﻿

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Пушкина, 112, г. Пермь, 614068

e-mail: 17aas.info@arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

№ 17АП-16797/2020-ГК

г. Пермь

18 марта 2021 года

Дело № А71-19678/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 11 марта 2021 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 18 марта 2021 года.

	Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:председательствующего Бородулиной М.В.,

судей Гладких Д.Ю., Назаровой В.Ю.,  

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Шималиной Т.В., 

при участии:

от Муниципального образования «Город Сарапул» в лице Администрации города Сарапула – Яровой Д.С. по доверенности от 19.02.2021, Пескова Н.Б. по доверенности от 20.11.2020,

от общества с ограниченной ответственностью "Губахинская энергетическая компания" – Колесник А.А. (генеральный директор, выписка из ЕГРЮЛ), Гладких А.А. по доверенности от 13.12.2020, Вяткина В.В. по доверенности от 30.12.2020,

от Удмуртской Республики в лице Главы Удмуртской Республики Бречалова Александра Владимировича – Лебедев С.О. по доверенности от 19.08.2020, Востриков С.В. по доверенности от 28.12.2018,

от общества с ограниченной ответственностью "Коммунэнерго" – Яровой Д.С. по доверенности от 10.11.2020,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика по первоначальному иску, общества с ограниченной ответственностью "Губахинская энергетическая компания", 

на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики 

от 03 ноября 2020 года по делу № А71-19678/2019	

по первоначальному иску Муниципального образования «Город Сарапул» в лице Администрации города Сарапула (ОГРН 1021800992047, ИНН 1827008640) 

к обществу с ограниченной ответственностью "Губахинская энергетическая компания" (ОГРН 1135904000693, ИНН 5904281731)

о расторжении концессионного соглашения,

по встречному иску общества с ограниченной ответственностью "Губахинская энергетическая компания" (ОГРН 1135904000693, ИНН 5904281731)

к Муниципальному образованию «Город Сарапул» в лице Администрации города Сарапула (ОГРН 1021800992047, ИНН 1827008640)

об обязании передать объекты концессионного соглашения и иное имущество, а также актуальную техническую документацию, о внесении изменений в концессионное соглашение;

третьи лица: Удмуртская Республика в лице Главы Удмуртской Республики Бречалова Александра Владимировича, общество с ограниченной ответственностью "Коммунэнерго".

Муниципальное образование «Город Сарапул» в лице Администрации города Сарапула (далее - Администрация, Концедент) обратилось с иском в Арбитражный суд Удмуртской Республики к обществу с ограниченной ответственностью "Губахинская энергетическая компания" (далее - ООО «ГЭК», Концессионер) о расторжении концессионного соглашения от 28.06.2019 № АБ-434/154.

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской федерации (далее – АПК РФ) к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Удмуртская Республика в лице Главы Удмуртской Республики Бречалова Александра Владимировича (субъект РФ – Удмуртская Республика), общество с ограниченной ответственностью "Коммунэнерго" (ООО «Коммунэнерго»).

Определением суда от 14.07.2020 принято к производству для рассмотрения совместно с первоначальным иском встречное исковое заявление ООО «ГЭК» к Муниципальному образованию «Город Сарапул» в лице Администрации города Сарапула (Администрация, Концедент) об обязании передать объекты концессионного соглашения и иное имущество, а также актуальную техническую документацию к ним в течение месяца со дня вступления в законную силу решения суда; о внесении изменений в концессионное соглашение №АБ-434/154 от 28.06.2019. 

Впоследствии истцом по встречному иску в порядке статьи 489 АПК РФ исковые требования уточнены, в связи с чем ООО «ГЭК» просит:

1.	Внести изменения в п.п. 3.1., 3.4. раздела 3 Концессионного Соглашения и изложить его в следующей редакции: «Настоящее соглашение вступает в силу с 01 января 2020 года и действует до 31 декабря 2043 года включительно», соответственно, срок Концессионного соглашения также устанавливается на срок с 01 января 2020 года до 31 декабря 2043 года.

2.	Внести изменения в Приложение № 3 Концессионного Соглашения «Задание, основные мероприятия Концессионера, плановые значения показателей деятельности Конциссионера» в столбце «Описание мероприятий» по тексту 2019 г. изменить на 2020 г.

3.	В Приложении № 4 «Предельный размер расходов на реконструкцию и (или) создание Объекта Соглашения» внести изменения в столбце «Год действия Соглашения» объединив и включив размер расходов, предусмотренных в 2019 году с размером расходов, заложенных в 2020 г.

4.	В Приложении № 9 «Техническое обоснование Объекта Соглашения» в столбце 17 «Планируемая дата реконструкции» 2019 г. изменить на 2020 г.

5.	Внести изменения в абз. 3 п. 11.1 Концессионного Соглашения и изложить его в следующей редакции: «первая Банковская гарантия должна быть предоставлена Концеденту не позднее 90 (девяноста) рабочих дней с даты вступления в силу решения суда по настоящему делу и выдана на сумму, составляющую 3% от наибольшей и ежегодных величин расходов на реконструкцию и (или) создание Объекта Соглашения за период с 2020 г. по 2043 г., указанных в Приложении № 4 к настоящему Соглашению, на срок до 31 декабря 2021 г.».

6.	Обязать передать по акту приема-передачи в соответствии с п. 4.1. Концессионного соглашения объекты Концессионного Соглашения, в том числе заверенные надлежащим образом или подлинные экземпляры правоустанавливающих документов и технических документов в отношении объектов Соглашения, иного имущества, незарегистрированного недвижимого имущества (технические паспорта, сертификаты качества, гарантийные обязательства).

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 03 ноября 2020 года  исковые требования по первоначальному иску удовлетворены, расторгнуто концессионное соглашение от 28.06.2019 № АБ-434/154; в удовлетворении встречных исковых требований отказано.

ООО «ГЭК», не согласившись с решением суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 03 ноября 2020 года отменить, в удовлетворении первоначальных исковых требований отказать, удовлетворить встречное исковое заявление.

Концессионер считает принятое решение незаконным, необоснованным и подлежащим отмене, поскольку при вынесении судебного акта судом первой инстанции нарушены нормы материального права, а также сделаны выводы, не соответствующие фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам. Указывает на то, что суд посчитал доказанным факт существенного нарушения ответчиком условий Соглашения, а именно, нарушение сроков создания и (или) реконструкции объекта Соглашения по вине Концессионера, вместе с тем, данный вывод суда не соответствует действительности и противоречит представленным в материалы дела доказательствам. 

Полагает, что невозможность исполнения ответчиком обязательств, установленных Соглашением в планируемом при заключении Соглашения периоде является следствием нарушения Концедентом, 3-им лицом встречных обязательств. Ссылается на длительное согласование и подписание концессионного соглашения со стороны Администрации города Сарапула и Правительства Удмуртской Республики, в связи с чем, Концедент был ограничен во времени и фактически не мог приступить к работам в сроки, установленные Соглашением; а также на ненадлежащее исполнение обязательств со стороны Администрации по передаче объектов Концессионного соглашения и соответствующих документов к ним, что подтверждается материалами дела и в силу п. 16.4 Соглашения является существенным нарушением Концедентом условий Соглашения.

Апеллянт обращает внимание на то, что несмотря на неисполнение Концедентом обязательств, предусмотренных Соглашением, он, понимая важность, серьезность и социальную значимость вопроса обеспечения жителей города Сарапула теплом и горячей водой, поддерживал объекты соглашения и иное имущество в исправном состоянии, производил за свой счет текущий и капитальный ремонт, нёс расходы на содержание объектов соглашения, осуществлял ремонт и замену оборудования, вышедшего из строя, т.е. проводил и проводит мероприятия по приведению объектов соглашения в надлежащее состояние, вкладывая при этом в реализацию значительные финансовые средства. 

По вопросу несоблюдения сроков реконструкции сетей, установленных Приложением №9 Соглашения апеллянт обращает внимание на то, что в Приложении №9 к Соглашению предельный срок проведения мероприятий (планируемых в 2019г.) установлен до 2024 год, начало работ не определено конкретным сроком, следовательно, вывод о нарушении сроков является необоснованным и не соответствует действительности.

Кроме того, ООО «ГЭК» несогласно  с выводом суда о том, что не предоставление банковской гарантии в сроки, установленные Соглашением, является существенным нарушением условий Соглашения и основанием для расторжения Соглашения.

В представленных в материалы дела отзывах на апелляционную жалобу Администрация и ООО «Коммунэнерго» изложили свои доводы против удовлетворения апелляционной жалобы.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представителями ООО "ГЭК" заявлено устное ходатайство об отложении судебного разбирательства с целью урегулирования спора путем заключения мирового соглашения.

Рассмотрев заявленное ходатайство в порядке статьи 159 АПК РФ, с учетом возражений, высказанных представителями Администрации и третьих лиц, апелляционный суд не усмотрел предусмотренных статьей 158 АПК РФ оснований для отложения судебного разбирательства, заявленное ходатайство отклонил.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представители ООО «ГЭК» поддержали доводы апелляционной жалобы. 

Представители Администрации, третьих лиц высказали возражения против удовлетворения апелляционной жалобы .

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела и верно установлено судом первой инстанции, 28.06.2019 между Муниципальным образованием «Город Сарапул», от имени которого выступает Администрация города Сарапула (Концедент), ООО "ГЭК" (Концессионер) и Удмуртской Республикой (Субъект Российской Федерации) в соответствии с постановлением Администрации города Сарапула от 11.12.2018 №2608 о заключении концессионного соглашения без проведения конкурса, заключено концессионное соглашение в отношении объектов теплоснабжения и горячего водоснабжения муниципального образования «Город Сарапул» №АБ-434/154 (далее - Концессионное соглашение, Соглашение), в соответствии с пунктом 1.1 которого Концессионер обязуется за свой счет реконструировать определенное Соглашением имущество, состав и описание которого приведены в разделе 2 Соглашения (далее - Объект Соглашения), право собственности на которое принадлежит Концеденту, осуществлять на территории муниципального образования «Город Сарапул» производство, передачу, распределение тепловой энергии и горячее водоснабжение с использованием (эксплуатацией) Объекта соглашения и принадлежащего Концеденту на праве собственности иного имущества, состав и описание которого приведены в пункте 4.2 Соглашения (далее - Иное имущество), а Концедент обязуется предоставить Концессинеру на срок, установленный настоящим Соглашением, права владения и пользования Объектом Соглашения и Иным имуществом для осуществления указанной деятельности.

В соответствии с пунктом 2.1. Концессионного соглашения Объектом Соглашения является система коммунальной инфраструктуры, в том числе объекты теплоснабжения, централизованная система горячего водоснабжения, отдельные объекты таких систем предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной пунктом 1.1 настоящего Соглашения (далее также - Концессионная деятельность; деятельность, предусмотренная концессионным соглашением), подлежащие реконструкции Концессионером.

Сведения о составе и описании Объекта Соглашения, в том числе о технико-экономических показателях, балансовой стоимости передаваемого Объекта Соглашения, приведены в Приложении №	1 «Перечень

недвижимого имущества, входящего в состав Объекта Соглашения» к настоящему Соглашению (пункт 2.2. Концессионного соглашения).

Сроки реконструкции Объекта Соглашения и ввода его в эксплуатацию определяются в Приложениях № 3, 9 к настоящему Соглашению (п. 3.2. Концессионного соглашения).

Срок передачи Концедентом Концессионеру Объекта Соглашения и Иного имущества, а также прав владения и пользования указанными объектами составляет 40 (сорок) дней со дня заключения настоящего Соглашения (п. 3.3. Концессионного соглашения).

Согласно п. 4.1. Концессионного соглашения Концедент обязуется передать Концессионеру, а Концессионер обязуется принять Объект Соглашения и Иное имущество, а также права владения и пользования Объектом и Иным имуществом в срок, установленный пунктом 3.3 настоящего Соглашения.

Передача Концедентом Концессионеру Объекта Соглашения и Иного имущества осуществляется по акту приема-передачи, подписываемому Сторонами Соглашения.

Обязанность Концедента по передаче объекта Соглашения и Иного имущества считается исполненной после принятия объекта Соглашения и Иного имущества Концессионером и подписанием Сторонами акта приема- передачи.

Концедент передает Концессионеру документы, относящиеся к передаваемому объекту Соглашения и Иному имуществу, необходимые для исполнения настоящего Соглашения, одновременно с передачей Объекта Соглашения и Иного имущества.

В числе передаваемых документов Концедент передает: заверенные надлежащим образом или подлинные экземпляры правоустанавливающих и технических документов в отношении Объекта Соглашения, Иного имущества, незарегистрированного недвижимого имущества. В отношении оборудования передаче подлежат технические паспорта, сертификаты качества, гарантийные обязательства.

Обязанность Концедента по передаче Концессионеру прав владения и пользования объектами недвижимого имущества, входящими в состав Объекта соглашения, считается исполненной со дня государственной регистрации указанных прав Концессионера. Обязанность Концедента по передаче Концессионеру прав владения и пользования движимым имуществом, входящим в состав Объекта Соглашения, считается исполненной после принятия этого имущества Концессионером и подписания сторонами акта приема-передачи (п. 4.3. Концессионного соглашения).

В соответствии с п. 5.2.1. Концессионного соглашения Концессионер обязан осуществить реконструкцию и (или) создание объектов имущества в составе Объекта Соглашения в соответствии с заданием и основными мероприятиями, предусмотренными Приложениями № 3, 9 к настоящему Соглашению. Техническое обоснование Объекта Соглашения содержится в Приложении № 9 к настоящему Концессионному Соглашению.

Согласно п. 5.2.14. Концессионного	соглашения завершение Концессионером работ по реконструкции и (или) созданию Объекта Соглашения, предусмотренных Приложениями № 3, 9 к настоящему Соглашению на соответствующий год, оформляется ежегодно подписываемым Концедентом (уполномоченным органом) и Концессионером отчетом, устанавливающим фактическую сумму вложенных финансовых средств по Объекту Соглашения, перечень мероприятий по реконструкции Объекта Соглашения, завершенных на конец отчетного финансового года, а также сведения о технических характеристиках и достигнутых показателях.

Отчет готовится Концессионером по форме, указанной в Приложении № 8 к настоящему Соглашению, ежегодно, в срок до 30 апреля года, следующего за отчетным, и направляется Концеденту (уполномоченному органу) с приложением копий документов, подтверждающих сумму произведенных Концессионером вложенных финансовых средств (акты о приемке выполненные работ (форма КС-2), справки о стоимости выполненных работ (форма КС-3).

В случае отсутствия разногласий по предоставленному отчету Концедент (уполномоченный орган) подписывает и возвращает его Концессионеру в течение 1 (одного) месяца с момента получения документов, указанных в абзаце втором настоящего пункта.

При наличии разногласий Концедент направляет Концессионеру мотивированные возражения в течение 1 (одного) месяца с момента получения документов, указанных в абзаце втором настоящего пункта.

В соответствии с п. 5.3.3. Концессионного соглашения Концессионер обязан осуществлять текущий и капитальный ремонт Объекта соглашения, осуществлять ремонт и замену оборудования, вышедшего из строя в пределах сумм, установленных долгосрочными параметрами регулирования тарифов. Концессионер обязан поддерживать Иное имущество в исправном состоянии, производить за свой счет текущий и капитальный ремонт, нести расходы на содержание Иного имущества в течение всего срока действия Соглашения.

Согласно п. 5.1.3. Концессионного соглашения продукция и доходы, полученные Концессионером в результате осуществления деятельности по настоящему Соглашению, являются собственностью Концессионера.

Согласно п. 11.1. Концессионного соглашения Концессионер обязан предоставить в качестве обеспечения надлежащего исполнения обязательств по настоящему Соглашению безотзывные, непередаваемые банковские гарантии.

Безотзывные, непередаваемые банковские гарантии (далее - Банковская гарантия) предоставляются в следующем порядке:

первая Банковская гарантия должна быть предоставлена Концеденту не позднее 90 (девяноста) рабочих дней с даты вступления в силу настоящего Соглашения и выдана на сумму, составляющую 3 % от наибольшей из ежегодных величин расходов на реконструкцию и (или) создание Объекта Соглашения за период с 2019 по 2043 годы, указанных в Приложении № 4 к настоящему Соглашению, на срок по 31 декабря 2021 года;

на последующие годы действия концессионного соглашения Банковская гарантия должна предоставляться в каждый четвертый год на срок действия последующих четырех лет (за исключением второй банковской гарантии, которая должна быть предоставлена на третий год действия настоящего Соглашения на срок действия последующих четырех лет) и должна быть выдана на сумму, составляющую 0,5% от наибольшей из ежегодных величин расходов (за каждый период длительностью в четыре года) на реконструкцию Объекта Соглашения, указанных в Приложении №4 к настоящему Соглашению.

Размер Банковской гарантии определяется с учетом установленного в Приложении 4 к настоящему Соглашению индекса к соответствующему предельному размеру расходов на реконструкцию Объекта Соглашения.

Срок действия последней Банковской гарантии должен заканчиваться 31 декабря 2043 года (включительно).

В соответствии с п.п. 15.1.,	15.2. Концессионного соглашения настоящее Соглашение может быть изменено в соответствии с законодательством. Изменение настоящего Соглашения осуществляется в письменной форме. Условия настоящего Соглашения, определенные на основании решения о заключении настоящего Соглашения и предложения Концессионера, могут быть изменены по соглашению Сторон настоящего Соглашения на основании решения Концедента об изменении существенных условий настоящего Соглашения, а также в иных случаях, предусмотренных Федеральным законом «О концессионных соглашениях».

Настоящее Соглашение может быть расторгнуто досрочно на основании решения суда по требованию одной из Сторон в случае существенного нарушения другой Стороной условий настоящего Соглашения, а также по иным основаниям, предусмотренным федеральными законами и настоящим Соглашением (п. 16.2. Концессионного соглашения).

В соответствии с п. 16.3 Концессионного соглашения к существенным нарушениям Концессионером условий настоящего Соглашения относятся следующие действия (бездействия) Концессионера:

нарушение сроков реконструкции объектов имущества в составе объекта Соглашения;

использование (эксплуатация) объекта Соглашения в целях, не установленных Соглашением, нарушение порядка использования (эксплуатации) объекта Соглашения;

неисполнение Концессионером обязательств по осуществлению деятельности, предусмотренной Соглашением, приводящее к причинению значительного ущерба Концеденту;

прекращение или приостановление Концессионером деятельности, предусмотренной Соглашением, без согласия Концедента;

неисполнение или ненадлежащее исполнение Концессионером установленных Соглашением обязательств по предоставлению гражданам и другим потребителям услуг по теплоснабжению и горячему водоснабжению;

неисполнение в сроки, установленные настоящим Соглашением, обязанности по предоставлению обеспечения исполнения обязательств по настоящему концессионному соглашению.

В соответствии с п. 3.4. Соглашения срок Концессионного соглашения устанавливаются с 1 января 2019 года по 31 декабря 2043 года; срок использования Объекта Соглашения и Иного имущества, устанавливается с 1 января 2019 года по 31 декабря 2043 года.

Соглашение вступает в силу с момента его заключения и действует до 31 декабря 2043 года включительно (п. 3.1. Концессионного соглашения).

Указывая на нарушение Концессионером установленных Концессионным соглашением сроков исполнения обязательств по модернизации путем реконструкции Объекта Соглашения (сетей теплоснабжения и ГВС), а также на непредоставление Концессионером банковской гарантии для целей обеспечения исполнения обязательств по Концессионному соглашению, ссылаясь на положения пунктов 5.2.1., 11.1. Концессионного соглашения, статьи 15 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ "О концессионных соглашениях", Администрация обратилась в арбитражный суд с иском к ООО «ГЭК» о расторжении концессионного соглашения.

Возражая против удовлетворения исковых требований Концедента, Концессионер обратился со встречным иском об обязании передать Объекты Соглашения и Иное имущество, а также актуальную техническую документацию; о внесении приведенных выше изменений в Соглашение №АБ-434/154 от 28.06.2019.

Судом постановлено приведенное выше решение, которым исковые требования по первоначальному иску удовлетворены, в удовлетворении встречного иска отказано.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав пояснения представителей сторон и третьих лиц в судебном заседании, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта.

Принимая обжалуемое решение, суд первой инстанции обоснованно указал на то, что правоотношения сторон регулируются положениями Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (далее - Закон №115-ФЗ), а также общими положениями главы 29 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

В соответствии с частью 1 статьи 3 Закона № 115-ФЗ по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Согласно части 2 статьи 3 Закона № 115-ФЗ концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из настоящего Федерального закона или существа концессионного соглашения.

В целях настоящего федерального закона к реконструкции объекта концессионного соглашения относятся мероприятия по его переустройству на основе внедрения новых технологий, механизации и автоматизации производства, модернизации и замены морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым более производительным оборудованием, изменению технологического или функционального назначения объекта концессионного соглашения или его отдельных частей, иные мероприятия по улучшению характеристик и эксплуатационных свойств объекта концессионного соглашения (часть 3 статьи 3 названного Закона).

Согласно пункту 11 части 1 статьи 4 Закона № 115-ФЗ объектами концессионного соглашения могут являться объекты теплоснабжения, централизованные	системы	горячего	водоснабжения,	холодного

водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем.

Согласно части 4 статьи 42 Закона № 115-ФЗ по концессионному соглашению, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные	системы	горячего	водоснабжения,	холодного

водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, банковская гарантия должна быть непередаваемой и соответствовать утвержденным Правительством Российской Федерации требованиям к таким гарантиям, в том числе к определению величины такой гарантии. Указанная величина подлежит обязательному отражению в концессионном соглашении в виде процентного значения от суммы обязательств концессионера по его расходам на создание и (или) реконструкцию (модернизацию) объекта концессионного соглашения.

В соответствии с пунктом 2 статьи 450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

при существенном нарушении условий договора другой стороной;

в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Как следует из части 1 статьи 15 Закона № 115-ФЗ концессионное соглашение может быть расторгнуто на основании решения суда по требованию стороны концессионного соглашения в случае существенного нарушения условий концессионного соглашения другой стороной концессионного соглашения, существенного изменения обстоятельств, из которых стороны концессионного соглашения исходили при его заключении, а также по иным предусмотренным данным федеральным законом, другими федеральными законами или концессионным соглашением основаниям.

Частью 2 статьи 15 Закона № 115-ФЗ предусмотрен перечень нарушений условий концессионного соглашения концессионером, признаваемых существенными, и являющихся основаниями для расторжения такого соглашения в судебном порядке по требованию концедента.

Существенными нарушениями условий концессионного соглашения концессионером являются:

1)	 нарушение сроков создания и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения по вине концессионера;

2)	использование (эксплуатация) объекта концессионного соглашения в целях, не установленных концессионным соглашением, нарушение порядка использования (эксплуатации) объекта концессионного соглашения;

3)	приводящее к причинению значительного ущерба концеденту неисполнение концессионером обязательств по осуществлению деятельности, предусмотренной концессионным соглашением;

4)	прекращение или приостановление концессионером деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, без согласия концедента, за исключением случаев, предусмотренных частью 3.7 статьи 13 данного федерального закона, а также положениями иных нормативных правовых актов;

5)	неисполнение или ненадлежащее исполнение концессионером установленных концессионным соглашением обязательств по предоставлению гражданам и другим потребителям товаров, работ, услуг, в том числе услуг по водо-, тепло-, газо- и энергоснабжению, услуг по водоотведению, услуг транспорта общего пользования.

Согласно части 3 статьи 15 Закона № 115-ФЗ концессионным соглашением помимо указанных в части 2 настоящей статьи существенных нарушений его условий могут быть определены действия (бездействие) концессионера, являющиеся существенными нарушениями условий концессионного соглашения.

В приведенном выше пункте 16.3 Концессионного соглашения перечислены действия (бездействие) Концессионера, относящиеся к существенным нарушениям Концессионером условий настоящего Соглашения.

Обращаясь в суд с исковым заявлением, Администрация, в том числе, указала на нарушение Концессионером установленных Концессионным соглашением сроков исполнения обязательств по модернизации путем реконструкции сетей теплоснабжения и ГВС общей протяженностью 1307,80м.

Как указано выше, в соответствии с п. 5.2.1. Концессионного соглашения Концессионер обязан осуществить реконструкцию и (или) создание объектов имущества в составе Объекта Соглашения в соответствии с заданием и основными мероприятиями, предусмотренными Приложениями № 3, 9 к настоящему Соглашению. Техническое обоснование Объекта

Соглашения содержится в Приложении № 9 к настоящему Концессионному Соглашению.

Так, согласно Приложению № 3 к Концессионному соглашению Концессионер в срок до 30 октября 2019 года обязан выполнить мероприятия по модернизации сетей теплоснабжения и ГВС протяженностью 1307.80 м. (т. 3, л.д. 69). Объекты, модернизация которых должна была произойти в 2019 году, определены в приложении № 9 к Концессионному соглашению (т. 3, л. д. 94-110).

Поскольку объектом концессионного соглашения является имущество, находящееся в муниципальной собственности, сроки замены в котором устаревшего и физически изношенного оборудования имеют существенное значение, законодательство предусматривает возможность контролировать исполнение обязательств в установленные сроки и принимать меры к изъятию имущества из концессии, если существенно нарушаются права собственника, а в данном случае также и публичные интересы, поскольку переданное по концессионному соглашению имущество используется в целях поставки коммунального ресурса.

По итогам проведения контрольных мероприятий за соблюдением Концессионером условий Концессионного соглашения, комиссией, назначенной распоряжением Администрации города Сарапула от 28.10.2019 №293 «О проведении контрольного мероприятия», составлен акт о результатах контроля от 01.11.2019 (т. 1, л.д. 59)., в котором перечислены объекты в отношении которых Концессионером не исполнены в установленный срок обязательства по концессионному соглашению, а также объем неисполненных обязательств.

12.11.2019 истцом в адрес ответчика направлена претензия (предупреждение) о неисполнении условий Концессионного соглашения, в том числе, в части не предоставления ответчиком банковской гарантии для целей обеспечения исполнения обязательств по Концессионному соглашению, установлен срок для исполнения обязательств - до 01.12.2019, ответчик предупрежден о намерении истца обратиться в арбитражный суд с иском о расторжении концессионного соглашения (т.1, л.д. 61).

Неисполнение требований, изложенных в претензии, явилось основанием для составления акта от 02.12.2019 (т. 1, л.д. 64).

Судом первой инстанции были рассмотрены и обоснованно отклонены возражения Концессионера относительно ненадлежащего исполнения Концедентом обязательств по передаче Концессионеру Объекта Соглашения и иного имущества, в том числе указавшего на то, что передача прав владения и пользования объектами недвижимого имущества, входящими в состав Объекта Соглашения, Концессионеру до настоящего времени не состоялась, Объект Соглашения и иное имущество, а также заверенные надлежащим образом копии или подлинные экземпляры правоустанавливающих документов в полном объеме, а также, актуальная техническая документация не переданы, акты приема - передачи не подписаны. Невозможность исполнения предусмотренных Соглашением обязательств, вызвана также длительным согласованием и подписанием Концессионного соглашения со стороны Администрации и Правительства Удмуртской Республики, в связи с чем, Концессионер фактически не мог приступить к работам в сроки, установленные Соглашением.

Отклоняя возращения Концессионера против удовлетворения первоначального иска, суд первой инстанции обоснованно указал на следующие обстоятельства.

Из материалов дела следует, что 28.09.2018 между Управлением имущественных отношений г. Сарапула (Арендодатель) и ООО "ГЭК" (Арендатор) подписан договор аренды № 12 (далее - договор аренды), в соответствии с п. 1.1. которого Арендодатель сдает, а Арендатор принимает во владение и пользование имущество, согласно Приложению №1, Приложению № 2, Приложению № 3 для использования в производственных целях на основании постановления Администрации города Сарапула от 28.09.2018 г. №2071. Срок действия договора аренды с 01 ноября 2018 г. до момента заключения концессионного соглашения (п. 1.2. договора аренды).

На основании акта приема-передачи от 01.11.2018 к договору аренды №12 от 28.09.2018 Арендодатель передал, а Арендатор (ООО "ГЭК") принял объекты аренды согласно Приложениям №№ 1,2,3 (т. 1, л.д. 136-150).

При этом, объекты, являющиеся предметом аренды по договору №12 от 28.09.2018, являются также Объектом Соглашения по Концессионному Соглашению от 28.06.20219 согласно Приложениям №№ 1, 2 к указанному Концессионному Соглашению.

Ссылаясь на то обстоятельство, что имущество, являющееся предметом аренды по договору №12 от 28.09.2018, было возвращено Арендодателю Арендатором (ООО ТЭК"), последним в материалы дела представлен акт сдачи с аренды от 01.01.2019 к договору №12 с Приложениями №№ 1и 2.

Между тем представленные в дело акт сдачи с аренды от 01.01.2019 с Приложениями №№ 1 и 2 оцениваются судом критически и не признаются достоверным и относимым доказательством исполнения Арендатором обязанности по возврату объекта аренды по договору №12 от 28.09.2018 Арендодателю, в том числе акт сдачи с аренды от 01.01.2019 не содержит оттиска печати Арендодателя, содержит ссылку на договор аренды от 28.09.2008 года; Приложения №№ 1 и 2 не содержат ссылок на договор, подписей представителей Арендодателя и Арендатора, оттисков их печатей.

Кроме того, согласно документам, представленным ООО «ГЭК» в материалы дела, последним в период январь - август 2019 года выполнялись работы по текущему ремонту на объектах, являющееся предметом аренды по договору №12 от 28.09.2018.

На основании изложенного суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что фактически спорное имущество не выбыло из владения и пользования ООО «ГЭК»  (Арендатора), то есть, на момент заключения сторонами Концессионного соглашения все спорное имущество находилось в фактическом владении и пользовании ООО «ГЭК».

Также судом принято во внимание, что согласно представленным истцом в материалы дела выпискам из Единого государственного реестра недвижимости об основных характеристиках и зарегистрированных правах на объект недвижимости, в период с 28.06.2019 по 30.07.19 в отношении объектов недвижимости, являющихся Объектом Соглашения, в реестр внесены записи об обременении указанных объектов в пользу ООО «ГЭК», основание регистрации - концессионное соглашение в отношении объектов теплоснабжения и горячего водоснабжения муниципального образования «Город Сарапул» от 28.06.2019 №АБ-434/154.

Согласно п. 4.3. Концессионного соглашения обязанность Концедента по передаче Концессионеру прав владения и пользования объектами недвижимого имущества, входящими в состав Объекта соглашения, считается исполненной со дня государственной регистрации указанных прав Концессионера.

Таким образом, объекты коммунальной инфраструктуры были переданы ООО «ГЭК» и находятся в его фактическом владении и пользовании.

Техническая документация (технические паспорта) на Объекты Соглашения, подлежащие реконструкции в 2019, была передана Концессионеру. Так, согласно письму ООО "Удмуртские коммунальные системы" от 04.10.2019 г. №51404-09-0214 и приложенному к нему акту приема-передачи паспортов БТИ от 02.07.2019 (т. 2, л. д. 4-5) оригиналы технической документации были переданы ответчику 02.07.2019, что также подтверждается ООО «ГЭК»  в письме от 09.08.2019 №543-ГЭК-18/3 «О несоответствии технических паспортов» (т. 2, л. д. 6-7).

Вместе с тем Концессионер не осуществил модернизацию сетей теплоснабжения и ГВС в заданном объеме. Данный вывод суда соответствует верно установленным обстоятельствам дела, документально не опровергнут (ст. 65 АПК РФ).

В нарушение п. 5.2.14. Концессионного соглашения отчет, устанавливающий фактическую сумму вложенных финансовых средств по Объекту Соглашения, перечень мероприятий по реконструкции Объекта Соглашения, завершенных на конец отчетного финансового года (2019), а также сведения о технических характеристиках и достигнутых показателях по форме, указанной в Приложении № 8 к Концессионному соглашению, с приложением копий документов, подтверждающих сумму произведенных Концессионером вложенных финансовых средств (акты о приемке выполненные работ (форма КС-2), справки о стоимости выполненных работ (форма КС-3), в предусмотренные Концессионным соглашением сроки (до 30 апреля 2020) Концеденту представлены не были.

Указанный отчет представлен ответчиком только в настоящем судебном заседании с приложенными к нему актами (формы КС-2), подписанными в одностороннем порядке.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что Концессионером в рамках Концессионного соглашения не исполнена обязанность по реконструкции и модернизации Объектов Концессионного соглашения в соответствии с заданием на 2019 год.

Кроме того, в соответствии с п. 11.1. Концессионного соглашения Концессионер обязан был получить и представить безотзывную, непередаваемую банковскую гарантию в срок не позднее 01.11.2019.

Вместе с тем копия Независимой Банковской гарантии от 05.10.2020 №2 представлена ответчиком и приобщена к материалам дела только в при рассмотрении дела судом первой инстанции в последнем судебном заседании.

Вопреки утверждению апеллянта об обратном, в силу п. 16.3 Концессионного соглашения неисполнение в сроки, установленные настоящим Соглашением, обязанности по предоставлению обеспечения исполнения обязательств по настоящему концессионному соглашению относится к существенным нарушениям Концессионером условий настоящего Соглашения.

При изложенных обстоятельствах, суд первой инстанции, руководствуясь пунктом 1 части 2 статьи 15 Закона № 115-ФЗ и условиями концессионного соглашения, пришел к обоснованному выводу о том, что материалами дела подтверждается наличие оснований для расторжения концессионного соглашения от 28.06.2019 № АБ-434/154 по требованию Концедента в связи с существенным нарушением Концессионером обязательств по такому соглашению, что исключает возможность удовлетворения заявленных встречных требований.

Таким образом, доводов, которые не были бы проверены и учтены при рассмотрении дела по существу спора, опровергали бы выводы суда первой инстанции, либо влияли на обоснованность и законность принятого по делу решения, апелляционная жалоба не содержит.

По существу обращение ООО «ГЭК» с настоящей апелляционной жалобой выражает лишь несогласие с оценкой судом обстоятельств дела, что не является основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Предусмотренных статьей 270 АПК РФ оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции суд апелляционной инстанции не усматривает.

В соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной  пошлине за подачу апелляционной  жалобы возлагаются на заявителя. 

Руководствуясь статьями 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 03 ноября 2020 года по делу № А71-19678/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. 

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационногопроизводства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

 

Председательствующий

М.В. Бородулина 

Судьи

Д.Ю. Гладких

 

В.Ю. Назарова