АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТЮМЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

Ленина д.74, г.Тюмень, 625052,тел (3452) 25-81-13, ф.(3452) 45-02-07, http://tumen.arbitr.ru, E-mail: info@tumen.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело №

А70-24828/2023

г. Тюмень

18 марта 2024 года

Резолютивная часть решения объявлена 04 марта 2024 года. Решение в полном объёме изготовлено 18 марта 2024 года. 

 

Арбитражный суд Тюменской области в составе судьи Коряковцевой О.В. при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Смоляк О.А., рассмотрев в судебном заседании заявление

ООО «Тетра» ИНН 

<

***>

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области 

о признании незаконным и отмене постановления от 08.11.2023 №072/04/14.3-531/2023 о привлечении к  административной ответственности,

защитник – Уполномоченный по защите прав предпринимателей в Тюменской области,

при участии:

представитель заявителя – ФИО1 по доверенности от 01.08.2023 (посредством онлайн-заседания),

представитель ответчика – ФИО2 по доверенности от 04.12.2023,

Уполномоченный по защите прав предпринимателей в Тюменской области – ФИО3 по распоряжению от 21.01.2022 № 1-рл,

установил:

ООО «Тетра» (далее - заявитель, Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области (далее - ответчик, Управление, Тюменское УФАС России, антимонопольный орган) о признании незаконным и отмене постановления от 08.11.2023 №072/04/14.3-531/2023 о привлечении к  административной ответственности.

К участию в деле в качестве защитника привлечен Уполномоченный по защите прав предпринимателей в Тюменской области.

Поскольку с заявлением заявитель обратился в арбитражный суд 13.11.2023, то в данном случае соблюдён 10-дневный срок подачи заявления в арбитражный суд, установленный частью 2 ст.208 Арбитражного процессуального кодекса РФ и частью 1 ст. 30.3 КоАП РФ.

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении, дополнении к нему.

Представитель ответчика против заявленных требований возражал по основаниям, изложенным в отзыве на заявление.

Защитник просит заменить штраф на предупреждение.

 Заслушав объяснения представителей участников судебного процесса, исследовав материалы дела и оценив представленные доказательства, учитывая требования ч.7 ст.210 Арбитражного процессуального кодекса РФ о проверке судом оспариваемого постановления в полном объеме, арбитражный суд установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, в рамках реализации полномочий антимонопольного органа 09.11.2022 Управлением установлен факт распространения ненадлежащей рекламы на рекламной конструкции, расположенной на газоне возле пешеходной дорожки, вдоль ТЦ «Вояж» по ул. М.Тореза, 94, г. Тюмени. 

14.02.2023 по результатам рассмотрения дела № 072/05/28-659/2022 управлением принято решение, в соответствии с которым антимонопольный орган признал рекламу под условным наименованием «Фэнси» следующего содержания: «Делаем комфортное жилье доступным. Ипотека от 0,2 % на весь срок кредитования. Снижаем ставку. ФЭНСИ (3452) 673-808 fansydom.ru», которая размещалась на рекламной конструкции, расположенной на газоне возле пешеходной дорожки, вдоль ТЦ «Вояж» по ул. М.Тореза, 94, г. Тюмени, нарушающей требования частей 1, 3 статьи 28 и части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе).

Так же решением Комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области от 10.03.2023 г. по делу №072/05/28-660/2022 признана ненадлежащей реклама под условным наименованием «Самолет плюс. Когда нужна страховка» на рекламной конструкции, расположенной на газоне возле пешеходной дорожки, вдоль ТЦ «Вояж» по ул. М. Тореза, 94, поскольку в ней нарушены требования части 1 статьи 28 и части 7 статьи 5 Закона о рекламе.

В указанных рекламах отсутствует наименование юридического лица, оказывающего финансовые услуги, его организационно-правовая форма, так как данная информация указана формально и не может восприниматься потребителем.

Решения от 14.02.2023 по делу № 072/05/28-659/2022, от 10.03.2023 г. по делу №072/05/28-660/2022 заявителем не обжалованы и вступили в законную силу.

В связи с изложенными обстоятельствами 02.10.2023 главным специалистом-экспертом отдела контроля за соблюдением законодательства Тюменского УФАС России ФИО4 в отношении Общества составлен протокол об административном правонарушении № 072/04/14.3-531/2023 по части 1 статьи 14.3 КоАП РФ - нарушение законодательства о рекламе.

Рассмотрев названный протокол и иные материалы дела, заместитель руководителя Управления ФИО5 вынес оспариваемое постановление от 08.11.2023 № 072/04/14.3-531/2023, в соответствии с которым Общество привлечено к административной ответственности по части 1 статьи 14.3 КоАП РФ в виде штрафа в размере 100 000 руб.

Протокол составлен и постановление вынесено в отсутствие законного представителя Общества, но при надлежащем его извещении о совершении данных процессуальных действий. 

При рассмотрении дела об административном правонарушении присутствовал представитель по доверенности ФИО1

Привлечение заявителя к ответственности осуществлено административным органом в рамках полномочий, предоставленных ему ч.1 ст.28.3 и ст.23.48 КоАП РФ, а также с соблюдением порядка и сроков давности привлечения к ответственности, предусмотренных главами 28 и 29, ст.4.5 и 29.6 КоАП РФ.

Не согласившись с постановлением от 08.11.2023 №072/04/14.3-531/2023 о привлечении к  административной ответственности, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящими требованиями.

Оспаривая постановление, заявитель указывает на то, что он является собственником спорной рекламной конструкции, но не осуществляет деятельность рекламораспространителя, услуги по размещению рекламных материалов на данной рекламной конструкции осуществляются ИП ФИО6 на основании заключенного с ООО «Тетра» агентского договора от 01.03.2021 года № б/н ИП ФИО6 в свою очередь, для осуществления распространения спорной рекламной продукции заключил договор на размещение рекламы № 26/22-р от 12.10.2022 с ООО «Рекламный союз». Рекламный материал содержит всю необходимую информацию, что соответствует требованиям ч. 1 ст. 28 Закона о рекламе и является воспринимаемой.

Так же заявитель считает, что его ненадлежащим образом уведомили о времени и месте составления протокола об административном правонарушении, так как согласно почтовому идентификатору № 80080788980233 уведомление о дате, времени и месте составления протокола, не было вручено ООО «Тетра» и вернулось отправителю; телеграмма № 566/012003 28/09 также не была получена ООО «Тетра» заблаговременно. Извещение (уведомление) по адресу получателя не доставлялось и не получалось. И лишь только 31.10.2023 года, при личном посещении отделения связи представителем Общества данная телеграмма была получена вместе с другой корреспонденцией.

Заявитель просит заменить штраф на предупреждение.

Согласно части 1 статьи 14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 6 настоящей статьи, частью 4 статьи 14.3.1, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Согласно статье 3 Закона о рекламе рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. 

Спорная информация является рекламой, где объектом рекламирования выступает ипотечное кредитование с процентной ставкой от 0,2% и  услуга страхования.

Как следует из части 1 статьи 5 Закона о рекламе реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются. Реклама является средством продвижения товаров, работ и услуг, а также самого изготовителя или продавца рекламируемого товара на определенном рынке. Вместе с тем способ, форма и средства распространения соответствующей информации имеет существенное значение. 

Ненадлежащей рекламой согласно подпункту 4 статьи 3 Закона о рекламе является реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

Исходя из понятия рекламы реклама предназначена для распространения среди неопределенного круга лиц, в связи с чем вся информация, включая обязательные к указанию сведения, должна быть доступной потребителю при ознакомлении с рекламой без специальных усилий и применения специальных средств.

Поэтому, если информация изображена таким образом, что она не воспринимается или плохо воспринимается потребителем (шрифт (кегль), цветовая гамма и т.п.), и это обстоятельство приводит к искажению ее смысла и вводит в заблуждение потребителей рекламы, то данная информация считается отсутствующей, а соответствующая реклама ненадлежащей в силу того, что она не содержит части существенной информации о рекламируемом товаре, условиях его приобретения или использования (часть 7 статьи 5 Закона о рекламе).

Реклама (дело №072/05/28-659/2022) была размещена на видеоэкране, размещенном на газоне возле пешеходной дорожки, вдоль ТЦ «Вояж» по ул. М.Тореза, 94, где демонстрировался видеоролик «Фэнси. Делаем комфортное жилье доступным. Ипотека от 0,2% на весь срок кредитования. Снижаем ставку. ФЭНСИ (3452) 673-808 fancydom.ru» (запись с 01:09 до 01:19). 

В рекламе использовался текст, выполненный мелким белым шрифтом на красном фоне, содержание которого восприятию не поддается из-за демонстрации в течение 4 секунд (запись с 01:15 по 01:19), мелкого шрифта и качества экрана.

В рассматриваемой рекламе потребителем может быть воспринята только та часть рекламы, которая содержит сведения о квартирах, их месте нахождения, процентной ставке ипотечного кредитования, а также информация о наименовании застройщика. Текст, в котором изложены все необходимые в силу закона сведения, остается не доступным потребителю, а вместе с тем он содержит существенные сведения об объекте рекламирования.

Реклама по делу №072/05/28-659/2022: «Самолет плюс. Когда нужна страховка» была размещена на том же видеоэкране, размещенном на газоне возле пешеходной дорожки, вдоль ТЦ «Вояж» по ул. М.Тореза, 94. 

В силу своего исполнения, а именно, контрастности цветов (белый шрифт на синем фоне), размера шрифта (мелкий), особенностей воспроизведения видеоэкрана (расплывчатое изображение), быстрой скорости демонстрации информация в полном объеме, включая сведения о наименовании лица, предоставляющего финансовую услугу страхования, нечитаемая и ее содержание не доступно для восприятия. Таким образом, текст, размещенный в рекламе, остается недоступным для прочтения, следовательно, указание необходимой информации в рекламе носит формальный характер и содержание рекламы не доводится в надлежащем виде до потребителей рекламы.

Указание правильных реквизитов организации, предоставляющей финансовые услуги, является одной из гарантий соблюдения информационного права потребителей. Рекламный текст должен содержать сведения, которые бы позволили потребителю отличить финансовые услуги, оказываемые банком от услуг, оказываемых иными лицами.

Указанные нормы права приняты в интересах потребителя с целью формирования у него правильного (неискаженного и относительно полного) представления о рекламируемом объекте (услуге).

Таким образом, учитывая технику исполнения, тип рекламной конструкции, ее размещение, потребители рекламы не имели возможность прочесть ее содержание, а следовательно, полное содержание рекламы остается недоступным.

Кроме того, исходя из понятия рекламы, реклама предназначена для распространения среди неопределенного круга лиц, в связи с чем вся информация, включая обязательные к указанию сведения, должна быть доступной при ознакомлении с рекламой без специальных усилий и применения специальных средств.

В соответствии с частью 7 статьи 5 Закона о рекламе не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

Рассматриваемые рекламы направлены на формирование у потребителей желания купить квартиру в ипотеку с процентной ставкой от 0,2% и получить услугу страхования. Однако какая-либо информация о лице, оказывающем услуги страхования, отсутствовала, также отсутствовали все сведения, необходимые в силу закона для получения ипотеки.

Указание всех существенных условий является одной из гарантий соблюдения информационного права потребителей.

Таким образом, рассматриваемые рекламы содержат нарушение требований части 7 статьи 5 Закона о рекламе, поскольку в ней отсутствует часть существенной информации об условиях приобретения рекламируемого товара, услуги, искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

Таким образом, материалами дела подтверждается наличие в действиях заявителя события административного правонарушения по части 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

В рассматриваемом случае ООО «Тетра» является рекламораспространителем.

Так, согласно сведениям, представленным МКУ «Комитет по рекламе» (вх. 10198-ЭП/22 от 19.12.2022, рекламная конструкция по адресу: 

<

...> (по состоянию на 09.11.2023) размещена на основании разрешения № 304 на установку и эксплуатацию рекламной конструкции и договора от 02.09.2022 №012.0822.10940  на установку и эксплуатацию рекламной конструкции.

Согласно пункту 1.1 договора рекламораспространитель (ООО «Тетра) вправе за плату установить рекламную конструкцию, осуществлять ее эксплуатацию, техническое обслуживание, а Учреждение (МКУ «Комитет по рекламе») обязуется в соответствии с условиями настоящего договора совершать необходимые действия по предоставлению ему такой возможности.

Согласно пункту 2.1.3 договора при установке и эксплуатации рекламной конструкции рекламораспространитель обязан обеспечить соблюдение требований Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» других федеральных законов, указов и распоряжений Президента Российской Федерации, постановлений и распоряжений Правительства Российской Федерации, нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, законов и нормативных правовых актов Тюменской области, муниципальных правовых актов города Тюмени, а также требований Государственного стандарта Российской Федерации Р 52044-2003 «Наружная реклама на автомобильных дорогах и территориях городских и сельских поселений, требований строительных норм и правил. Общие технические требования к средствам наружной рекламы. Правила размещения», утвержденного постановлением Госстандарта России от 22.04.2003 № 124-ст, условий договора.

Согласно пункту 2.3.9 договора рекламодатель обязан уведомить Учреждение обо всех фактах возникновения у третьих лиц прав в отношении рекламной конструкции (сдача в аренду, внесение в качестве вклада по договору простого товарищества, заключение договора доверительного управления, иные факты) в течение 10 календарных дней со дня возникновения соответствующего права.

Таким образом, именно ООО «Тетра» предоставлено право установки и эксплуатации рекламной конструкции, а также возложена обязанность уведомлять орган местного самоуправления о возникновении каких-либо прав у третьих лиц в отношении установленной конструкции.

ООО «Тетра» рекламную конструкцию во владение третьих лиц не передавало, а, следовательно, является эксплуатирующим ее лицом.

Материалами дела установлено, что между ООО «Тетра» (принципал) и ИП ФИО6 (агент) 01.03.2022 заключен агентский договор б/н.

Согласно пункту 1.1 обозначенного договора принципал, владеющий рекламными конструкциями, поручает, а агент берет на себя обязательство совершать от своего имени, но за счет принципала юридические и иные действия, указанные в п.2.1. настоящего договора, а принципал обязуется уплатить агенту вознаграждение за выполнение этого поручения. Срок действия договора - 3 года.

Согласно пункту 1.2 договора агенту не передается принципалом вещное право (владение, пользование, распоряжение) на рекламные конструкции, в отношении которых агент заключает договоры во исполнение пункта 2.1 договора.

Пунктом 2.1. договора установлено, что агент обязуется совершать следующие действия: на основании имеющейся базы принципала заключать договоры на размещение рекламных плакатов рекламодателей на рекламных конструкциях, представленных принципалом, расположенных в г. Тюмени; обеспечивать контроль за надлежащим состоянием плакатов; получать денежные средства за размещение рекламных плакатов на рекламных конструкциях принципала, для передачи их принципалу; совершать иные действия по поручению принципала.

Таким образом, рекламная конструкция принадлежит ООО «Тетра», а ИП ФИО6 является исключительно агентом, выполняющим технические (обслуживающие) функции в отношении этой рекламной конструкции.

Согласно пункту 7 статьи 3 Закона о рекламе под рекламораспространителем понимается лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Основным видом деятельности общества является - деятельность рекламных агентств (ОКВЭД ОК 73.11), то есть заявитель является профессиональным участником рекламного рынка.

Таким образом, Общество обязано предвидеть риски и предпринимать все меры для недопущения нарушения закона.

Вина Общества в данном правонарушении установлена административным органом и подтверждена материалами административного дела. 

Согласно ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.Таким образом, вина Общества в данном случае выразилась в непринятии всех зависящих мер по недопущению правонарушения.

Вина Общества состоит в том, что оно не выполнило установленных Законом о рекламе требований и не предприняло всех зависящих от него мер по их соблюдению.

Срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренный частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ, за правонарушение, совершённое 09.11.2022 (в данном случае год со дня совершения правонарушения), на момент рассмотрения дела об административном правонарушении и назначения административного наказания, не истек.

Процессуальных нарушений порядка привлечения лица к административной ответственности судом не установлено.

Обществу назначен административный штраф в минимальном размере, предусмотренном санкцией ч.1 ст.14.3 КоАП РФ, - 100 000 руб.

Арбитражный суд не усматривает оснований для замены штрафа на предупреждение, поскольку Общество распространило две ненадлежащие рекламы, соответственно, административное правонарушение не подпадает под признаки ч.2 ст.3.4 КоАП РФ.

Вместе с тем, арбитражный суд считает возможным применить статью 4.1.2 КоАП РФ к рассматриваемым отношениям и снизить назначенный Обществу штраф ввиду следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 4.1.2 КоАП РФ при назначении административного наказания в виде административного штрафа социально ориентированным некоммерческим организациям, включенным по состоянию на момент совершения административного правонарушения в реестр социально ориентированных некоммерческих организаций - получателей поддержки, а также являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства юридическим лицам, отнесенным к малым предприятиям, в том числе к микропредприятиям, включенным по состоянию на момент совершения административного правонарушения в единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства, административный штраф назначается в размере, предусмотренном санкцией соответствующей статьи (части статьи) раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях для лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

Частью 2 этой же статьи предусмотрено, что в случае, если санкцией статьи (части статьи) раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях не предусмотрено назначение административного наказания в виде административного штрафа лицу, осуществляющему предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, административный штраф социально ориентированным некоммерческим организациям, включенным по состоянию на момент совершения административного правонарушения в реестр социально ориентированных некоммерческих организаций - получателей поддержки, а также являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства юридическим лицам, отнесенным к малым предприятиям, в том числе к микропредприятиям, включенным по состоянию на момент совершения административного правонарушения в единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства, назначается в размере от половины минимального размера (минимальной величины) до половины максимального размера (максимальной величины) административного штрафа, предусмотренного санкцией соответствующей статьи (части статьи) для юридического лица, либо в размере половины размера административного штрафа, предусмотренного санкцией соответствующей статьи (части статьи) для юридического лица, если такая санкция предусматривает назначение административного штрафа в фиксированном размере. 

Материалами дела подтверждается, что ООО «Тетра» является микропредприятием, включено в Единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства и на момент совершения правонарушений находилось в данном реестре.

Соответственно, назначенный Обществу штраф подлежит снижению в два раза, то есть до 50 000 рублей, оспариваемое постановление следует изменить в части размера штрафа.

Изложенные обстоятельства являются основанием для частичного удовлетворения заявленных требований.

При изготовлении решения в полном объеме судом первой инстанции обнаружена техническая ошибка (опечатка), допущенная в резолютивной части решения от 04.03.2024, а именно, не указано о возврате излишне уплаченной государственной пошлины.

По правилам части 3 статьи 179 АПК РФ арбитражный суд, принявший решение, по своей инициативе вправе исправить допущенные в решении описки, опечатки и арифметические ошибки без изменения его содержания. 

Учитывая, что исправление опечатки не затрагивает существа судебного акта, суд считает необходимым исправить допущенную опечатку.

Руководствуясь ст.ст.167 и 211 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд 

Р Е Ш И Л :

Заявленные требования удовлетворить частично.

            Постановление УФАС по Тюменской области от  08.11.2023   №072/04/14.3-531/2023 изменить в части назначения наказания, снизив размер назначенного ООО   «Тетра» ИНН 

<

***> административного штрафа до размера 50 000 рублей.

            В удовлетворении остальной части заявленных требований отказать.

            Возвратить ООО «Тетра» из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину в размере 3000 руб.

            Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Восьмой арбитражный апелляционный суд. 

 

 

 

 Судья

 

Коряковцева О.В.