ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело № А28-4243/2018

19 сентября 2018 года

г. ФИО6

Резолютивная часть постановления объявлена 18 сентября 2018 года

Полный текст постановления изготовлен 19 сентября 2018 года

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Бармина Д.Ю.,

ФИО1, ФИО2,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО3,

при участии в судебном заседании:

от истца – ФИО4, по доверенности от 13.06.2018,

от ответчика – ФИО5, по доверенности от 22.02.2018, 

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Кировжилсервис»

на решение Арбитражного суда Кировской области от 16.05.2018 по делу № А28-4243/2018, принятое судом в составе судьи Караниной Н.С.,

по иску муниципального унитарного многоотраслевого предприятия «Лянгасово» (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>)

к обществу с ограниченной ответственностью «Кировжилсервис» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

о взыскании задолженности,

у с т а н о в и л:

муниципальное унитарное многоотраслевое предприятие «Лянгасово» (далее – Предприятие, истец) обратилось в Арбитражный суд Кировской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о взыскании с общества с ограниченной ответственностью «Кировжилсервис» (далее – Общество, ответчик, заявитель) 2 164 836 рублей 67 копеек задолженности по оплате услуг водоснабжения и водоотведения, оказанных в январе-феврале 2018 года (далее – Спорный период).

Решением Арбитражного суда Кировской области от 16 мая 2018 года иск удовлетворен.

Ответчик с принятым решением не согласен, обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Кировской области от 16.05.2018 по делу № А28-4243/2018 отменить, принять по делу новый судебный акт.

В апелляционной жалобе заявитель указал, что согласно протоколу судебного заседания суд 16.05.2018 принял уточнение исковых требований до суммы 2 164 836 рублей 67 копеек, завершил подготовку дела к судебному разбирательству и открыл судебное заседание в первой инстанции. 16.05.2018 суд огласил резолютивную часть решения. При таких обстоятельствах у суда с учетом принятого уточнения исковых требований не имелось оснований для признания дела подготовленным и переходу к рассмотрению его по существу по правилам части 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Ответчик не мог быть признан надлежащим образом извещенным о рассмотрении дела с учетом принятого судом уточнения исковых требований. Ссылки истца на единый договор холодного водоснабжения и водоотведения от 01.01.2018 № 253/18 несостоятельны, поскольку подписанный сторонами  единый договор холодного водоснабжения и водоотведения от 01.07.2015 действует в настоящее время до 31.12.2018 в связи с его пролонгацией. Договор от 01.07.2015 № 171/5 не предусматривает возможность взыскания с ответчика денежных средств, полученных от повышающих коэффициентов, дополнительных соглашений об этом также не подписывалось. Средства, получаемые исполнителем коммунальных услуг от применения повышающих коэффициентов в период после 01.01.2017, являются доходами исполнителя коммунальных услуг и используются по его усмотрению. На общих собраниях собственников большинства МКД, находящихся в управлении ответчика, приняты решения о том, что с 01.01.2017 денежные средства, полученные при применении повышающих коэффициентов за коммунальные ресурсы, управляющая компания может направлять в ресурсоснабжающие компании либо на мероприятия по энергосбережению. Общество не принимало решений о направлении денежных средств, полученных при применении повышающих коэффициентов, в адрес истца. Истец неправомерно включил в объем потребления коммунального ресурса суммы, превышающие фактический объем потребления, что не проверил суд.

В обоснование доводов, изложенных в апелляционной жалобе, ответчик представил в суд апелляционной инстанции копии единого договора холодного водоснабжения и водоотведения № 171/15 от 01.07.2015 с приложениями, протоколов общих собраний собственников помещений в многоквартирных домах по адресам: Кировская область, г .ФИО6, мкрн. Лянгасово, ул. Комсомольская, 

<

...>

В соответствии с частью 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными.

Учитывая, что заявитель ходатайство о приобщении дополнительных доказательств не заявил, а также не обосновал невозможность представления указанных доказательств в суд первой инстанции по не зависящим от него уважительным причинам, апелляционный суд не усматривает правовых оснований для  приобщения дополнительных документов к материалам дела, возвращает их заявителю и проверяет законность и обоснованность судебного акта суда первой инстанции, основываясь на имеющихся в материалах дела доказательствах.

Истец в отзыве просит оставить обжалуемое решение без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции стороны поддержали свои доводы и возражения. 

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Кировской области от 16 мая 2018 года проверены Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, сопроводительным письмом от 23.11.2017 № 736-и/о (л.д. 13) истец направил в адрес ответчика единый договор холодного водоснабжения и водоотведения от 01.01.2018 № 253/17 (далее – Договор, л.д. 16-27).

Договор был получен Обществом, но не подписан.

Согласно пункту 1 Договора организация водопроводно-канализационного хозяйства (Предприятие), осуществляющая холодное водоснабжение и водоотведение, обязуется подавать абоненту (Общество) через присоединенную водопроводную сеть из централизованных систем холодного водоснабжения холодную (питьевую) воду. Абонент обязуется оплачивать холодную (питьевую) воду установленного качества в объеме, определенном договором. Организация водопроводно-канализационного хозяйства обязуется осуществлять прием сточных вод абонента от канализационного выпуска в централизованную систему водоотведения и обеспечивать их транспортировку, очистку и сброс в водный объект, а абонент обязуется соблюдать режим водоотведения, нормативы по объему сточных вод и нормативы водоотведения по составу сточных вод, нормативы допустимых сбросов загрязняющих веществ, иных веществ и микроорганизмов, лимиты на сбросы загрязняющих веществ, иных веществ и микроорганизмов (в случаях, когда такие нормативы установлены в соответствии с законодательством Российской Федерации), требования к составу и свойствам сточных вод, установленные в целях предотвращения негативного воздействия на работу централизованных систем водоотведения, оплачивать водоотведение и принятую холодную воду в сроки, порядке и размере, которые предусмотрены настоящим договором, соблюдать в соответствии с настоящим договором режим потребления холодной воды, а также обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении водопроводных и канализационных сетей и исправность используемых им приборов учета.

В соответствии с пунктами 2, 3 Договора границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности объектов централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения организации водопроводно-канализационного хозяйства и абонента определяются в соответствии с актом разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности по форме согласно Приложению № 1.

Датой начала подачи холодной воды и приема сточных вод является 01.01.2018 (пункт 4 Договора).

В силу пункта 8 Договора расчетный период равен одному календарному месяцу.

Абонент вносит оплату по настоящему договору в следующем порядке: 

- 50 процентов стоимости объема воды (сточных вод), потребленной (сброшенных) абонентом за предыдущий месяц, вносится до 18-го числа текущего месяца;

- оплата за фактически поданную в истекшем месяце холодную воду и (или) оказанные услуги водоотведения с учетом средств, ранее внесенных абонентом в качестве оплаты за холодную воду и водоотведение в расчетном периоде, осуществляется до 10-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата, на основании счетов, выставляемых к оплате организацией водопроводно-канализационного хозяйства не позднее 5-го числа месяца, следующего за расчетным месяцем.

В случае если объем фактического потребления холодной воды и (или) оказанной услуги водоотведения за истекший месяц, определенный в соответствии с Правилами организации коммерческого учета воды, сточных вод, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.09.2013 № 776 «Об утверждении Правил организации коммерческого учета воды, сточных вод», окажется меньше объема воды (сточных вод), за который абонентом была произведена оплата, излишне уплаченная сумма засчитывается в счет последующего платежа за следующий месяц.

Датой оплаты считается дата поступления денежных средств на расчетный счет организации водопроводно-канализационного хозяйства (пункт 9 Договора). 

Пунктами 16-20 Договора предусмотрено, что для учета объемов поданной абоненту холодной воды и объема принятых сточных вод стороны используют приборы учета. Сведения об узлах учета и приборах учета воды, сточных вод и местах отбора проб воды, сточных вод указываются по форме согласно Приложению № 5. Коммерческий учет полученной холодной воды и отведенных сточных вод обеспечивает абонент. Количество поданной холодной воды и принятых организацией водопроводно-канализационного хозяйства сточных вод определяется стороной, осуществляющей коммерческий учет холодной воды и сточных вод, в соответствии с данными учета фактического потребления холодной воды и учета сточных вод по показаниям приборов учета.

Договор вступает в силу с 01.01.2018 и действует 1 год (пункты 68-69 Договора).

Во исполнение условий Договора истец в спорный период осуществлял поставку воды в многоквартирные жилые дома, находящиеся в управлении ответчика, а также принимал сброшенные сточные воды. 

Факт оказания услуг подтверждается счетами-фактурами (универсальный передаточный документ) от 31.01.2018 № 119, от 28.02.2018 № 262, подписанными сторонами без разногласий, скрепленными печатями организаций.

В УПД указаны объем и стоимость поставленного ресурса.

Количество поставленной воды в домах, оборудованных ОДПУ, определено сторонами по приборам учета, в домах без ОДПУ рассчитано истцом по нормативам потребления коммунальных услуг и по показаниям индивидуальных приборов учета. Объем водоотведения во всех домах приравнен к сумме поквартирного потребления.

Претензией от 19.03.2018 № 107-и/з истец предложил ответчику оплатить образовавшуюся задолженность.

Задолженность, по расчету истца, с учетом уточнений составила 2 164 836 рублей 67 копеек.

Неисполнение ответчиком обязательств по Договору послужило основанием для обращения истца с настоящим иском в суд.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда, исходя из нижеследующего.

Согласно статье 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из договоров. Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. К обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах (статья 420 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

В соответствии со статьей 421 Гражданского кодекса Российской Федерации понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Согласно нормам статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Отношения в сфере водоснабжения и водоотведения, в том числе связанные с порядком заключения договоров, подлежат регулированию Федеральным законом «О водоснабжении и водоотведении» от 07.12.2011 № 416-ФЗ (далее - Закон № 416-ФЗ), а также постановлением Правительства Российской Федерации от 29.07.2013 № 644 «Об утверждении Правил холодного водоснабжения и водоотведения и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации» (далее - Правила № 644).

В силу статей 13, 14 Закона № 416-ФЗ, пункта 18 Правил № 644 договор водоснабжения является публичным договором, поэтому при его заключении следует учитывать положения статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Единые договоры холодного водоснабжения и водоотведения заключаются в соответствии с типовым единым договором холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденным Правительством Российской Федерации (часть 3 статьи 15 Закон № 416-ФЗ).

Согласно части 2 статьи 7 Закона № 416-ФЗ абоненты, объекты капитального строительства которых подключены (технологически присоединены) к централизованной системе холодного водоснабжения, заключают с гарантирующими организациями договоры холодного водоснабжения.

В силу части 8 статьи 7 Закона № 416-ФЗ организация, осуществляющая холодное водоснабжение и (или) водоотведение, в течение шести месяцев с даты наделения ее в соответствии со статьей 12 данного Закона статусом гарантирующей организации обязана направить абонентам, объекты капитального строительства которых подключены (технологически присоединены) к централизованным системам холодного водоснабжения и (или) водоотведения и которые не имеют соответствующего договора с этой организацией, предложения о заключении договоров холодного водоснабжения, договоров водоотведения (единых договоров холодного водоснабжения и водоотведения). Абонент в течение 30 дней с момента поступления ему предложения о заключении договора (договоров) обязан заключить указанный договор (договоры) с гарантирующей организацией либо представить гарантирующей организации письменный отказ от заключения такого договора (договоров). В случае, если по истечении этого срока абонент не подписал указанный договор (договоры) или не представил письменный отказ от заключения договора (договоров), договор (договоры) считается заключенным.

В соответствии с пунктом 12 Правил № 644 абонент в течение 30 дней со дня поступления проектов договора холодного водоснабжения, договора водоотведения или единого договора холодного водоснабжения и водоотведения обязан подписать оба экземпляра каждого проекта договора и направить 1 экземпляр подписанного договора организации водопроводно-канализационного хозяйства с приложением к такому договору документов, подтверждающих правомочия лица, действующего от имени абонента и подписавшего договор.

В случае если по истечении 30 дней со дня поступления абоненту от организации водопроводно-канализационного хозяйства проектов указанных договоров абонент не представил подписанные договоры либо предложение об изменении представленных проектов договоров в части, не противоречащей положениям Закона № 416-ФЗ, данных Правил и условиям типовых договоров, утверждаемых Правительством Российской Федерации (в части условий договора, определяемых организацией водопроводно-канализационного хозяйства и абонентом), такие договоры считаются заключенными на условиях, содержащихся в договорах, представленных организацией водопроводно-канализационного хозяйства.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в соответствии с требованиями норм статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд установил факт направления истцом как гарантирующим поставщиком в адрес ответчика как абонента 23.11.2017 проекта Договора и отсутствие со стороны ответчика действий по направлению в установленные законом сроки подписанного контракта, либо аргументированного отказа от его заключения.

С учетом названных обстоятельств суд первой инстанции обоснованно признал Договор заключенным на основании части 8 статьи 7 Закона № 416-ФЗ.

Согласно статье 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547 Гражданского кодекса Российской Федерации) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Из пункта 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, применимой к спорным правоотношениям в соответствии со статьей 548 Гражданского кодекса Российской Федерации, оплата производится за фактически принятое количество воды в соответствии с данными учета, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. 

Пунктом 2 статьи 13 Закона № 416-ФЗ установлено, что к договору водоснабжения применяются положения о договоре об энергоснабжении, предусмотренные Гражданским кодексом Российской Федерации, если иное не установлено данным Федеральным законом, принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами Российской Федерации и не противоречит существу договора водоснабжения.

В свою очередь на основании пункта 2 статьи 14 Закона № 416-ФЗ к договору водоотведения применяются положения договора о возмездном оказании услуг, предусмотренные Гражданским кодексом Российской Федерации, если иное не установлено настоящим Федеральным законом, принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами Российской Федерации и не противоречит существу договора водоотведения.

Факт поставки коммунального ресурса, его объем и стоимость подтверждаются материалами дела.

Расчет стоимости услуг по водоснабжению и водоотведению произведен истцом исходя из тарифов, установленных постановлением Администрации города Кирова от 17.01.2018 № 157-п «Об утверждении стандарта уровня платежей за коммунальные услуги». 

Количество поставленной воды в домах, оборудованных ОДПУ, определено сторонами по приборам учета, в домах без ОДПУ рассчитано истцом по нормативам потребления коммунальных услуг и по показаниям индивидуальных приборов учета. Объем водоотведения во всех домах приравнен к сумме поквартирного потребления.

Доказательства наличия решения общего собрания собственников помещений многоквартирных домов, находящихся в управлении ответчика, о внесении платы непосредственно истцу в дело не представлены. 

Довод заявителя о взыскании стоимости ресурса с применением повышающего коэффициента, не подтвержден документально. Из расчета истца не следует, что при определении стоимости ресурса, им применялся повышающий коэффициент. При расчете истец руководствовался данными, предоставленными ответчиком. Контррасчет заявителем не представлен.

Довод заявителя о том, что у суда с учетом принятого уточнения исковых требований не имелось оснований для признания дела подготовленным и переходу к рассмотрению его по существу по правилам части 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, несостоятелен.

В силу части 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, если в предварительном судебном заседании присутствуют лица, участвующие в деле, либо лица, участвующие в деле, отсутствуют в предварительном судебном заседании, но они извещены о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия и ими не были заявлены возражения относительно рассмотрения дела в их отсутствие, суд вправе завершить предварительное судебное заседание и открыть судебное заседание в первой инстанции.

Согласно разъяснениям Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в абзаце 2 пункта 27 постановления Пленума от 20.12.2006 № 65 «О подготовке дела в судебному разбирательству», если лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте проведения предварительного судебного заседания и судебного разбирательства дела по существу, не явились в предварительное судебное заседание и не заявили возражений против рассмотрения дела в их отсутствие, судья вправе завершить предварительное судебное заседание и начать рассмотрение дела в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции в случае соблюдения требований части 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из материалов дела следует, что предварительное судебное заседание было назначено на 16.05.2018 на 13 часов 50 минут. Соответствующее определение суда направлено по юридическому адресу ответчика (получено 23.04.2018). Суд разъяснил в определении положения части 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебное заседание представитель Общества не явился, ходатайство об отложении предварительного судебного заседания в связи с невозможностью явки в суд или возражений относительно рассмотрения дела в отсутствие представителя ответчика не заявил. В порядке части 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд в тот же день завершил предварительное судебное заседание и открыл судебное заседание в первой инстанции.

Таким образом, суд первой инстанции не допустил процессуальных нарушений. Оснований полагать, что суд ограничил Общество в его процессуальных правах, не имеется.

Уточненные истцом требования направлены на уменьшение взыскиваемой суммы в связи с частичной оплатой задолженности, что не нарушает права заявителя.

Ответчик в установленном законом порядке свою позицию по спору не выразил, об объективных препятствиях для совершения процессуальных действий не заявил.

Исходя из правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.03.2012 № 12505/11 в соответствии с частью 1 статьи 9 АПК РФ судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Следовательно, нежелание представить доказательства должно квалифицироваться исключительно как отказ от опровержения того факта, на наличие которого аргументированно со ссылкой на конкретные документы указывает процессуальный оппонент. Участвующее в деле лицо, не совершившее процессуальное действие, несет риск наступления последствий такого своего поведения.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что при принятии решения арбитражным судом первой инстанции не допущено нарушений норм материального и процессуального права, надлежащим образом исследованы фактические обстоятельства дела, имеющиеся в деле доказательства, а, следовательно, оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и отмены решения не имеется.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы. 

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд 

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Кировской области от 16.05.2018 по делу № А28-4243/2018 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Кировжилсервис» - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Кировской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий Д.Ю. Бармин

СудьиИ.Ю. Барьяхтар

ФИО2