизы - не позднее 12 месяцев с даты заключения концессионного соглашения; 2) получение заключения о достоверности определения сметной стоимости строительства объекта соглашения - не позднее 12 месяцев с даты заключения концессионного соглашения; 3) получение разрешения на строительство - не позднее 10 дней с момента обращения в установленном порядке; 4) завершение выполнения строительно-монтажных работ до отметки «0,000» - не позднее 8 месяцев с даты получения разрешения на строительство; 5) завершение выполнения строительно-монтажных работ выше отметки «0,000» - не позднее 36 месяцев с момента заключения концессионного соглашения.

Срок действия соглашения составляет 8 лет с даты заключения соглашения (подпункт «б» пункт 1.7). 

В соответствии с требованиями части 3 статьи 13 Закона № 115-ФЗ стороны концессионного соглашения согласовали  изменение сроков создания объекта концессионного соглашения, Администрация подтвердила указанные обстоятельства в своем отзыве.

Получив согласие органа местного самоуправления, являющегося стороной концессионного соглашения, ООО «Социальная инфраструктура» обратилось в антимонопольный орган с заявлением, согласно которому просило согласовать внесение изменений в концессионное соглашение от 14.02.2019 в части увеличения срока его действия на 12 месяцев, указывая на вынужденную приостановку деятельности концессионера в период с 04.04.2020 по 30.04.2020, необходимость существенных изменений в части организации строительства, связанных с реализацией на строительной площадке обязательных мер и противоэпидемических требований по предупреждению распространения новой коронавирусной инфекции, увеличение сроков поставок оборудования и материалов, нехватку персонала на строительной площадке. 

Согласно заключению Союза ТПП ХМАО – Югры от 07.06.2021 № 740/4 указанные  обстоятельства имели место и явились обстоятельствами непреодолимой силы по смыслу приложения № 8 к концессионному соглашению, в связи с чем предложено продлить срок действия концессионного соглашения на период срока действия обстоятельств непреодолимой силы, то есть на 12 месяцев (т.1 л.д. 23-24). 

Кроме того, Общество представило в Управление заключение эксперта Союза ТПП ХМАО – Югры от 07.06.2021 № 54/06/2021 (т. 1 л. д. 25-29). 

Антимонопольный орган отказал в согласовании изменений в условия концессионного соглашения на основании подпункта «б» пункта 12 Правил, сославшись на то, что приостановление деятельности концессионера в период с 04.04.2020 по 30.04.2020, необходимость существенных изменений в части организации строительства, связанных с реализацией на строительной площадке обязательных мер и противоэпидемических требований по предупреждению распространения новой коронавирусной инфекции, увеличение сроков поставок оборудования и материалов, нехватку персонала на строительной площадке, Обществом документально не подтверждены (т.1 л.д. 20-21).

Управление указывает, что согласно заключения эксперта № 54/06/2021 от 07.06.2021 Союза ТПП ХМАО – Югры, а так же заключения Союза ТПП ХМАО – Югры от 07.06.2017 №740/4, принятые меры в связи с угрозой распространения новой коронавирусной инфекции, а также запретительные и ограничительные меры в отношении создания объекта «Общеобразовательная школа на 1125 учащихся в квартале №25 г. Нижневартовска (общеобразовательная организация с универсальной безбарьерной средой)» привели к вынужденной приостановке строительных работ в период с 31.03.2020 по 03.04.2020 в соответствии с Указом Президента РФ от 30.03.2020 № 206 «Об объявлении в Российской Федерации нерабочих дней», в период с 04.04.2020 по 30.04.2020 в соответствии с Указом Президента РФ от 02.04.2020 № 239 «О мерах по обеспечению санитарно-эпидемиологического благополучия населения на территории Российской Федерации в связи с распространением новой короновирусной инфекции (COVID-19)».

В рамках рассмотрения обращения Управление пришло к выводу о том, что ООО «Социальная инфраструктура» направило в адрес Ханты-Мансийского филиала АО «ДСК «АВТОБАН» письмо от 26.03.2020 №16/20 с просьбой о приостановлении работ до 05.04.2020, в том числе обеспечить рабочие места и всех сотрудников на объекте индивидуальными средствами защиты, а так же провести санитарную обработку мест общего пользования. Аналогичное по содержанию письмо было направлено ООО «Социальная инфраструктура» 03.04.2020 (№ 17/20), в котором Общество просило принять меры по приостановлению работ до 30.04.2020.

Как следует из документов, представленных в рамках обращения, 06.04.2020 Ханты-Мансийским филиалом АО «ДСК «АВТОБАН» издан приказ № 8, которым  установлен особый режим работы филиала и не распространения режима дополнительных нерабочих дней с 02.04.2020 по 30.04.2020. В частности, из указанного приказа следует, что указанное лицо отнесено к организациям, непрерывно осуществляющим рабочий процесс в соответствии с Указами Президента РФ от 25.03.2020 № 206 и от 02.04.2020 № 239.

В заключениях Союза ТПП ХМАО – Югры от 07.06.2021 №54/06/2021 и от 07.06.2021 №740/4 указывалось, что были приостановлены проектные работы по объекту в период с 28.03.2020  по 05.04.2020 (приказы ООО «Сибирский зональный проектный институт» № 01-ОД от 26.03.2020; № 02-ОД от 06.04.2020). Также указывалось, что произошла задержка с прохождением государственной экспертизы проектной документации в связи объявлением в АУ ХМАО - Югры «Управление государственной экспертизы проектной документации и ценообразования в строительстве» нерабочих дней в период с 30.03.2020 по 30.04.2020 (приказ № 2703 от 27.03.2020).

Управление,  проанализировав представленные  документы,  пришло к выводу,  что ООО «Сибирский зональный проектный институт» направило заявление в адрес АУ ХМАО «УГЭПДиЦС» о проведении государственной экспертизы проектной документации и инженерных изысканий 26.12.2019. Кроме того, из письма Ханты - Мансийского филиала АО «ДСК «АВТОБАН» от 30.03.2020  №ХМФ-Исх-157 в адрес ООО «Социальная инфраструктура» следует, что проектно-сметная документация передана в АУ ХМАО «УГЭПДиЦС».

По письменному запросу Управления, АУ ХМАО «УГЭПДиЦС» были представлены документы и информация, согласно которым положительное заключение экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий было выдано 24.03.2020. При этом учреждение указало, что в соответствии с Указом Президента РФ от 25.03.2020 года № 206 и приказа от 27.03.2020 №27.03/1-ОД нерабочие дни в учреждении были установлены в период с 30.03.2020 по 03.04.2020, то есть составили 5 дней.

Управление  пришло к выводу о том, что выводы экспертной организации, изложенные в заключениях от 07.06.2021 №54/06/2021 и от 07.06.2021 №740/4 о том, что были приостановлены проектные работы по указанному выше объекту в период с 28.03.2020 по 05.04.2020, а также то, что была задержка с прохождением государственной экспертизы в АУ ХМАО «УГЭПДиЦС» в связи с объявлением в учреждении нерабочих дней в период с 30.03.2020 по 30.04.2020 опровергаются полученными в ходе рассмотрения обращения документами.

В заключениях Союза ТПП ХМАО – Югры от 07.06.2021 №54/06/2021 и от 07.06.2021 №740/4 также указывается на приостановление деятельности лица, осуществляющего авторский надзор, в соответствии с Указом Президента РФ от 02.04.2020 №239.

Управление пришло к выводу о том, что авторский надзор осуществляется АО «ДСК «АВТОБАН» на основании полномочий и функций, переданных ООО «Социальная инфраструктура» АО «ДСК «АВТОБАН» в рамках договора № 4 генерального подряда на выполнение проектно - изыскательных  работ и строительства объекта «Общеобразовательная школа на 1125 учащихся в квартале № 25 г. Нижневартовска» от 11.03.2019 года, а деятельность указанного лица не была приостановлена.

В экспертных заключениях Союза ТПП ХМАО – Югры от 07.06.2021 № 54/06/2021 и от 07.06.2021 №740/4 также указывалось, что принятые в связи с угрозой распространения новой коронавирусной инфекции запретительные и ограничительные меры в отношении создания указанного выше объекта в ХМАО-Югре привели к увеличению сроков поставок оборудования и материалов, предусмотренных проектной документацией.

Оценивая указанный довод, Управление пришло к выводу о том, что поставщики, указанные в заключении Союза ТПП ХМАО – Югры (АО «Сталепромышленная компания», ООО «ЖБИ74») расположены за пределами Ханты-Мансийского автономного округа - Югры и на них запреты, введеные распоряжениями Губернатора Ханты-Мансийского автономного округа - Югры, не распространялись.

Оценив указанные доводы Управления в оспариваемом решении, суд приходит к выводу об их ошибочности.

В соответствии с пунктом 3 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств. 

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 8 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» в силу пункта 3 статьи 401 ГК РФ для признания обстоятельства непреодолимой силой необходимо, чтобы оно носило чрезвычайный и непредотвратимый при данных условиях характер. 

Требование чрезвычайности подразумевает исключительность рассматриваемого обстоятельства, наступление которого не является обычным в конкретных условиях. 

Если иное не предусмотрено законом, обстоятельство признается непредотвратимым, если любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий. 

Согласно статье 1 Федерального закона от 07.07.1993 № 5340-1 «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации» торгово-промышленная палата является  негосударственной  коммерческой организацией, созданной в организационно-правовой форме союза для представления и защиты законных интересов своих членов и в целях развития предпринимательства, экономической и внешнеторговой деятельности, реализации иных целей и задач, предусмотренных законом.

Подпунктом «н» пункта 3 статьи 15 Федерального закона от 07.07.1993 № 5340-1 «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации» установлено, что торгово-промышленная палата Российской Федерации наделена полномочиями свидетельствовать обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор) в соответствии с условиями внешнеторговых сделок и международных договоров Российской Федерации, а также обычаи, сложившиеся в сфере предпринимательской деятельности, в том числе обычаи морского порта.

В целях реализации поручения Правительства Российской Федерации по повышению устойчивости развития российской Экономики от 20.03.2020 № 3, согласно пункту 68 статьи 15 Устава Союза ТПП ХМАО-Югры  указанная организация вправе выдавать заключения об обстоятельствах непреодолимой силы по договорам, заключенным в рамках внутрироссийской экономической деятельности.

Таким образом Союз ТПП ХМАО – Югры является уполномоченным органом на выдачу заключений по обстоятельствам непреодолимой силы, возникшим на территории Ханты-Мансийского автономного округа. 

Возможность подтверждения обстоятельств непреодолимой силы заключением Союза ТПП ХМАО – Югры стороны концессионного соглашения предусмотрели в пункте 6.8 приложения № 8 к концессионному соглашению.

Процедура свидетельствования обстоятельств непреодолимой силы уполномоченными торгово-промышленными палатами по договорам (контрактам), заключенным в рамках внутрироссийской экономической деятельности, регулируется положением, утвержденным  постановлением Совета торгово-промышленных палат Российской Федерации № 7-2 от 24.06.2021.

Доказательств несоблюдение указанных нормативных актов принятии Союзом ТПП ХМАО-Югры заключений ответчиком в материалы дела не представлено.

Из представленных в материалы дела заключений Союза ТПП ХМАО - Югры от 07.06.2021 № 740/4 и от 07.06.2021 № 54/06/2021 следует, что принятые в связи с угрозой распространения новой коронавирусной инфекции запретительные и ограничительные меры в отношении создания объекта «Общеобразовательная школа на 1125 учащихся в квартале № 25  г.Нижневаровска (Общеобразовательная организация с универсальной безбарьерной средой)» в муниципальном образовании город Нижневартовск Ханты-Мансийского автономного округа - Югры привели к следующему: 

1. Вынужденная приостановка деятельности концессионера в период с 04.04.2020 по 30.04.2020 в соответствии с указами Президента РФ № 206 от 30.03.2020 «Об объявлении в Российской Федерации нерабочих дней» и № 239 от 02.04.2020 «О мерах по обеспечению санитарно-эпидемиологического благополучия населения на территории Российской Федерации в связи с распространением новой коронавирусной инфекции (COVID-19)». 

2. Необходимость существенных изменений в части организации строительства, связанных с реализацией на строительной площадке обязательных мер и противоэпидемических требований по предупреждению распространения новой коронавирусной инфекции, установленных Постановлением Губернатора ХМАО-Югры от 09.04.2020 № 29, от 20.04.2020 № 36 (организация ежедневных медицинских осмотров, организация отдельных перевозок работников, обеспечение сотрудников питанием, средствами индивидуальной защиты, ежедневная дезинфекция служебных помещений, служебного жилищного фонда сотрудников, мест временного проживания сотрудников, укомплектование техническими средствами обеззараживания воздуха всех административных помещений). 

3. Увеличение сроков поставок оборудования и материалов, предусмотренных проектной документацией, что подтверждается письмами поставщиков о продлении или переносе ранее оговоренных сроков поставок товаров/оказания услуг: письмо АО «Сталепромышленная компания» от 24.11.2020 г. о задержке поставок арматуры; письмо АО «Сталепромышленная компания» № б/н от 22.12.2020 г. о росте цен и задержке поставок арматуры; письмо ООО «ЖБИ74» о росте цен и изменении сроков поставки продукции. При отсутствии арматуры и железобетонных изделий не могли быть выполнены бетонные работы, без которых невозможно продолжение строительства. Задержка в сроках поставок данных материалов ведет к общей задержке сроков строительства объекта.

4. Нехватка персонала на строительной площадке. Согласно проекту организации строительства 847-ПОС трудоемкость работ по строительству объекта концессионного соглашения, принятая на основании локальных сметных расчетов, составляет 170347,1 чел/час. Затраты труда в чел/днях 170347,1/6,82=24977,6 чел/дней. Исходя из продолжительности строительства 34 месяца, установленной концессионным соглашением, необходимое количество рабочих для выполнения работ в установленные сроки составляет 24977,6 чел/дн. / 22,5 дн. / 34 мес. = 33 чел в сутки.

5. Резкий рост стоимости строительных материалов в 2021 г., который в значительной степени является экономическим последствием пандемии короновируса, приводит к увеличению финансовой нагрузки на строительные организации, необходимости оптимизации расходов и снижению темпов строительства.

6. Приостановление проектных работ по объекту в период с 28.03.2020 г. по 05.04.2020 г. (Приказы СибЗНИИЭП-проект №01-ОД от 26.03.2020 г.; №02-ОД от 06.04.2020 г. и №02-ОД от 06.04.2020 г).

7. Задержка с прохождением госэкспертизы проектной документации в связи с объявлением в Управлении государственной экспертизы проектной документации и ценообразования в строительстве нерабочих дней в период с 30.03.2020 г. по 30.04.2020 (приказ №2703-ОД от 27.03.2020; скрин с официального интернет сайта Управления государственной экспертизы проектной документации и ценообразования в строительстве).

8. Приостановление деятельности лица, осуществляющего авторский надзор. Согласно п. 1.4 раздела 2.2 Приложения 3 к Концессионному соглашению: «В целях обеспечения соответствия решений, содержащихся в рабочей документации, выполняемым строительным работам на объекте, необходимо предусмотреть осуществление авторского надзора, руководствуясь СП 246.1325800.2016 «Положение об авторском надзоре за строительством зданий и сооружений».

Авторский надзор является частью строительного контроля, который проводится лицом, осуществившим подготовку проектной и, на ее основе, рабочей документации (п. 4.1 СП 246.1325800.2016).

Проведение авторского надзора в указанный период было не возможно в соответствии с указом Президента РФ от 02.04.2020 № 239.

В соответствии с заключениями Союза ТПП ХМАО – Югры началом срока действия обстоятельств непреодолимой силы является 30.03.2020, окончание производства работ по строительству объекта возможно не ранее марта 2023 года, в силу чего срок окончания строительства объекта концессионного соглашения переносится на 12 месяцев. 

Таким образом, вопреки позиции Управления, обстоятельства непреодолимой силы были подтверждены заявителем надлежащим образом путем представления заключений Союза ТПП ХМАО – Югры, являющегося уполномоченным органом для свидетельствования обстоятельств непреодолимой силы по конкретным правоотношениям.

Со своей стороны антимонопольный орган, делая вывод о непредставлении ни Обществом, ни Союзом ТПП ХМАО-Югры, документов, подтверждающих возникновение обстоятельств непреодолимой силы, не воспользовался правом истребовать документы у заявителя либо у третьих лиц, а также не указал какие документы должны быть представлены в подтверждение возникновения указанных обстоятельств, но не представлены Обществом, что свидетельствует о нарушении пунктов 10, 11 Правил № 368 при принятии антимонопольным органом оспариваемого решения. 

Между тем, распространение новой коронавирусной инфекции на территории автономного округа признано чрезвычайным и непредотвратимым обстоятельством, повлекшим введение режима повышенной готовности в соответствии с Федеральным законом от 21.12.1994 № 68-ФЗ «О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера», который является обстоятельством непреодолимой силы, на что указано в заключениях Союза ТПП ХМАО-Югры со ссылкой на конкретные обстоятельства исполнения обязательств по упомянутому концессионному соглашению.

Согласно пункту 11 Правил № 368 в целях рассмотрения заявления с приложенными к нему документами антимонопольным органом могут направляться запросы, привлекаться эксперты, а также проводиться анализ состояния конкуренции на соответствующем рынке услуг.

Таким образом, Управление не запросило дополнительную информацию у Союза ТПП ХМАО-Югры, выдавшего упомянутое заключение о возникновении обстоятельств непреодолимой силы, на основании каких именно документов сделаны выводы экспертов; не привлекло экспертов для рассмотрения заявления Общества; не провело анализ состояния конкуренции на соответствующем рынке.

При этом оспаривая выводы, отраженные в заключении Союза ТПП ХМАО-Югры, Управление ссылается на обстоятельства, которые не подтверждены документально и носят предположительных характер.

Так, делая выводы о том, что генеральный подрядчик по строительству объекта АО «ДСК «Автобан» не приостанавливал работу, поскольку являлось организацией, непрерывно осуществляющим рабочий процесс,  Управление не установило, что работы на объекте выполнялись субподрядчиком ЗАО «НСД», что следует из документов, представленных Службой жилищного и строительного надзора Ханты-Мансийского автономного округа – Югры, в частности акта проверки от  10.04.2020 (т.5, л.д. 52-59). Порядок выполнения работ лицом, фактически осуществляющим строительство объекта концессионного соглашения, в спорный период времени, антимонопольным органом не выяснялся и не оценивался.

Делая вывод о том, что распоряжения Губернатора Ханты-Мансийского автономного округа – Югры не распространяются на поставщиков из иных регионов, Управление не устанавливало, а были ли введены в иных регионах ограничения, связанные с новой короновирусной инфекцией и препятствовали они исполнению обязательств по концессионному соглашению.

При установленных по делу обстоятельства, суд приходит к выводу о наличии оснований для отмены оспариваемого решения Управления, поскольку  оспариваемое решение принято с нарушением вышеупомянутых норм права и нарушает права и законные интересы Общества как стороны концессионного соглашения, совершившего все необходимые действия для согласования антимонопольным органом изменения сроков исполнения условий концессионного соглашения.

Пунктом 3 части 4 статьи 201 АПК РФ определено, что в резолютивной части решения по делу об оспаривании ненормативных правовых актов, решений органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц должно содержаться указание на признание оспариваемого акта недействительным или решения незаконным полностью или в части и обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя либо на отказ в удовлетворении требования заявителя полностью или в части.

Суд полагает необходимым обязать Управление устранить нарушение прав и законных интересов ООО «Социальная инфраструктура» путем согласования изменений условий концессионного соглашения от 14.02.2019 о финансировании, проектировании, строительстве и эксплуатации объекта образования «Общеобразовательная школа на 1125 учащихся в квартале № 25 г. Нижневартовска (Общеобразовательная организация с универсальной безбарьерной средой)» в Ханты-Мансийском автономном округе - Югре

При обращении в суд заявителем уплачена государственная пошлина в размере 3000 руб., что подтверждается платежным поручением № 161 от 08.12.2021 (т.1, л.д. 15). Судебные расходы, понесенные Обществом в связи с оплатой государственной пошлины, в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат взысканию с ответчика. 

Руководствуясь статьями 67, 68, 71, 167-170, 176, 180, 181, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры

РЕШИЛ:

заявление удовлетворить.

Признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре от 08.10.2021 № АМ/7902/21, обязав Управление Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре устранить нарушение прав и законных интересов общества с ограниченной ответственностью «Социальная инфраструктура» путем согласования изменений условий концессионного соглашения от 14.02.2019 о финансировании, проектировании, строительстве и эксплуатации объекта образования «Общеобразовательная школа на 1125 учащихся в квартале № 25 г. Нижневартовска (Общеобразовательная организация с универсальной безбарьерной средой)» в Ханты-Мансийском автономном округе - Югре.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре  в пользу общества с ограниченной ответственностью «Социальная инфраструктура» судебные расходы, связанные с уплатой государственной пошлины, в размере  3000 рублей.

Решение вступает в законную силу по истечении одного месяца со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Апелляционная жалоба может быть подана в течение одного месяца после принятия арбитражным судом первой инстанции обжалуемого решения через Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры.

В  соответствии  с  частью  5  статьи  15  Арбитражного  процессуального  кодекса Российской Федерации  настоящий  судебный  акт  выполнен  в  форме  электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи.

Арбитражный  суд  Ханты-Мансийского  автономного  округа - Югры  разъясняет,  что  в соответствии  со  статьей  177  Арбитражного  процессуального  кодекса  Российской Федерации  решение,  выполненное  в  форме  электронного  документа,  направляется лицам,  участвующим  в  деле,  посредством  его  размещения  на  официальном  сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия. По ходатайству указанных лиц копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

СудьяЕ.А. Голубева