ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-50866/2020

Дело № А40-196659/19

г. Москва

05 ноября 2020 года

Резолютивная часть постановления объявлена 27 октября 2020 года

Постановление изготовлено в полном объеме 05 ноября 2020 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева, 

судей Ю.Л. Головачевой, В.С. Гарипова

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО «ЭНЕРДЖИ МАСТЕР КОМПАНИ»

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 31.08.2020 по делу № А40-196659/19, принятое судьей М.В. Агеевой, о признании недействительной сделки - односторонний зачет встречных однородных требований ООО «ЭНЕРДЖИ МАСТЕР КОМПАНИ» и ООО «Спецремстрой», произведенный в порядке ст. 410 ГК РФ, на основании заявления ООО «ЭНЕРДЖИ МАСТЕР КОМПАНИ» от 29.08.2019 года на сумму 10 000 000 руб. и применении последствия недействительности сделки в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) должника ООО «Спецремстрой» (ИНН 

<

***> ОГРН 

<

***>)

при участии в судебном заседании:

ФИО2 – лично, реш. АСгМ от 09.12.2019

от ООО «ЭНЕРДЖИ МАСТЕР КОМПАНИ» - ФИО3 – лично, ген. дир.

Иные лица не явились, извещены.

У С Т А Н О В И Л:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 11.11.2019 г. (резолютивная часть решения объявлена 01.11.2019) ОАО «ГлобалЭлектроСервис» (105082, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА ФРИДРИХА ЭНГЕЛЬСА, 75, СТР.3, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 01.06.2007, ИНН: 

<

***>) признано несостоятельным (банкротом). В отношении ОАО «ГлобалЭлектроСервис» открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Исполняющим обязанности конкурсного управляющего ОАО «ГлобалЭлектроСервис» утвержден ФИО4 (ИНН 

<

***>, адрес для направления корреспонденции: 428000, г. Чебоксары, а/я 33), член ПАУ ЦФО.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 31.08.2020 г. заявление конкурсного управляющего удовлетворено, признан недействительной сделкой - односторонний зачет встречных однородных требований ООО «ЭНЕРДЖИ МАСТЕР КОМПАНИ» и ООО «Спецремстрой», произведенный в порядке ст. 410 ГК РФ, на основании заявления ООО «ЭНЕРДЖИ МАСТЕР КОМПАНИ» от 29.08.2019 года на сумму 10 000 000 руб. и применены последствия недействительности указанной сделки.

Не согласившись с указанным определением суда, ООО «ЭНЕРДЖИ МАСТЕР КОМПАНИ» обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило отменить оспариваемое определение и принять по делу новый судебный акт, отказав в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель ссылался на несогласие с выводами суда.

В судебном заседании представитель апеллянта поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель конкурсного управляющего должника возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по доводам, изложенным в отзыве, и просил оставить оспариваемое определение без изменения.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации, в силу следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, 10 октября 2018 года между ООО «Спецремстрой» (далее по тексту - Продавец) и ООО «ЭНЕРДЖИ МАСТЕР КОМПАНИ» (далее по тексту - Покупатель) заключен Договор № 1 купли-продажи товара, в соответствии с которым, Продавец передает в собственность, а Покупатель принимает и оплачивает Товар в количестве и качестве на условиях в соответствии с товарной накладной. Стоимость товара составляет 414 096,72 рублей.

ООО «Спецремстрой» исполнило свои обязательства перед ООО «ЭНЕРДЖИ МАСТЕР КОМПАНИ» надлежащим образом, передав товар по договору купли-продажи №1 в полном объеме.

11 октября 2018 года между ООО «Спецремстрой» и ООО «ЭНЕРДЖИ МАСТЕР КОМПАНИ» заключен Договор № 2 купли-продажи товара, в соответствии с которым, Продавец передает в собственность, а Покупатель принимает и оплачивает Товар в количестве и качестве на условиях в соответствии с товарной накладной. Стоимость товара составляет 3 217 190,02 рублей.

ООО «Спецремстрой» исполнило свои обязательства перед ООО «ЭНЕРДЖИ МАСТЕР КОМПАНИ» надлежащим образом, передав товар по договору купли-продажи №2 в полном объеме.

11 октября 2018 года между ООО «Спецремстрой» и ООО «ЭНЕРДЖИ МАСТЕР КОМПАНИ» заключен Договор № 3 купли-продажи товара, в соответствии с которым, Продавец передает в собственность, а Покупатель принимает и оплачивает Товар в количестве и качестве на условиях в соответствии с товарной накладной. Стоимость товара составляет 4 760 780,19 рублей.

ООО «Спецремстрой» исполнило свои обязательства перед ООО «ЭНЕРДЖИ МАСТЕР КОМПАНИ» надлежащим образом, передав товар по договору купли-продажи № 3 в полном объеме.

12 октября 2018 года между ООО «Спецремстрой» и ООО «ЭНЕРДЖИ МАСТЕР КОМПАНИ» заключен Договор № 4 купли-продажи товара, в соответствии с которым, Продавец передает в собственность, а Покупатель принимает и оплачивает Товар в количестве и качестве на условиях в соответствии с товарной накладной. Стоимость товара составляет 5 068 801,24 рублей.

ООО «Спецремстрой» исполнило свои обязательства перед ООО «ЭНЕРДЖИ МАСТЕР КОМПАНИ» надлежащим образом, передав товар по договору купли-продажи № 4 в полном объеме.

12 октября 2018 года между ООО «Спецремстрой» и ООО «ЭНЕРДЖИ МАСТЕР КОМПАНИ» заключен Договор № 5 купли-продажи товара, в соответствии с которым, Продавец передает в собственность, а Покупатель принимает и оплачивает Товар в количестве и качестве на условиях в соответствии с товарной накладной. Стоимость товара составляет 1 551 118,29 рублей.

ООО «Спецремстрой» исполнило свои обязательства перед ООО «ЭНЕРДЖИ МАСТЕР КОМПАНИ» надлежащим образом, передав товар по договору купли-продажи № 5 в полном объеме.

26 октября 2018 года между ООО «Спецремстрой» и ООО «ЭНЕРДЖИ МАСТЕР КОМПАНИ» заключен Договор № 7 купли-продажи товара, в соответствии с которым, Продавец передает в собственность, а Покупатель принимает и оплачивает Товар в количестве и качестве на условиях в соответствии с товарной накладной. Стоимость товара составляет 937 232,36 рублей.

ООО «Спецремстрой» исполнило свои обязательства перед ООО «ЭНЕРДЖИ МАСТЕР КОМПАНИ» надлежащим образом, передав товар по договору купли-продажи № 7 в полном объеме.

ООО «ЭНЕРДЖИ МАСТЕР КОМПАНИ» частично выполнило свои обязательства по оплате, перечислив на расчетный счет Продавца следующие денежные средства: Платежным поручением № 377 от 22.10.2018 года - 1 317 663,40 рублей, Платежным поручением № 72 от 08.02.2019 года - 1 200 000,00 рублей, Платежным поручением № 240 от 22.03.2019 года - 500 000,00 рублей, Платежным поручением № 294 от 29.03.2019 года - 500 000,00 рублей, Платежным поручением № 369 от 16.04.2019 года - 500 000,00 рублей.

На настоящий момент ООО «Спецремстрой» имеет следующие денежные требования к ООО «ЭНЕРДЖИ МАСТЕР КОМПАНИ»:

11 931 555, 42 (одиннадцать миллионов девятьсот тридцать одна тысяча пятьсот пятьдесят пять рублей 42 копейки) рублей - стоимость переданного, но не оплаченного Товара.

22 августа 20219 года в адрес Ответчика направлена досудебная претензия.

Однако в своем ответе №277 от 25.10.2019 года на досудебную претензию ООО «ЭНЕРДЖИ МАСТЕР КОМПАНИ» указало следующее:

26.07.2019 года ООО «ЭНЕРДЖИ МАСТЕР КОМПАНИ» направило в адрес ООО «СПЕЦРЕМСТРОЙ» уведомление № 229 от 26.07.2019 года об одностороннем зачете встречных однородных требований, произведенном ООО «ЭНЕРДЖИ МАСТЕР КОМПАНИ» в соответствии со ст. 410 ГКРФ на сумму 10 000 000 (десять миллионов) рублей.

К зачету была принята задолженность ООО «ЭНЕРДЖИ МАСТЕР КОМПАНИ» перед ООО «СПЕЦРЕМСТРОЙ» на сумму 11 931 555, 42 рублей, вытекающая из договора купли-продажи товара 1 от 11 октября 2018 года, договора 2 купли-продажи товара от 11 октября 2018 года, договора 3 купли-продажи товара от 11 октября 2018 года, договора 4 купли-продажи товара от 12 октября 2018 года, договора 5 купли-продажи товара от 12 октября 2018 года, договора 7 купли-продажи товара от 26 октября 2018 года, а также задолженность ООО «Спецремстрой» перед ООО «ЭНЕРДЖИ МАСТЕР КОМПАНИ» в сумму 10 000 000 рублей по договору возврата неотработанного аванса по Соглашению об уступке права требования № 938-060319 от 06 марта 2019 года, заключенному между ООО «РеутИнжиниринг» и ООО «ЭНЕРДЖИ МАСТЕР КОМПАНИ», и Договору строительного подряда РЕУТИ/Д/2/17 от 01.06.2017 года.

Заявление ООО «Спецремстрой» (ИНН 

<

***> ОГРН 

<

***>) о признании его несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, поступившее в суд 29.07.2019 г., принято к производству 31.07.2019 года.

Согласно статье 410 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Конкурсный управляющий ООО «Спецремстрой» полагает, что в данном случае имело место предпочтительное удовлетворение требований кредитора, допущенное при злоупотреблении кредитора правом.

При этом согласно уточнениям, Заявление о зачете взаимных требований №229 от 26.07.2019 г. получено должником 29.08.2019 г. Из текста Заявления о зачете следует, что датой проведения зачета будет считаться дата получения настоящего заявления ООО «Спецремстрой», то есть 29.08.2019 г.

Согласно п. 1 ст. 61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий: сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами; сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с п. 2 ст. 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Оспариваемая сделка совершена в срок, изложенный в п. 2 ст. 61.3 Закона о банкротстве.

Как усматривается из материалов дела, 11.07.2019г. на сайте ЕФРСДЮЛ опубликовано сообщение о намерении ликвидатора ООО «Спецремстрой» (ИНН 

<

***> ОГРН 

<

***>) обратиться в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании ООО «Спецремстрой»  несостоятельным (банкротом).

29.07.2019г. ликвидатор обратился в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании ООО «Спецремстрой»  несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 31.07.2019г. возбуждено производство по делу о банкротстве ООО «Спецремстрой».

Таким образом, оспариваемая сделка совершена после принятия к производству заявления о признании ООО «Спецремстрой» несостоятельным (банкротом), после опубликования сообщения о намерении кредитора обратиться в Арбитражный суд с заявлением о банкротстве должника (11.07.2019г.).

Суд установил, что требования ООО «ЭНЕРДЖИ МАСТЕР КОМПАНИ» подлежали включению в реестр требований кредиторов и удовлетворению в порядке очередности, предусмотренной в пункте 4 статьи 134 Закона о банкротстве (в третью очередь). На момент совершения оспариваемой сделки у должника имелись иные кредиторы, чьи требования впоследствии включены в третью очередь реестра требований кредиторов, в частности:

Решением Арбитражного суда города Москвы по делу А40-49264/18-51-3 от 27.12.2018 года с ООО «СПЕЦРЕМСТРОЙ» в пользу ООО «ДС СТРОЙ» взыскано неосновательное обогащение в размере 5 627 948 руб. 81 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 198 211 руб. 73 коп., по договору подряда № 1640 от 01 декабря 2015 года неустойку в размере 4 665 098 руб. 61 коп., убытки в размере 623 693 руб. 41 коп., а также расходы по уплате государственной пошлины в размере 78 575 руб.

Решение оставлено без изменения Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда и вступило в законную силу 12.03.2019 года.

Кроме того, Решением Арбитражного суда города Москвы от 10.12.2019 года по делу № А40-51496/18-151-376 с ООО "СПЕЦРЕМСТРОЙ" (ИНН 

<

***>) в пользу ООО "ДС СТРОЙ" (ИНН 

<

***>) взыскано неосновательное обогащение в размере 4 819 987 руб. 72 коп., неустойку в размере 2 000 000 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 24 548 руб. 29 коп., а также расходы на уплату госпошлины в размере 96 597 руб.

Решение оставлено без изменения Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда и вступило в законную силу 20.03.2020 года.

Решения до настоящего момента, не исполнены, требование ООО «ДС СТРОЙ» включено в реестр требований кредиторов ООО «Спецремстрой» определением от 16.07.2020г. В реестр требований кредиторов должника – ООО «Спецремстрой» включена задолженность в размере 10 447 936 руб. – основной долг, 222 760,02 руб. – проценты за пользование чужими денежными средствами, 6 665 098,61 руб. – неустойка, 623 693,41 руб. – убытки, 78 575 руб. – расходы по уплате государственной пошлины, в третью очередь с учетом положений п. 3 ст. 137 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». 

Производство по требованию ООО «ДС СТРОЙ»  к ООО «Спецремстрой»  в размере 96 597 руб. прекращено (текущие обязательства).

Таким образом, суд полагает доказанным факт оказания кредитору ООО «ЭНЕРДЖИ МАСТЕР КОМПАНИ» большего предпочтение перед иными обязательствами, а именно кредитором ООО «ДС СТРОЙ», учитывая, что осведомленность кредитора о неплатежеспособности должника презюмируется.

Суд указывает, что при определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковой является сделка, не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени.

К таким сделкам, в частности, с учетом всех обстоятельств дела, могут быть отнесены платежи по длящимся обязательствам (возврат очередной части кредита в соответствии с графиком, уплата ежемесячной арендной платы, выплата заработной платы, оплата коммунальных услуг, платежи за услуги сотовой связи и интернет, уплата налогов и т.п.).

Не могут быть, по общему правилу, отнесены к таким сделкам платеж со значительной просрочкой, предоставление отступного, а также не обоснованный разумными экономическими причинами досрочный возврат кредита.

В рассматриваемом случае, посредством заключения спорного соглашения были прекращены взаимные обязательства, срок исполнения которых был существенно просрочен.

Кроме того, само по себе заключение соглашения о прекращении взаимных обязательств зачетом встречных требований не может быть отнесено к обычной хозяйственной деятельности должника.

На недопустимость зачета встречного однородного требования с даты возбуждения в отношении одной из его сторон дела о банкротстве указано в пункте 14 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований".

Учитывая приведенные выше обстоятельства, первой инстанции пришел к правильному выводу, что спорная сделка является недействительной по основаниям, предусмотренным ст. 61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Доводы апелляционной жалобы о том, что ответчику в ходе судебного заседания не была продемонстрирована распечатка с сайта ЕФСРДЮЛ с сообщением от 11.07.2019 года о намерении обратиться с заявлением о признании ООО «Спецремстрой» банкротом не обоснованы, поскольку ЕФСРДЮЛ является открытым единым федеральным ресурсом, раскрывающим весь комплекс сведений о фактах, характеризующих деятельность юридических лиц.

С момента опубликования заявления о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом все кредиторы считаются уведомленными о неплатежеспособности должника. Направление ответчиком заявления о зачете встречных однородных требований (26.07.2019 года) произошло уже после публикации на сайте ЕФСРДЮЛ (11.07.2019 года), таким образом ответчик был осведомлен о неплатежеспособности должника.

Кроме того, если сделка с предпочтением была совершена после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3, в связи с чем наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется (пункт 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

Наличие признаков неплатежеспособности у ООО «Спецремстрой» являлось предметом рассмотрения и оценки судом при вынесении решения о признании ООО «Спецремстрой» несостоятельным (банкротом) от 09.12.2019 года, которым суд признал заявление должника обоснованным, поскольку им представлены доказательства наличия у него признаков банкротства, установленных п. 2 ст. 3 и п. 2 ст. 33 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

При этом конкурсным управляющим в подтверждение того, что сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения представлен реестр требований кредиторов на дату рассмотрения обособленного спора.

Кроме того, после вынесения оспариваемого определения в реестр требований кредиторов ООО «Спецремстрой» также включены требования ФНС России в лице ИФНС России № 15 по г. Москве: задолженность в размере 1 392 392,70 руб. – основной долг, во вторую очередь, задолженность в размере 1 695 303,30 руб. – основной долг, 493 921,92 руб. – пени, в третью очередь с учетом положений п. 3 ст. 137 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

В настоящий момент обоснованность не всех требований кредиторов о включении в реестр требований кредиторов ООО «Спецремстрой» рассмотрены судом.

Суд первой инстанции дал оценку доводам ответчика о том, что заявления о зачете являются для ответчика и должника обычным видом сделок, исходя из действующих видов деятельности, и указал на недопустимость зачета встречного однородного требования с даты возбуждения в отношении одной из его сторон дела о банкротстве, учитывая пункт 14 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований".

Применительно к фактическим обстоятельствам дела доводы заявителя апелляционной жалобы сводятся к переоценке имеющихся в деле доказательств, получивших надлежащую оценку суда первой инстанции.

Оценив все имеющиеся доказательства по делу, апелляционный суд полагает, что обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

При рассмотрении дела и вынесении обжалуемого судебного акта судом нарушений норм процессуального права, которые могли бы явиться основанием для отмены обжалуемого судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено. Нормы материального права применены правильно.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 31.08.2020 по делу № А40-196659/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО «ЭНЕРДЖИ МАСТЕР КОМПАНИ» – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

Председательствующий судья:А.Н. Григорьев

Судьи:В.С. ФИО5

Ю.Л. Головачева