Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело №А72-2529/2021

15 июня 2021 года

г. Ульяновск

Резолютивная часть решения объявлена 10.06.2021.

Решение в полном объеме изготовлено 15.06.2021.

Арбитражный суд Ульяновской  области  в  составе  судьи М.А. Семеновой,

при ведении протокола  судебного заседания секретарем ФИО1, 

рассмотрев в судебном заседании дело по  заявлению 

Общества с ограниченной ответственностью "Диатомовый комбинат" (ОГРН 

<

***>), г. Ульяновск,

к Федеральной налоговой службе России, г. Москва,

к Управлению Федеральной налоговой службы по Ульяновской области,                            г. Ульяновск,

о признании незаконными действий, о возложении обязанности восстановить ООО "Диатомовый комбинат" в Едином реестре субъектов малого и среднего предпринимательства,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора – Инспекция Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Ульяновска, г. Ульяновск, 

при участии в заседании представителей:

от заявителя – ФИО2, доверенность от 19.02.2021, диплом, паспорт;

от УФНС– ФИО3, доверенность от 12.01.2021, диплом, паспорт

от ИФНС – ФИО4, доверенность от 30.12.2020, диплом, паспорт;

без участия ФНС, извещенной о времени и месте рассмотрения дела надлежащим образом по правилам ст.123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), в том числе публично путем размещения информации на сайте Арбитражного суда Ульяновской области: http://ulyanovsk.arbitr.ru,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Диатомовый комбинат" (далее –Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением к Федеральной налоговой службе России (далее – ФНС), к Управлению Федеральной налоговой службы по Ульяновской области (далее – УФНС), которым просит:

1. Признать незаконными действия УФНС по исключению Общества из Единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства; 

          2. Обязать ответчиков восстановить Общество в Едином реестре субъектов малого и среднего предпринимательства по состоянию на 10.08.2017.

Определением суда от 12.03.2021 к участию в деле в порядке ст. 51 АПК РФ привлечена Инспекция Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Ульяновска.

Заявитель требования поддержал.

Ответчики, третье лицо требования не признали по доводам, изложенным в отзывах.

Суд рассматривает дело без участия ФНС в порядке ч.3 ст.200 АПК РФ. 

Заслушав в ходе рассмотрения дела представителей лиц, участвующих в деле, исследовав представленные доказательства, суд считает требования не подлежащими удовлетворению, исходя из следующего.

В силу статьи 4 АПК РФ, заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных прав.

Частью 4 статьи 200 АПК РФ установлены полномочия арбитражного суда в судебном заседании при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц.

Как следует из материалов дела, ООО «Диатомовый комбинат» было включено в Единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства (далее – Реестр МСП) 01.08.2016, исключено из него 10.08.2017 в связи с тем, что юридические лица, не являющиеся субъектами малого и среднего предпринимательства, владеют суммарно более чем 49% долей в уставном капитале Общества.

Заявитель указывает, что ему стало известно об исключении из Реестра МСП после получения требования налогового органа от 18.08.2020 № 8454 о предоставлении разъяснений или внесения изменений в расчет суммы страховых взносов (в связи с применением налогоплательщиком пониженных тарифов в порядке, установленном Федеральным законом № 102-ФЗ от 01.04.2020), а также письма Инспекции от 25.09.2020 № 13-30/023583.

Первоначально Общество обращалось в УФНС с жалобой на действия должностных лиц ИФНС России по Ленинскому району г. Ульяновска с аналогичными требованиями. Решением Управления от 21.01.2021 №07-09/00951 жалоба Общества оставлена без удовлетворения.

Общество обратилось в суд с настоящим заявлением, ссылаясь, в том числе, на то, что:

-оно соответствует всем признакам субъекта малого и среднего   предпринимательства, участник Общества - иностранное юридическое лицо Компания «Карвальо Энтерпрайзес Лимитед» владеет 47% долей в уставном капитале Общества; среднесписочная численность ООО «Диатомовый комбинат» составила на 01.01.2017 - 61 человек, на 01.01.2018 - 76 человек, на 01.01.2019 - 101 человек, на 01.01.2020 - 150 человек; доход Общества за 2017 год составил 65 084 000 руб., за 2018 год - 114 440 000 руб., за 2019 год - 129 717 000 руб. 

ООО «Завод минеральных порошков «Диамикс» ликвидировано и подлежало исключению регистрирующим органом из ЕГРЮЛ.

Суд отклоняет доводы Общества.

Правоотношения, возникающие между юридическими лицами, физическими лицами, органами государственной власти Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления в сфере развития малого и среднего предпринимательства, понятия субъектов малого и среднего предпринимательства, инфраструктуры поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства, виды и формы такой поддержки регулируются нормами Федерального закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» (далее - Закон № 209-ФЗ).

В соответствии с Законом № 209-ФЗ в 2016 году в Российской Федерации сформирован Реестр МСП, ведение которого осуществляется Федеральной налоговой службой. Реестр сформирован на основании сведений, находящихся в распоряжении ФНС России и поступающих в рамках предоставления налоговой отчетности, в том числе сведений о среднесписочной численности работников и о доходе, полученном от осуществления предпринимательской деятельности за предшествующий календарный год, и обеспечивает автоматическое присвоение статуса субъекта МСП хозяйствующим субъектам.

Концепцией формирования Реестра МСП предусматривается внесение в Реестр МСП сведений о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях, отвечающих условиям отнесения к субъектам МСП, установленным статьей 4 Закона № 209-ФЗ.

В соответствии с Законом № 209-ФЗ сведения о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях, отвечающих условиям отнесения к субъектам МСП, установленным статьей 4 Закона № 209-ФЗ, вносятся в реестр на основе сведений, имеющихся у уполномоченного органа по состоянию на 1 июля текущего календарного года, а также сведений, представленных в ФНС России в соответствии с частями 6 - 6.2, 6.4, 6.5 статьи 4.1 Закона № 209-ФЗ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Закона № 209-ФЗ субъекты малого и среднего предпринимательства - хозяйствующие субъекты (юридические лица и индивидуальные предприниматели), отнесенные в соответствии с условиями, установленными настоящим Федеральным законом, к малым предприятиям, в том числе к микропредприятиям, и средним предприятиям, сведения о которых внесены в единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 4 Закона № 209-ФЗ к субъектам МСП относятся зарегистрированные в соответствии с законодательством Российской Федерации и соответствующие условиям, установленным частью 1.1 статьи 4 Закона № 209-ФЗ, хозяйственные общества, хозяйственные товарищества, хозяйственные партнерства, производственные кооперативы, потребительские кооперативы, крестьянские (фермерские) хозяйства и индивидуальные предприниматели, сведения о которых внесены в Реестр.

Условия отнесения хозяйственных обществ, хозяйственных товариществ, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, потребительских кооперативов, крестьянских (фермерских) хозяйств и индивидуальных предпринимателей к субъектам МСП предусмотрены частью 1.1 статьи 4 Закона № 209-ФЗ.

Ведение Реестра осуществляется федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору за соблюдением законодательства о налогах и сборах (часть 2 статьи 4.1 Закона № 209-ФЗ).

В соответствии с Положением о Федеральной налоговой службе, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 30.09.2004 № 506 ФНС России является федеральным органом исполнительной власти осуществляющим функции по контролю и надзору за соблюдением законодательства о налогах и сборах.

Одним из условий отнесения Общества к субъектам малого и среднего предпринимательства является ограничение по владению долями в уставном капитале, а именно, суммарная доля участия иностранных юридических лиц и (или) юридических лиц, не являющихся субъектами малого и среднего предпринимательства в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, не может превышать сорок девять процентов (подпункт «а» пункта 1 части 1.1 статьи 4 Закона № 209-ФЗ).

В соответствии с пунктом 5 части 5 статьи 4.1 Закона № 209-ФЗ содержащиеся в Реестре сведения о юридических лицах исключаются из Реестра в случае, если такие юридические лица не соответствуют условиям, установленным статьей 4 Закона № 209-ФЗ.

Внесение сведений о юридических лицах в Реестр и исключение таких сведений из Реестра осуществляются уполномоченным органом на основании сведений, в том числе, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц (часть 4 статьи 4.1 Закона № 209-ФЗ).

Первоначально, сведения в отношении Общества были включены в Реестр 01.08.2016, так как Общество соответствовало требованиям, установленным пп. «а» пункта 1 части 1.1 статьи 4 Закона № 209-ФЗ. По сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, участниками Общества являлись ООО «Диамикс» - субъект малого и среднего предпринимательства (доля участия в УК 22%), Компания с ограниченной ответственностью «Карвальо Энтерпрайзес Лимитед» (доля участия в УК 47%), ФИО5 (доля участия в УК 31%).

25.11.2016 ООО «Диамикс» прекратило деятельность в связи с его ликвидацией на основании определения арбитражного суда о завершении конкурсного производства. В связи с ликвидацией, ООО «Диамикс» исключено из Реестра 10.12.2016 на основании пункта 7 части 5 статьи 4.1 Закона № 209-ФЗ.

Таким образом, по сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, по состоянию на 10.08.2017 суммарная доля участия иностранных юридических лиц и (или) юридических лиц, не являющихся субъектами малого и среднего предпринимательства, в уставном капитале Общества превысила сорок девять процентов.

Поскольку Общество перестало отвечать условию, установленному пп. «а» пункта 1 части 1.1 статьи 4 Закона № 209-ФЗ, сведения о нем исключены из Реестра 10.08.2017.

В соответствии с подпунктом "а" пункта 1 части 1.1 статьи 4 Закона № 209-ФЗ хозяйственное общество может быть отнесено к субъектам МСП если участники хозяйственного общества - иностранные юридические лица и (или) юридические лица, не являющиеся субъектами малого и среднего предпринимательства, владеют суммарно не более чем 49% долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц одним из учредителей (участников) Общества является иностранное юридическое лицо - Компания с ограниченной ответственностью «Карвальо Эптерпрайзес Лимитед» с долей участия в уставном капитале Общества 47%.

Также учредителем (участником) ООО «Диатомовый комбинат» является ООО «Завод минеральных порошков «Диамикс» с долей участия в уставном капитале Общества 22%. 

По данным ФНС ООО «Завод минеральных порошков «Диамикс» не является субъектом МСП с 10.12.2016.

Таким образом, суммарная доля участия юридических лиц, не являющихся субъектами МСП, и иностранных юридических лиц в уставном капитале ООО «Диатомовый комбинат» составляет 69%, что превышает допустимую долю (49%) участия таких юридических лиц, установленную пп. "а" пункта 1 части 1.1 статьи 4 Закона № 209-ФЗ. 

Довод заявителя о том, что ООО «Завод минеральных порошков «Диамикс» ликвидировано и подлежало исключению регистрирующим органом из ЕГРЮЛ, не основан на нормах Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее-Закон №129-ФЗ).

Законом № 129-ФЗ установлен заявительный порядок государственной регистрации юридических лиц. Согласно п. 4 ст. 5 Закона № 129-ФЗ записи вносятся в государственные реестры на основании документов, представленных при государственной регистрации. Каждой записи присваивается государственный регистрационный номер, и для каждой записи указывается дата внесения ее в соответствующий государственный реестр.

При несоответствии указанных в п. 1 и 2 ст. 5 Закона № 129-ФЗ сведений государственных реестров сведениям, содержащимся в документах, представленных при государственной регистрации, сведения, указанные в п. 1 и 2 настоящей статьи, считаются достоверными до внесения в них соответствующих изменений.

Статьей 17 Закона № 129-ФЗ определен перечень документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации изменений, вносимых в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ.

Таким образом, изменение состава учредителей имеет заявительный порядок и не подлежит корректировке по решению регистрирующего органа. В Законе № 129-ФЗ отсутствуют нормы, предписывающие проведение регистрационных действий самостоятельно регистрирующим органом.

Суд отклоняет ссылку заявителя на несоблюдение налоговым органом п.п. 2.1.1 и 3.2.2 Регламента использования программного обеспечения, реализующего возможность обработки обращений по вопросам ведения единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства и принудительного включения юридического лица или индивидуального предпринимателя в единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства (далее - Регламент), утвержденного Приказом ФНС России от 19.08.2016 №СА-7-6/442@, где определен порядок исправления в ЕГРЮЛ, ЕГРИП ошибок, допущенных регистрирующим органом.

В соответствии с п. 2.2.2 Регламента, в случае выявления в ЕГРЮЛ/ЕГРИП ошибки, допущенной заявителем при государственной регистрации, приведшей к отсутствию сведений о юридическом лице или индивидуальном предпринимателе в Реестре МСП, следует завершить обработку сообщения без внесения в ЕГРЮЛ/ЕГРИП соответствующей корректирующей записи, а также без внесения сведения о юридическом лице или индивидуальном предпринимателе в Реестр МСП.

Следовательно, ООО «Диатомовый комбинат» обоснованно исключено из Реестра МСП в 2017 году в связи с несоблюдением условий, установленных Законом № 209-ФЗ.

Пунктом 4 ст. 4.1 Закона № 209-ФЗ определено, что внесение сведений о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства и исключение таких сведений из указанного реестра осуществляются уполномоченным органом с 10 июля по 10 декабря текущего календарного года в порядке, установленном частью 5 настоящей статьи, на основании сведений, содержащихся в едином государственном реестре юридических лиц, едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, представленных в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах сведений о среднесписочной численности работников за предшествующий календарный год, сведений о доходе, полученном от осуществления предпринимательской деятельности за предшествующий календарный год, сведений, содержащихся в документах, связанных с применением специальных налоговых режимов в предшествующем календарном году, а также сведений, представленных в уполномоченный орган в соответствии с частями 5 - 6.4 и 7.1 настоящей статьи в отношении конкретного юридического лица или индивидуального предпринимателя.

Сведения, указанные в п. 1 и 2 ст. 5 Закона № 129-ФЗ, считаются достоверными до внесения в них соответствующих изменений.

Заявитель не вносил изменения в ЕГРЮЛ в части сведений о составе участников Общества, не представил доказательств невозможности актуализации сведений со ссылкой на нормы действующего законодательства. 

Требования обязать ФНС восстановить ООО «Диатомовый комбинат» в едином реестре субъектов малого и среднего предпринимательства по состоянию на 10.08.2017 не основаны на нормах Закона 209-ФЗ, Закона 129-ФЗ.

Довод заявителя о том, что в российским законодательстве существует правовая неопределенность по вопросу юридической судьбы долей участников, которые были ликвидированы и исключены из ЕГРЮЛ, не обоснован.

Согласно п. 2 ст. 24 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее- Закон №14-ФЗ) в течение одного года со дня перехода доли или части доли в уставном капитале общества к обществу они должны быть по решению общего собрания участников общества распределены между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале или предложены для приобретения всем либо некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам.

Не распределенные или не проданные в установленный срок доля или часть доли в уставном капитале общества должны быть погашены, и размер уставного капитала общества должен быть уменьшен на величину номинальной стоимости этой доли или этой части (п.5 ст. 24 Закона №14-ФЗ).

Подпунктом 2 пункта 2 статьи 33 Закона №14-ФЗ предусмотрено, что к компетенции общего собрания участников общества относится изменение размера уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. Соответственно, решение об увеличении, либо об уменьшении уставного капитала общества принимается общим собранием участников общества.

Доли, принадлежащие ликвидированному юридическому лицу, являвшемуся участником общества, переходят к его правопреемникам или учредителям в соответствии с п. 8 ст. 63, п. 6 ст. 93 ГК РФ, п. 8 ст. 21, п. 1 ст. 58 Закона №14-ФЗ. Факт ликвидации такого юридического лица сам по себе не прекращает наличие долей созданного им юридического лица и прав на них.

Кроме того, в соответствии с п. 5.2 ст. 64 ГК РФ у учредителей имеется возможность инициирования процедуры распределения обнаруженного имущества ликвидированного юридического лица, в том числе в судебном порядке.

Таким образом, у заявителя имелись законные основания решения вопроса в части определения юридической судьбы доли ООО «Завод минеральных порошков «Диамикс».

Довод заявителя о том, что исключение Общества из Реестра влечет для него невозможность претендовать на получение мер поддержки, предоставляемых малому и среднему бизнесу в связи с распространением новой коронавирусной инфекции, не относится к предмету рассматриваемого спора.

Суд считает, что оспариваемые действия ответчиков не противоречат вышеприведенным нормам, следовательно, отсутствует совокупность условий в соответствии со статьями 198, 201 АПК РФ для признания их незаконными.

С учетом изложенного, в удовлетворения заявленных требований следует отказать.

Расходы по госпошлине следует возложить на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  суд

                                                         Р Е Ш И Л :

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение суда может быть обжаловано в течение месяца со дня принятия в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд, г. Самара, с направлением апелляционной жалобы через Арбитражный суд Ульяновской области.

Судья                                                                                                  М.А.Семенова