654/2024-58037(1) 

 

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12  

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru 

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru  

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

дело № А40-208660/23 

Резолютивная часть постановления объявлена 18 марта 2024 года  Постановление изготовлено в полном объеме 18 марта 2024 года  

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: Председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е. Судей Трубицына А.И., Тетюка В.И., 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,  рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Истца  

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.02.2024г. (резолютивная часть от 09.02.2024г.) по делу № А40-208660/23 по иску ООО "Технотерра" (ОГРН 

<

***>) к АО "Нефтегазмонтаж" (ОГРН 1137746390737) о признании, 

при участии в судебном заседании: от истца: не явился, извещен, от ответчика: не явился, извещен 

У С Т А Н О В И Л:

ООО "Технотерра" (подрядчик) предъявило АО "Нефтегазмонтаж" (заказчик) иск  о признании недействительным одностороннего отказа от 15.05.2023 г. от исполнения  договора № НГМ/009-2022 от 27.06.2022 г.  

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176  АПК РФ 09.02.2024г., изготовленным в полном объеме 14.02.2024г. в удовлетворении  исковых требований отказано.  

Не согласившись с решением, Истец подал апелляционную жалобу.  

Неявившиеся стороны уведомлены о времени и месте рассмотрения дела  посредством размещения соответствующих сведений на официальном сайте суда в сети  Интернет (т. 2 л.д. 41).  

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения  суда первой инстанции, полагает его подлежащим оставлению без изменения.  

Установлено, что между ООО «Технотерра» (далее - Истец, Субподрядчик) и АО  «Нефтегазмонтаж» (далее - Ответчик, Подрядчик) заключен Договор от 27.06.2022г. №  НГМ/009-2022 с Дополнительным соглашением № 1 от 15.09.2022г (далее - Договор).  

В соответствии с п.2.1. Договора, Субподрядчик обязуется выполнить комплекс  работ на объекте «Черногорский горно-обогатительный комбинат (ГОК). Очередь 1.  Вскрытие и отработка запасов Черногорского месторождения. Магистральный  газопровод ГРС-1 - Черногорская ТЭЦ» в соответствии с Техническим заданием  (Приложение № 3), Рабочей документацией, требованиями Договора и  законодательства Российской Федерации, и сдать Подрядчику итоговый результат  выполненных Работ по Объекту согласно Графику производства работ (Приложение   № 1 к Договору), а Подрядчик обязуется принять результат Работ и оплатить  установленную разделом 3 Цену Договора.  

В соответствии с Графиком производства работ (Приложение № 1) срок  выполнения работ 31.05.2023г.  

В соответствии с п.3.1. Договора, Цена Договора включает в себя стоимость  Работ, а также все иные непредвиденные расходы и затраты, не может превышать 462  401 156,42 руб. в том числе НДС 77 066 859,40 руб.  

В соответствии с п.3.2. Договора, окончательная фактическая Цена Договора  определяется по фактически выполненным документально подтвержденным объемам  работ, подтвержденным Актами о приемке выполненных работ по форме КС-2 и  справками стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, но не может  превышать Цены договора, указанной в п. 3.1. Договора.  

В соответствии с п.4.1. Договора, Подрядчик выплачивает Субподрядчику аванс в  размере 50 000 000,00 рублей, путем перечисления денежных средств на расчетный  счет в следующем порядке:  

- 50 % авансового платежа, в размере 25 000 000 рублей, в том числе НДС, не  позднее 5 (Пяти) рабочих дней с даты предоставления Субподрядчиком нотариального  договора поручительства от единственного участника Субподрядчика - ФИО2 в  обеспечение исполнения Субподрядчиком обязательств по возврату авансового  платежа в полном объеме - в сумму указанной в п. 4.1.Договора, и уплаты неустоек,  штрафов, убытков, связанных с несвоевременным возвратом таких платежей;  

- 50 % авансового платежа, в размере 25 000 00 рублей, в том числе НДС, не  позднее 5 (Пяти) рабочих дней с даты предоставления Субподрядчиком нотариальных  договоров залога движимого имущества на общую сумму 36 634 000 рублей, в  обеспечение исполнения Субподрядчиком обязательств по возврату авансового  платежа и уплаты неустоек, штрафов, убытков, связанных с несвоевременным  возвратом таких платежей по настоящему Договору.  

В соответствии с п.3.3. Договора, стоимость работ, определяемая в соответствии с  Расчетом договорной цены (Приложение № 2) (в том числе единичные расценки),  включает в себя вознаграждение Субподрядчика, а также все затраты Субподрядчика  по Договору, включая, но не ограничиваясь: строительно-монтажные работы на  Объекте, доставку Персонала до места проведения Работ, обслуживание техники,  пошлины (в т.ч. импортные и таможенные), организацию хранения МТР и другие  платежи, и все возможные прочие расходы, и иные затраты Субподрядчика,  понесенные им в связи с выполнением Договора.  

Истец указывает, что с учетом указанных положений своевременное внесение  авансовых платежей обеспечивало своевременное покрытие расходов (затрат)  Субподрядчика, предусмотренных п.3.3. договора.  

Во исполнение положений п. 4.1. Договора заключены Договор поручительства о  27.06.2022г., Договор залога специальной строительной техники № 0618179 от  27.06.2022г. и Договор залога специальной строительной техники № 0618188 от  27.06.2022г.  

В счет оплаты выполнения работ по Договору Ответчиком внесены суммы  авансовых платежей в размере 62 725 406,40 рублей.  

Истец указывает, что исполнял принятые по Договору обязательства и выполнял  предусмотренные Договором работы в период с даты заключения Договора до  01.07.2023г., и от исполнения Договора не отказывался.  

В указанный период Истцом были выполнены и сданы Ответчику работы и  понесены затраты (п.3.3.) на общую сумму 45 701 714, 19 рублей.  

Выполненные по Договору работы Истцом переданы Ответчику по Актам КС-2:  (КС-3, КС-2, КС-6а) № 1 от 25.12.2022 на сумму 2 939 328 рублей; (КС-3, КС-2, КС-6а)   № 2 от 26.01.2023г. на сумму 3 157 056 рублей; (КС-3, КС-2, КС-6) № 3 от 30.04.2023г.  на сумму 3 116 232 рублей; (КС-3, КС-2, КС-6а) № 4 от 20.05.2023г. на сумму 27 455  575,61 рублей; (КС-3, КС-2, КС-6а) № 5 от 15.05.2023 на сумму 3 039 120 рублей.  

Однако, как указал Истец, 15.05.2023г. Истец получил Уведомление Ответчика N  НГМ/0503-23 от 15.05.2023г. об одностороннем отказе от Договора № НГМ/009-2022  от 27.06.2022г. по причине нарушения Субподрядчиком (Истцом) промежуточных  сроков выполнения работ и с требованием о возврате АО «Нефтегазмонтаж»  полученного по договору аванса в размере 56 360 960 рублей, об оплате АО  «Нефтегазмонтаж» неустойки в связи с просрочкой выполнения работ из расчета 468  762,11 руб. в день за нарушение промежуточных и конечных сроков выполнения работ  на дату прекращения договора, об оплате АО «Нефтегазмонтаж» штрафа в размере 117  190 529,10 рублей. В соответствии с указанным Уведомлением Ответчик считал  Договор расторгнутым с 04.06.2023г.  

Истец не согласился с односторонним отказом Ответчика от Договора и  предъявленными требованиями и 02.06.2023г. направил Ответчику Уведомление №  276/23 от 01.06.23г. о несогласии с односторонним расторжением Договора в связи с  отсутствием у Ответчика законных оснований для отказа от Договора, и просил  признать данный отказ недействительным.  

Истец считает, что законные основания для одностороннего расторжения  договора у Ответчика отсутствуют в связи тем, что в нарушении промежуточных  сроков выполнения работ отсутствует вина Субподрячика (Истца), т.к. работы не  выполнялись в установленные сроки, вследствие бездействия Подрядчика (Ответчика),  а именно:  

Положениями Договора, в том числе, пунктом 4.1., 6.4. Договора, предусмотрены  обязанности Подрядчика (Ответчика) по Договору, исполнение которых обеспечивало  своевременное выполнение работ Субподрядчиком (Истцом).  

Однако, в период действия Договора Подрядчиком (Ответчиком) своевременно не  выполнялись обязанности по внесению авансовых платежей (п.4.1.), по представлению  исходных данных, по согласованию документации (п.6.4.1, п. 6.4.2), по передаче  Субподрядчику материально-технического обеспечения (МТР - материалы,  конструкции, оборудование, инвентарь, строительные изделия, в том числе  вспомогательные и расходные материалы) необходимого для выполнения работ  (п.6.4.4.), по расчистке трассы Объекта от снега и содержанию вдоль трассового  технологического проезда в состоянии, пригодном для проезда автомобильной и  специальной техники(6.4.11), по перевозке техники и материально-технических  ресурсов Субподрядчика (6.4.8.).  

В связи с указанными нарушениями со стороны Подрядчика, Субподрядчиком  нарушались промежуточные сроки выполнения работ, предусмотренные Графиком  производства работ (Приложение 1 к Договору).  

В ходе выполнения работ Субподрядчиком (Истцом) в адрес Ответчика  неоднократно направлялись требования о своевременном выполнении Подрядчиком  предусмотренных Договором указанных обязанностей, об устранении допущенных  нарушений и устранении препятствий для выполнения Субподрядчиком работ.  

В нарушение п.4.1 Договора, сумма аванса в размере 25 000 000 рублей (вторая  часть аванса) не была внесена Ответчиком в установленные Договором сроки.  

В неоднократных обращениях Истца к Ответчику, в том числе, № 402/22 от  15.07.22г, № 403/22 от 18.07.2022, № 416/22 от 21.07.2022 № , 442/22 от 09.08.2022г., №  470/22 от 23.08.2022г.,  

Субподрядчик указывал на нарушение Подрядчиком сроков внесения авансового  платежа и указывал на то, что невнесение в полном объеме суммы аванса в размере 25  000 000 рублей (вторая часть аванса) не позволяет Субподрядчику покрыть расходы  предусмотренные п.3.3. Договора и обеспечить полноценное и своевременное  выполнение работ в соответствие с Графиком производства работ.  

В связи с невнесением Ответчиком полной суммы аванса в установленные  договором сроки (п.4.1.), Истец просил Ответчика согласовать новые сроки  выполнения работ ( № 416/22 от 21.07.2022).  

Также Истец указывает, что Ответчиком своевременно не выполнялись  обязанности предусмотренные п.6.4. Договора, что препятствовало своевременному  выполнению работ Истцом.  

В неоднократных обращениях Истца к Ответчику, в том числе, письмах № 631/22  от 15.11.2022, № 646/22 от 26.11.2022г., № 98/23от 14.02.2023, № 100/23 от 14.02.23г„   № 107/23от  

15.02.2023г. Истец уведомлял Ответчика о срыве, по вине Ответчика, сроков  поставки техники и МТР, заявлял требования о предоставлении дополнительных  технических решений, сообщал об отсутствии материалов (МТР) для выполнения работ  и уведомлял о том, что их отсутствие влияет на сроки выполнения работ, уведомлял о  необходимости расчистки проезда для проведения работ для погружения и  бетонирования свай и просил сообщить сроки расчистки, т.к. указанные сроки влияют  на срок выполнения работ.  

В письме № 102/23 от 14.02.23г. Истец дополнительно сообщил Ответчику о  допущенных им нарушениях по выполнению встречных обязательств, которые привели  к нарушению Субподрядчиком промежуточных сроков выполнения работ.  

Истец указывает, что Ответчик указанные требования Истца (Субподрядчика)  своевременно не удовлетворял, препятствия для выполнения работ Субподрядчиком  своевременно не устранял, что приводило к нарушению сроков выполнения и сдачи  работ Истцом.  

С учетом вышеизложенного, Истец считает, что законные основания для  одностороннего отказа от Договора со стороны Ответчика отсутствуют.  

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд с  настоящим иском.  

Суд первой инстанции пришел к выводу о необоснованности требований  подрядчика.  

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции. 

Как указано выше, между Истцом и Ответчиком был заключен договор  субподряда № НГМ/009-2022 от 27.06.2022 г.  

В соответствии с п. 2.1. настоящего Договора Субподрядчик обязуется выполнить  комплекс работ на объекте «Черногорский горно-обогатительный комбинат (ГОК).  Очередь 1. Вскрытие и обработка запасов Черногорского месторождения.  Магистральный газопровод ГРС-1 - Черногорская ТЭЦ» в соответствии с Техническим  заданием (Приложение № 3), Рабочей документацией, требованиями Договора и  законодательства РФ, и сдать Подрядчику итоговый результат выполненных Работ по  Объекту обязуется согласно Графику производства работ (Приложение № 1 к  Договору), а Подрядчик обязуется принять результат Работ и оплатить установленную  разделом 3 Цену Договора.  

Графиком производства работ (Приложение № 1 к договору) установлены  начальный, конечный и промежуточные сроки выполнения работ.  

Согласно Техническому заданию (Приложение № 3 к договору) строительно-монтажные работы на объекте должны быть завершены полностью не позднее  31.04.2023 г.  

На основании п. 3.1. Договора Цена Договора включает в себя стоимость Работ, а  также все иные непредвиденные расходы и затраты, не может превышать 462 401  156,42 руб.  

В соответствии с п. 4.1. Договора Подрядчик выплачивает Субподрядчику аванс в  размере 50 000 000,00 руб.  

Сторонами 15.09.2022 г. заключено Дополнительное соглашение № 1 к Договору,  согласно которому «Цена договора дополнительно включает в себя работы по  устройству свайного основания на сумму 66 165 120,00 руб.  

Также стороны пришли к соглашению дополнить пункт 4.1. Договора «Подрядчик  выплачивает аванс в размере 6 360 960,00 руб. для выполнения работ по устройству  свайного основания, указанных в п.3.1.1. Договора.  

Подрядчик в рамках исполнения обязательств по Договору произвел оплату  аванса в размере 56 360 960,00 руб., а также по счетам в размере 3 962 649,60 руб.  

Кроме того, Подрядчик возместил Субподрядчику понесенные затраты по аренде  жилья в размере 986 200,00 руб.  

По состоянию на 15.05.2023 г. Субподрядчиком из требуемого объема сдано работ  лишь на сумму 9 212 616 руб., что подтверждается следующими документами:  

Акт о приемке выполненных работ № 1 от 25.12.2022 г. по форме КС-2, Справка о  стоимости выполненных работ № 1 от 25.12.2022 г. по форме КС-3 на сумму 2 939 328  руб.;  

Акт о приемке выполненных работ № 2 от 26.01.2023 г. по форме КС-2, Справка о  стоимости выполненных работ № 2 от 26.01.2023 г. по форме КС-3 на сумму 3 157 056  руб.;  

Акт о приемке выполненных работ № 3 от 30.04.2023 г. по форме КС-2, Справка о  стоимости выполненных работ № 3 от 30.04.2023 г. по форме КС-3 на сумму 3 116 232  руб.  

Исходя из п. 12.16 договора, в случае нарушения существенных условий договора  Субподрядчиком, допущения просрочки выполнения работ более чем на 30 дней,  нарушения порядка ведения и предоставления исполнительной документации, иных  нарушений, в том числе предоставляющих право Подрядчику отказаться от договора,  Подрядчик вправе потребовать возврата всех авансовых платежей, выплаченных по  договору.  

В соответствии с пунктом 13.2. Договора Подрядчик вправе в любое время  отказаться от исполнения Договора полностью или частично и потребовать от  Субподрядчика возмещения убытков, если Субподрядчик: признан банкротом, в  порядке, установленном законодательством РФ, либо в отношении него подано  заявление о признании банкротом и/или возбуждена процедура банкротства, либо  начата процедура ликвидации, либо его деятельность приостановлена в установленном  законодательством РФ порядке, либо на имущество/счет наложен арест, что делает  невозможным выполнение Субподрядчиком своих обязательств по Договору; допустил  существенные нарушения Договора.  

Пунктом 13.4 договора предусмотрено, что уведомление об одностороннем отказе  от исполнения договора направляется второй стороне за 20 календарных дней до даты  прекращения договора.  

Порядок поведения Субподрядчика при получении уведомления об  одностороннем отказе от договора регламентируется п. 13.8. договора, в том числе,  данным пунктом Стороны согласовали обязанность Субподрядчика возвратить  Подрядчику авансовые платежи не позднее 10 календарных дней с даты прекращения  договора.  

В производстве Арбитражного суда г. Москвы находится дело № А40-24634/2338-55 «Б» о признании ООО «Технотерра» несостоятельным (банкротом),  возбужденное по заявлению от 09.02.2023 г. ИФНС России № 29 по г. Москве  16.02.2023 г., а также Субподрядчиком допущено существенное нарушение сроков  выполнения Работ, основываясь на положениях п. 13.2 Договора, Субподрядчик  15.05.2023 г. заявил об одностороннем отказе от договора субподряда № НГМ/009-2022  от 27.06.2022 г., о чем соответствующее уведомление было направлено в адрес  Субподрядчика исх. № НГМ/0503-23 от 15.05.2023 г.  

18.09.2023 г. определением Арбитражного суда города Москвы заявление ИФНС  России № 29 по г. Москве о признании несостоятельным (банкротом) ООО  «ТЕХНОТЕРРА» признано обоснованным, в отношении ООО «ТЕХНОТЕРРА»  введена процедура наблюдения.  

В своем исковом заявлении о признании недействительным одностороннего  отказа ответчика от 15.05.2023 г. от исполнения договора субподряда № НГМ/009-2022  от 27.06.2022г., принятом к рассмотрению после введения процедуры наблюдения,  Истец указывает, что его вина в нарушении сроков выполнения работ отсутствует,  данные нарушения были обусловлены бездействием Ответчика.  

В соответствии со п.1 ст. 716 ГК РФ Подрядчик обязан немедленно предупредить  заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении  иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или  прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее  завершения в срок.  

Однако, Истец в соответствии с п.1 ст. 716, 719 ГК РФ работы не  приостанавливал, доказательств обратного в материалы дела не представлено.  

В соответствии с п.2 ст. 716 ГК РФ Подрядчик, не предупредивший заказчика об  обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, либо продолживший работу,  не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного  срока для ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание  заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к  заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства.  

Таким образом, односторонний отказ АО «Нефтегазмонтаж» от договора является  законным и обоснованным, и осуществлен на основании п. 13.2 Договора.  

В связи с невыполнением Работ, согласно Графика производства работ и не  возвращением неотработанного аванса по Договору не позднее 10 календарных дней с  даты прекращения договора Подрядчиком было подано заявление о включении  требований в реестр требований кредиторов должника в период процедуры проведения  наблюдения 17.10.2023 г.  

В судебном заседании по рассмотрению заявления о включении требований в  реестр требований кредиторов должника в период процедуры проведения наблюдения  ООО «ТЕХНОТЕРРА» ходатайствовало о приостановлении производства по  рассмотрению настоящего обособленного спора до вступления в законную силу  судебного акта по результатам рассмотрения заявления ООО «Технотерра» к АО  «Нефтегазмонтаж о признании недействительным одностороннего отказа от  исполнения договора в рамках дела А40-208660/23, в удовлетворении данного  ходатайства было отказано.  

Определением Арбитражного суда города Москвы от 18.12.2023 г. заявленные  требования удовлетворены в полном объеме, включено требование АО  «Нефтегазмонтаж» в третью очередь реестра требований кредиторов в размере 69 035  464,32 рублей, из которых: 52 097 193,6 рублей - сумма основного долга, а также 396  990,72 рублей - неустойка, 16 541 280,00 рублей - штраф с учетом применения пункта 3  статьи 137 Закона о банкротстве, как обеспеченное залогом.  

Таким образом, действия Истца, направленные на оспаривание одностороннего  отказа Подрядчика от договора, связаны исключительно с затягиванием момента  включения требований АО «Нефтегазмонтаж» в третью очередь реестра требований  кредиторов должника и уклонением от возврата неосвоенного аванса.  

Учитывая совокупность установленных по делу обстоятельств, суд  апелляционной инстанции согласен с выводами суда первой инстанции о  неправомерности заявленных исковых требований.  

Доводов по существу заявленных исковых требований апелляционная жалоба  ООО "Технотерра" не содержит, документальных доказательств, опровергающих  обоснованность оспариваемого судебного акта, заявителем в суд первой инстанции не  представлено.  

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том,  что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным и подлежит  оставлению без изменения.  

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд 

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 14.02.2024г. (резолютивная часть  от 09.02.2024г.) по делу № А40-208660/23 оставить без изменения, апелляционную  жалобу – без удовлетворения.  

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную  силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня  изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского  округа.  

Председательствующий судья Е.Е. Кузнецова  

Судьи А.И. Трубицын  

 В.И. Тетюк 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.