АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ БУРЯТИЯ

ул. Коммунистическая, 52, г. Улан-Удэ, 670001

e-mail: info@buryatia.arbitr.ru, web-site: http://buryatia.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А10-5847/2020

22 марта 2021 года

г. Улан-Удэ

Резолютивная часть решения объявлена 17 марта 2021 года.

Полный текст решения изготовлен 22 марта 2021 года.

Арбитражный суд Республики Бурятия в составе судьи Пунцуковой А.Т.,  при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению товарищества собственников жилья «Солидарность» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к Республиканской службе государственного строительного и жилищного надзора (ОГРН 1150327025386, ИНН 

<

***>) о признании недействительным акта проверки от 12 октября 2020 года № 185/20-А, незаконным и отмене предписания от 12 октября 2020 года № 185/20-П,

при участии в заседании

заявителя: ФИО2 – председателя правления ТСЖ «Солидарность»  (личность удостоверена по паспорту); ФИО3 – представителя по доверенности от 03.12.2020, диплом по специальности «Юриспруденция» от 10.06.2005;

ответчика: не явился, извещен (ходатайство о рассмотрении в отсутствие);

третьего лица ООО «Жилищный участок-1»: Доржиевой Саяны Батожаргаловны - представителя по доверенности от 11.01.2021, диплом по специальности «Юриспруденция» от 17.05.2001;

установил:

товарищество собственников жилья «Солидарность» (далее – ТСЖ «Солидарность», Товарищество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Республиканской службе государственного строительного и жилищного надзора (далее – Служба, Госстройжилнадзор) о признании незаконным и отмене предписания от 12.10.2020 №185/20-П, в соответствии с которым предписано в срок до 12.12.2020 прекратить деятельность по управлению блок-секцией № 8 многоквартирного жилого дома по адресу: 

<

...>.

С учетом принятого судом уточнения заявленных требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ТСЖ «Солидарность» заявлены требования:

- признать недействительным акт проверки от 12.10.2020 №185/20-А;

- признать незаконным и отменить предписание от 12.10.2020 №185/20-П;

- взыскать с ответчика расходы по уплате государственной пошлины.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Жилищный участок-1» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) (далее – ООО «Жилищный участок-1»).

В обоснование заявленных требований ТСЖ «Солидарность» указано на создание Товарищества решением общего собрания собственников жилья от 24.06.2005, которое в установленном законом порядке не оспорено. Блок-секция № 8 многоквартирного жилого дома (далее – МКД) по адресу: 

<

...> является отдельным от иных МКД. Указанное подтверждается разрешением на ввод построенного объекта капитального строительства в эксплуатацию от 16.01.2007 №03, поскольку блок-секция соответствует требованиям для признания его МКД, установленным Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.01.2006 №47, имеет отдельные вводы в здания для подачи коммунальных ресурсов. Товариществом, осуществляющим управление блоком-секцией № 8, заключены договоры с ресурсоснабжающими организациями, подписаны акты разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон в соответствии с пунктом 2 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В подтверждение довода о том, что блок-секция № 8 изначально планировалась как самостоятельный многоквартирный жилой дом, которому был присвоен только общий адрес с иным рядом стоящим МКД, заявителем представлено решение Советского районного суда г. Улан-Удэ от 23.03.2006, в котором указано на заключение с каждым из истцов в отдельности договора строительства конкретной квартиры в жилом доме (блок-секция № 8 по ул. Ермаковская), то есть в индивидуально определенном здании, подпадающем под признаки отдельного МКД. На основании решения суда объект незавершенного строительства был передан дольщикам. В последующем, после введения в эксплуатацию, объект был разделен между дольщиками путем подписания соглашения от 20.03.2007. Также в распоряжении Службы государственного строительного надзора Республики Бурятия от 11.01.2007 №04-01-0004 указано, что блок-секция № 8 является самостоятельным законченным строительством объектом.

ТСЖ «Солидарность» указано на допущенные Республиканской службой государственного строительного и жилищного надзора процессуальные нарушения. В соответствии с распоряжением от 16.09.2020 №185-р установлен срок начала проверки 17.09.2020 и указано на необходимость ТСЖ «Солидарность» в срок до 21.09.2020 предоставить документы согласно перечню. Таким образом, нарушен установленный пунктом 5 статьи 11 Федерального закона от 26.12.2008 №294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее – Федеральный закон №294-ФЗ) 10-дневный срок на представление запрашиваемых документов. Также нарушен пункт 11 статьи 11 Федерального закона № 294-ФЗ, поскольку Республиканской службой государственного строительного и жилищного надзора в 2020 году при проведении проверки были истребованы те же самые документы, что в сентябре 2012 года, а также в январе 2016 года.

Кроме того, заявителем указано на нарушение Службой порядка изменения типа проверки с документарной на выездную, установленного пунктом 8 статьи 11 Федерального закона № 294-ФЗ, и не уведомление надлежащим образом Товарищества о проведении внеплановой выездной проверки в соответствии с пунктом 16 статьи 10 Федерального закона № 294-ФЗ. Службой в отсутствие надлежащего уведомления Товарищества о проведении внеплановой выездной проверки и проведение проверки в отсутствие председателя правления или представителя Товарищества нарушено положение пункта 2 статьи 15 Федерального закона № 294-ФЗ. Проверка проведена Службой без учета результатов ранее проведенных ей (в 2012 году) и Муниципальной жилищной инспекцией (в 2016 году) результатов проверок в нарушение п. 3.1. статьи 10 Федерального закона № 294-ФЗ.

Уведомлением о составлении акта проверки от 08.10.2020 №185-у Служба уведомила Товарищество о том, что 12.10.2020 в 13 час. 00 мин. по адресу: 

<

...>, каб. 204 «а» состоится составление акта проверки. Однако почтовое оправление, содержащее указанное уведомление, было зарегистрировано почтовым отделением г. Улан-Удэ 15.10.2020, следовательно, получено Товариществом после составления акта проверки от 12.10.2020. Также, по мнению заявителя, Службой выездная проверка проведена в отсутствие оснований и без согласования органом прокуратуры.

В судебном заседании представитель ТСЖ «Солидарность» заявленные требования поддержал, пояснил, что в нарушение положений Федерального закона № 294-ФЗ Служба не уведомила Товарищество о смене типа проверки. Уведомление о необходимости явки для составления акта проверки фактически получено ТСЖ позднее даты, на которую необходимо было направить представителя.

Представитель ТСЖ «Солидарность» пояснил, что на момент передачи собственникам помещений блок-секция № 8  не имела тепловых сетей. Блок-секция № 7 также не была введена в эксплуатацию. Собственники за счет собственных денежных средств достроили тепловые сети, которые проходят через блок-секции № 7 и № 8. Согласно акту раздела границ балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон (приложение к договору на отпуск и потребление тепловой энергии и теплоносителя в горячей воде, заключенному между ТСЖ «Солидарность и ПАО «ТГК-14») тепловые сети, проходящие через блок-секцию № 7 принадлежат Товариществу.  Подрядная организация ООО «Китой», осуществляющая работы по строительству блок-секции № 7, отказалась возместить ТСЖ «Солидарность» стоимость денежных средств, затраченных на строительство тепловых сетей для блок-секции № 7. И с целью введения в эксплуатацию блок-секции № 7 был подписан акт между Улан-Удэнским энергетическим комплексом, ООО «Китой» и ООО «Жилищный участок-1», согласно которому тепловые сети, проходящие через блок-секцию № 7, приняты в эксплуатацию ООО «Жилищный участок-1».

Представитель ТСЖ «Солидарность» отметил, что на момент проведения собрания и выбора управляющей организации ООО «Жилищный участок-1» собственниками блоков № 1-7, ТСЖ «Солидарность», осуществляющее управление блоком № 8 уже существовало. ООО «Жилищный участок-1» не обращалось к ТСЖ «Солидарность» с предложением урегулировать возникшую ситуацию.

Представители ТСЖ «Солидарность» просили признать недействительным акт проверки от 12.10.2020 №185/20-А, признать незаконным и отменить предписание от 12.10.2020 №185/20-П.

Республиканской службой государственного строительного и жилищного надзора представлен отзыв на заявление, согласно которому указано на несогласие с заявленными требованиями по следующим основаниям. В соответствии с частью 9 статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации многоквартирный дом может управляться только одной управляющей организацией. Управление многоквартирным домом № 7 по ул. Ермаковская г.Улан-Удэ осуществляет ООО «Жилищный участок-1» на основании протокола внеочередного общего собрания собственников помещений МКД от 09.06.2020. Указанный МКД включен в реестр лицензий на осуществление предпринимательской деятельности по управлению многоквартирными домами в Республике Бурятия ООО «Жилищный участок-1».

Службой указано на необоснованность довода заявителя о том, что оспариваемым предписанием фактически ликвидируется Товарищество. В соответствии с действующим законодательством ТСЖ рассматривается с двух позиций: как способ управления и как юридическое лицо. Порядок создания ТСЖ и выбор способа управления МКД регламентируется Жилищным кодексом Российской Федерации, а порядок государственной регистрации ТСЖ в качестве юридического лица при его создании и ликвидации – Гражданским Кодексом Российской Федерации  и Федеральным законом от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». В соответствии с пунктом 8 статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо считается прекратившим свое существование после внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц. Следовательно, заявитель ошибочно полагает, что при смене способа управления МКД и выборе управляющей компании, ТСЖ автоматически прекращает свое существование.

С доводами заявителя о допущенных процессуальных нарушениях Служба не согласилась, указала, что распоряжением от 16.09.2020 №185-р были внесены изменения, вместо документарной проведена выездная проверка, о чем ТСЖ «Солидарность» было извещено надлежащим образом. В предписании содержатся четкие указания на совершение конкретных действий, исполнение предписания зависело только от воли юридического лица, при этом ТСЖ не предприняло необходимых мер по его исполнению.

В судебное заседание представитель Службы не явился, направил ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие.

ООО «Жилищный участок-1» в представленном отзыве указано, что на общем собрании собственников многоквартирного жилого дома по адресу: 

<

...>, проходившем в форме заочного голосования с 29.05.2015 по 08.06.2015, выбран способ управления, а именно управление ООО «Жилищный участок-1». Результаты проведенного собрания оформлены протоколом от 09.06.2015. Решение принято большинством голосов (53 собственника, обладающих общей площадью 4756,19 кв.м., при общей полезной площади дома 11508,9 кв.м.).

ООО «Жилищный участок-1» указано, что дом по ул. Ермаковская, 7, включая блок-секцию № 8, является единым многоквартирным домом, имеющим общие инженерные коммуникации, общее имущество, в том числе земельный участок и другие элементы инфраструктуры. Обществом было предложено ТСЖ «Солидарность» заключить договор на оказание услуг по обслуживанию единого ввода сетей инженерно-технического обеспечения с секциями 1-7, к общему вводу тепловой энергии, которая осуществляется через блок-секцию №5, либо провести работу по изменению почтового адреса, либо подписания акта раздела границ эксплуатационной ответственности.

В судебном заседании представитель ООО «Жилищный участок-1» заявленные доводы поддержала, пояснила, что в целях исполнения предписания Республиканской службы государственного строительного и жилищного надзора от 12.10.2020 Обществом размещено на доске объявлений блок-секции № 8 объявление о необходимости заключить собственникам договора управления МКД с 01.12.2020, председателю ТСЖ направлено письмо об урегулировании отношений.

Заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, суд приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, решением Советского районного суда г. Улан-Удэ от 23.03.2006 признано право общедолевой собственности на незавершенный строительством 8 блок секции многоквартирного жилого дома по адресу: 

<

...>, за гражданами, заключившими с ФГУП «УС-71» договор инвестирования строительства.

В решении Советского районного суда г. Улан-Удэ от 23.03.2006 указано, что блок-секция № 8 многоквартирного жилого дома возведена, но не сдана в эксплуатацию, поскольку ФГУП «УС-71» решением Арбитражного суда Республики Бурятия признано несостоятельным (банкротом), строительство дома прекращено.

ТСЖ «Солидарность» создано решением общего собрания собственников жилья от 24.06.2005, зарегистрировано в ЕГРЮЛ 03.08.2005.

20 мая 2006 года между ТСЖ «Солидарность» и ФГУП «УС-71» подписан акт приемки инвестором законченного строительством объекта от заказчика.

Распоряжением Республиканской службы государственного строительного и жилищного надзора Республики Бурятия от 11.01.2007 №04-01-000 утверждено заключение о соответствии законченного строительством объекта капитального строительства – блок-секции № 8 многоквартирного жилого дома по адресу: 

<

...>.

Блок-секция № 8 многоквартирного жилого дома по адресу: 

<

...> введена в эксплуатацию на основании разрешения на ввод объекта в эксплуатацию от 16.01.2007 №03.

20 марта 2007 года между гражданами ФИО5, ФИО6, ФИО7, ФИО8, ФИО9, ФИО10, ФИО11, ФИО12, ФИО2, ФИО13, подписано соглашение об определении долей в праве общей долевой собственности в жилом доме, расположенном по адресу: 

<

...>, блок-секция № 8  (11 квартир).

5 августа 2020 года Совет дома по ул. Ермаковская, д.7  обратился в Прокуратуру Советского района г. Улан-Удэ с заявлением о рассмотрении вопроса правомерности создания ТСЖ «Солидарность».

10 августа 2020 года Прокуратурой Советского района г. Улан-Удэ в адрес Республиканской службы государственного строительного и жилищного надзора направлено требование о проведении внеплановой проверки в отношении ТСЖ «Солидарность».

16 сентября 2020 года Республиканской службой государственного строительного и жилищного надзора издано распоряжение №185-р о проведении в отношении ТСЖ «Солидарность» внеплановой документарной проверки.

Цель проверки согласно распоряжению: проверка доводов ФИО14 по требованию Прокуратуры Республики Бурятия от 10.09.2020 №П-74/0975/20 (0) о нарушении жилищного законодательства в сфере управления МКД.

Согласно п. 11 распоряжения от 16.09.2020 №185-р в процессе проверки провести следующие мероприятия по контролю, необходимые для достижения целей и задач проведения проверки (с указанием наименования мероприятия по контролю и сроков его проведения), в том числе:

- в срок до 21 сентября 2020 года представить в Госстройжилнадзор документы согласно перечню;

- для ознакомления с материалами проверки и подписания акта проверки (предписания) явиться 12 октября 2020 года в 14 час. 00 мин. по адресу: 

<

...>, кабинет 204 «а», либо обеспечить явку представителя.

Перечень запрашиваемых документов согласно п. 13 распоряжения от 16.09.2020 №185-р:

- технический паспорт и проектную документацию на МКД по адресу: ул. Ермаковская, д.7;

- доверенность на представление интересов ТСЖ с правом подписи;

- реестр членов ТСЖ;

- устав ТСЖ;

- свидетельство о постановке на учет в налоговый орган;

- протокол по выбору способа управления МКД;

- копии правоустанавливающих документов;

- договора с собственниками помещений, не являющимися членами ТСЖ;

- информацию об осуществляемой деятельности по управлению МКД (акты выполненных работ, ежегодные отчеты, протокола собраний и т.д.).

В уведомлении Службы о составлении акта проверки от 8 октября 2020 года №085-у указано, что 12 октября 2020 года в 13 час. 00 мин. по адресу: 

<

...>, кабинет 204 «а», состоится составление акта проверки.

Распоряжением Службы от 23 сентября 2020 года №185/1-р внесены следующие изменения в распоряжение от 16 сентября 2020 года №185-р:

- в заголовке слова «о проведении внеплановой документарной проверки» заменены на слова «о проведении внеплановой документарной и выездной проверки»;

- пункт 8 изложен в следующей редакции:

«Срок проведения проверки:

К проведению проверки приступить с 17 сентября 2020 года.

Проверку окончить на позднее 12 октября 2020 года.

Выездная проверка состоится 25 сентября 2020г.в  14-30 ч. по адресу: 

<

...>».

5 октября 2020 года в 15 час. 30 мин. сотрудником Службы и главным инженером ООО «Жилищный участок-1» составлен акт обследования.

12 октября 2020 года составлен акт проверки органом государственного контроля юридического лица, индивидуального предпринимателя № 185/20-А.

В акте указано на проведение проверки на основании требований Прокуратуры Республики Бурятия от 10.09.2020 №П-74/0975/20 (0) с целью проверки доводов гр. ФИО15, ФИО16, ФИО17 о нарушении жилищного законодательства в сфере управления МКД.

Акт проверки от 12 октября 2020 года № 185/20-А составлен в отсутствие представителя Товарищества.

Предписанием Республиканской службы государственного строительного и жилищного надзора от 12 октября 2020 года № 185/20-п  ТСЖ «Солидарность» предписано в срок до 12.12.2020 прекратить деятельность по управлению блок-секцией № 8 многоквартирного жилого дома по адресу: 

<

...>.

Сопроводительным письмом от 13.10.2020 №44-01-23-И3077/20 Службой в адрес ТСЖ «Солидарность» направлен акт проверки от 12.10.2020 № 185/20-А и предписание от 12.10.2020 № 185/20-п.

Несогласие заявителя с оспариваемым предписанием и актом проверки явилось основанием для обращения в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пунктом 6 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) органов местного самоуправления необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Таким образом, для признания оспариваемого акта недействительным необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие его закону или иным правовым актам и нарушение им прав и охраняемых законом интересов субъектов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Предписание должностного лица, содержащее законные требования, должно быть реально исполнимо и содержать конкретные указания, четкие формулировки относительно конкретных действий, которые необходимо совершить исполнителю, и которые должны быть направлены на прекращение и устранение выявленного нарушения.

Постановлением Правительства Республики Бурятия от 27.12.2013 №730 "Об утверждении Порядка осуществления регионального государственного жилищного надзора в Республике Бурятия" установлено, что исполнительным органом государственной власти Республики Бурятия, уполномоченным на осуществление регионального государственного жилищного надзора в Республике Бурятия, является Республиканская служба государственного строительного и жилищного надзора.

Согласно пункту 4 Порядка осуществления регионального государственного жилищного надзора в Республике Бурятия, утвержденного Постановлением Правительства Республики Бурятия от 27.12.2013 №730 "Об утверждении Порядка осуществления регионального государственного жилищного надзора в Республике Бурятия" (далее – Порядок осуществления регионального государственного жилищного надзора в Республике Бурятия), региональный государственный жилищный надзор осуществляется Республиканской службой государственного строительного и жилищного надзора (далее - Служба), а также органами местного самоуправления муниципальных образований в Республике Бурятия, наделенными соответствующими полномочиями законом Республики Бурятия.

В соответствии с пунктом 5 Порядка осуществления регионального государственного жилищного надзора в Республике Бурятия должностные лица Службы, уполномоченные осуществлять государственный жилищный надзор, имеют право:

- запрашивать и получать на основании мотивированных письменных запросов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и граждан информацию и документы, необходимые для проверки соблюдения обязательных требований;

- беспрепятственно по предъявлении служебного удостоверения и копии приказа (распоряжения) руководителя (заместителя руководителя) Службы о назначении проверки посещать территорию и расположенные на ней многоквартирные дома, наемные дома социального использования, помещения общего пользования в многоквартирных домах; с согласия собственников помещений в многоквартирном доме, нанимателей жилых помещений по договорам социального найма, нанимателей жилых помещений по договорам найма жилых помещений жилищного фонда социального использования посещать такие помещения в многоквартирном доме и проводить их обследования, а также исследования, испытания, расследования, экспертизы и другие мероприятия по контролю;

- проверять соответствие устава товарищества собственников жилья, внесенных в устав изменений требованиям законодательства Российской Федерации, а по заявлениям собственников помещений в многоквартирном доме проверять правомерность принятия общим собранием собственников помещений в многоквартирном доме решения о создании товарищества собственников жилья, соответствие устава товарищества собственников жилья, внесенных в устав изменений требованиям законодательства Российской Федерации, правомерность избрания общим собранием членов товарищества собственников жилья председателя правления товарищества и других членов правления товарищества, правомерность принятия собственниками помещений в многоквартирном доме на общем собрании таких собственников решения о выборе юридического лица независимо от организационно-правовой формы или индивидуального предпринимателя, осуществляющих деятельность по управлению многоквартирным домом, в целях заключения с управляющей организацией договора управления многоквартирным домом в соответствии с Жилищным кодексом Российской Федерации, правомерность утверждения условий этого договора и его заключения;

- выдавать предписания о прекращении нарушений обязательных требований, об устранении выявленных нарушений, о проведении мероприятий по обеспечению соблюдения обязательных требований, в том числе об устранении в шестимесячный срок со дня направления такого предписания несоответствия устава товарищества собственников жилья, внесенных в устав изменений обязательным требованиям.

В соответствии с пунктом 1.1. Положения о Республиканской службе государственного строительного и жилищного надзора, утвержденного постановлением Правительства Республики Бурятия от 21.09.2015 №460 Госстройжилнадзор является исполнительным органом государственной власти Республики Бурятия, осуществляющим на территории Республики Бурятия функции регионального государственного строительного надзора, регионального государственного жилищного надзора, регионального государственного контроля и надзора в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости за деятельностью жилищно-строительного кооператива, лицензирования предпринимательской деятельности по управлению многоквартирными домами и лицензионного контроля.

Таким образом, оспариваемые акт проверки от 12.10.2020 №185/20-А и предписание от 12 октября 2020 года № 185/20-П вынесены  Службой в пределах предоставленных ей полномочий.

По требованию заявителя признать недействительным акт проверки от 12.10.2020 №185/20-А суд считает необходимым прекратить производство по делу на основании следующего.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 150 АПК РФ арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что  имеются основания, предусмотренные пунктом 1 части 1 статьи 127.1 АПК РФ.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 127.1 АПК РФ судья отказывает в принятии искового заявления, заявления, если исковое заявление, заявление не подлежат рассмотрению в судах.

Арбитражный суд рассматривает дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности (часть 1 статьи 27 АПК РФ).

Частью 2 статьи 29 АПК РФ предусмотрено, что арбитражные суды рассматривают в порядке административного судопроизводства возникающие из административных и иных публичных правоотношений экономические споры и иные дела, связанные с осуществлением организациями и гражданами предпринимательской и иной экономической деятельности, в том числе дела об оспаривании затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, наделенных федеральным законом отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностных лиц.

Постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 10.02.2009 №2 "О практике рассмотрения судами дел об оспаривании решений, действий (бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, государственных и муниципальных служащих" разъяснено, что в соответствии со статьей 46 Конституции Российской Федерации граждане и организации вправе обратиться в суд за защитой своих прав и свобод с заявлением об оспаривании решений, действий (бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, государственных или муниципальных служащих, в результате которых, по мнению указанных лиц, были нарушены их права и свободы или созданы препятствия к осуществлению ими прав и свобод либо на них незаконно возложена какая-либо обязанность или они незаконно привлечены к ответственности.

К решениям относятся акты органов государственной власти, органов местного самоуправления, их должностных лиц, государственных, муниципальных служащих и приравненных к ним лиц, принятые единолично или коллегиально, содержащие властное волеизъявление, порождающее правовые последствия для конкретных граждан и организаций. При этом необходимо учитывать, что решения могут быть приняты как в письменной, так и в устной форме. В свою очередь, письменное решение принимается как в установленной законодательством определенной форме (в частности, распоряжение высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации), так и в произвольной (например, письменное сообщение об отказе должностного лица в удовлетворении обращения гражданина).

Изложенное свидетельствует о том, что под ненормативным правовым актом государственного органа понимается документ властно-распорядительного характера, вынесенный уполномоченным органом в отношении конкретного лица, содержащий обязательные предписания, распоряжения, нарушающие права и охраняемые законом интересы и влекущие неблагоприятные юридические последствия для этого лица.

Защита нарушенных прав в порядке, предусмотренном главой 24 АПК РФ, возможна только в отношении ненормативных актов государственного органа.

Суд, изучив представленный акт проверки органов государственного контроля юридического лица, индивидуального предпринимателя от 12 октября 2020 года № 185/20-А, приходит к выводу о том, что указанный акт не отвечает признакам ненормативного акта, обжалование которого предусмотрено главой 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не порождает в отношении заявителя каких-либо правовых последствий, не возлагает на него дополнительных обязанностей.

В оспариваемом акте проверки отражены сведения о результатах проверки и выявленных в ходе ее нарушениях, то есть содержание акта носит информационный характер. В акте не содержится обязательных для исполнения властных предписаний, порождающих для заявителя правовые последствия, актом на Товарищество не возложены дополнительные обязанности, за неисполнение не установлена ответственность.

Таким образом, сам по себе акт проверки не нарушает права и законные интересы Товарищества, не относится к числу ненормативных актов, оспариваемых в порядке, предусмотренном главой АПК РФ, в связи с чем, требование о признании акта проверки недействительным не подлежит рассмотрению в арбитражном суде и дело в указанной части подлежит прекращению на основании пункта 1 части 1 статьи 150 АПК РФ.

Требование заявителя в части признания незаконным и отмене предписания от 12 октября 2020 года № 185/20-П суд признает обоснованным, подлежащим удовлетворению на основании следующего.

В соответствии с пунктом 7 Порядка осуществления регионального государственного жилищного надзора в Республике Бурятия, утвержденного Постановлением Правительства Республики Бурятия от 27.12.2013 №730 "Об утверждении Порядка осуществления регионального государственного жилищного надзора в Республике Бурятия" (далее - Порядок осуществления регионального государственного жилищного надзора в Республике Бурятия) в целях осуществления государственного жилищного надзора Служба в пределах установленных полномочий организует и проводит плановые и внеплановые документарные и выездные проверки в соответствии со статьями 9-12 Федерального закона от 26.12.2008 №294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля".

В пункте 5 Порядка осуществления регионального государственного жилищного надзора в Республике Бурятия установлено, что должностные лица Службы соблюдают ограничения и выполняют обязанности, установленные статьями 15-18 Федерального закона от 26.12.2008 №294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее – Федеральный закон №294-ФЗ), а также несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации за неисполнение или ненадлежащее исполнение возложенных на них полномочий.

Из материалов дела следует, что Республиканской службой государственного строительного и жилищного надзора распоряжением от 16 сентября 2020 года №185-р указано на проведение в отношении ТСЖ «Солидарность» внеплановой документарной проверки. В распоряжении указано, что для ознакомления с материалами проверки и подписания акта проверки (предписания) явиться 12 октября 2020 года в 14 час. 00 мин. по адресу: 

<

...>, кабинет 204 «а», либо обеспечить явку представителя.

Распоряжением Службы от 23 сентября 2020 года №185/1-р внесено изменение в распоряжение от 16 сентября 2020 года №185-р: указано на проведение внеплановой документарной и выездной проверки». В распоряжении указано, что выездная проверка состоится 25 сентября 2020г. в  14-30 ч. по адресу: 

<

...>.

Проверка назначена по требованию Прокуратуры Республики Бурятия от 10.09.2020 №П-74/0975/20 (0) о нарушении жилищного законодательства в сфере управления МКД.

Организация и проведение внеплановой проверки должностными лицами Службы установлены в статье 10 Федерального закона №294-ФЗ.

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 10 Федерального закона №294-ФЗ предметом внеплановой проверки является соблюдение юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем в процессе осуществления деятельности обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами, выполнение предписаний органов государственного контроля (надзора), органов муниципального контроля, проведение мероприятий по предотвращению причинения вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, музейным предметам и музейным коллекциям, включенным в состав Музейного фонда Российской Федерации, особо ценным, в том числе уникальным, документам Архивного фонда Российской Федерации, документам, имеющим особое историческое, научное, культурное значение, входящим в состав национального библиотечного фонда, по обеспечению безопасности государства, по предупреждению возникновения чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, по ликвидации последствий причинения такого вреда.

Основанием для проведения внеплановой проверки является, в том числе:

1) истечение срока исполнения юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем ранее выданного предписания об устранении выявленного нарушения обязательных требований и (или) требований, установленных муниципальными правовыми актами;

1.1) поступление в орган государственного контроля (надзора), орган муниципального контроля заявления от юридического лица или индивидуального предпринимателя о предоставлении правового статуса, специального разрешения (лицензии) на право осуществления отдельных видов деятельности или разрешения (согласования) на осуществление иных юридически значимых действий, если проведение соответствующей внеплановой проверки юридического лица, индивидуального предпринимателя предусмотрено правилами предоставления правового статуса, специального разрешения (лицензии), выдачи разрешения (согласования);

2) мотивированное представление должностного лица органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля по результатам анализа результатов мероприятий по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями, рассмотрения или предварительной проверки поступивших в органы государственного контроля (надзора), органы муниципального контроля обращений и заявлений граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, юридических лиц, информации от органов государственной власти, органов местного самоуправления, из средств массовой информации о следующих фактах:

а) возникновение угрозы причинения вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, музейным предметам и музейным коллекциям, включенным в состав Музейного фонда Российской Федерации, особо ценным, в том числе уникальным, документам Архивного фонда Российской Федерации, документам, имеющим особое историческое, научное, культурное значение, входящим в состав национального библиотечного фонда, безопасности государства, а также угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера;

б) причинение вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, музейным предметам и музейным коллекциям, включенным в состав Музейного фонда Российской Федерации, особо ценным, в том числе уникальным, документам Архивного фонда Российской Федерации, документам, имеющим особое историческое, научное, культурное значение, входящим в состав национального библиотечного фонда, безопасности государства, а также возникновение чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера;

в) нарушение прав потребителей (в случае обращения в орган, осуществляющий федеральный государственный надзор в области защиты прав потребителей, граждан, права которых нарушены, при условии, что заявитель обращался за защитой (восстановлением) своих нарушенных прав к юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю и такое обращение не было рассмотрено либо требования заявителя не были удовлетворены);

г) нарушение требований к маркировке товаров;

2.1) выявление при проведении мероприятий по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями параметров деятельности юридического лица, индивидуального предпринимателя, соответствие которым или отклонение от которых согласно утвержденным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в установленной сфере деятельности, индикаторам риска нарушения обязательных требований является основанием для проведения внеплановой проверки, предусмотренным в положении о виде федерального государственного контроля (надзора);

3) приказ (распоряжение) руководителя органа государственного контроля (надзора), изданный в соответствии с поручениями Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и на основании требования прокурора о проведении внеплановой проверки в рамках надзора за исполнением законов по поступившим в органы прокуратуры материалам и обращениям.

Согласно части 5 статьи 10 Федерального закона №294-ФЗ внеплановая выездная проверка юридических лиц, индивидуальных предпринимателей может быть проведена по основаниям, указанным в подпунктах «а», «б» и «г» пункта 2, пункте 2.1. части 2 настоящей статьи, органами государственного контроля (надзора), органами муниципального контроля после согласования с органом прокуратуры по месту осуществления деятельности таких юридических лиц, индивидуальных предпринимателей.

С учетом взаимосвязанных положений Постановления Правительства РФ от 03.04.2020 №438 "Об особенностях осуществления в 2020 году государственного контроля (надзора), муниципального контроля и о внесении изменения в пункт 7 Правил подготовки органами государственного контроля (надзора) и органами муниципального контроля ежегодных планов проведения плановых проверок юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" внеплановая выездная проверка юридических лиц, индивидуальных предпринимателей может быть проведена на основании требования прокурора о проведении внеплановой проверки в рамках надзора за исполнением законов по поступившим в органы прокуратуры материалам и обращениям.

В соответствии с частью 16 статьи 10 Федерального закона №294-ФЗ о проведении внеплановой выездной проверки, юридическое лицо уведомляется органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля не менее чем за двадцать четыре часа до начала ее проведения любым доступным способом, в том числе посредством электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью и направленного по адресу электронной почты юридического лица, индивидуального предпринимателя, если такой адрес содержится соответственно в едином государственном реестре юридических лиц, едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей либо ранее был представлен юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем в орган государственного контроля (надзора), орган муниципального контроля.

Внеплановая проверка проводится в форме документарной проверки и (или) выездной проверки в порядке, установленном соответственно статьями 11 и 12 Федерального закона №294-ФЗ.

Согласно части 1 статьи 11 Федерального закона №294-ФЗ предметом документарной проверки являются сведения, содержащиеся в документах юридического лица, индивидуального предпринимателя, устанавливающих их организационно-правовую форму, права и обязанности, документы, используемые при осуществлении их деятельности и связанные с исполнением ими обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами, исполнением предписаний и постановлений органов государственного контроля (надзора), органов муниципального контроля.

Организация документарной проверки (как плановой, так и внеплановой) осуществляется в порядке, установленном статьей 14 Федерального закона №294-ФЗ, и проводится по месту нахождения органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля (часть 2 статьи 11 Федерального закона №294-ФЗ).

В процессе проведения документарной проверки должностными лицами органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля в первую очередь рассматриваются документы юридического лица, индивидуального предпринимателя, имеющиеся в распоряжении органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, в том числе уведомления о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности, представленные в порядке, установленном статьей 8 настоящего Федерального закона, акты предыдущих проверок, материалы рассмотрения дел об административных правонарушениях и иные документы о результатах осуществленных в отношении этих юридического лица, индивидуального предпринимателя государственного контроля (надзора), муниципального контроля (часть 3 статьи 11 Федерального закона №294-ФЗ).

В случае, если достоверность сведений, содержащихся в документах, имеющихся в распоряжении органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, вызывает обоснованные сомнения либо эти сведения не позволяют оценить исполнение юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем обязательных требований или требований, установленных муниципальными правовыми актами, орган государственного контроля (надзора), орган муниципального контроля направляют в адрес юридического лица, адрес индивидуального предпринимателя мотивированный запрос с требованием представить иные необходимые для рассмотрения в ходе проведения документарной проверки документы. К запросу прилагается заверенная печатью копия распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля о проведении проверки либо его заместителя о проведении документарной проверки (часть 4 статьи 11 Федерального закона №294-ФЗ).

В течение десяти рабочих дней со дня получения мотивированного запроса юридическое лицо, индивидуальный предприниматель обязаны направить в орган государственного контроля (надзора), орган муниципального контроля указанные в запросе документы (часть 5 статьи 11 Федерального закона №294-ФЗ).

В случае, если в ходе документарной проверки выявлены ошибки и (или) противоречия в представленных юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем документах либо несоответствие сведений, содержащихся в этих документах, сведениям, содержащимся в имеющихся у органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля документах и (или) полученным в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, информация об этом направляется юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю с требованием представить в течение десяти рабочих дней необходимые пояснения в письменной форме (часть 8 статьи 11 Федерального закона №294-ФЗ).

Должностное лицо, которое проводит документарную проверку, обязано рассмотреть представленные руководителем или иным должностным лицом юридического лица, индивидуальным предпринимателем, его уполномоченным представителем пояснения и документы, подтверждающие достоверность ранее представленных документов. В случае, если после рассмотрения представленных пояснений и документов либо при отсутствии пояснений орган государственного контроля (надзора), орган муниципального контроля установят признаки нарушения обязательных требований или требований, установленных муниципальными правовыми актами, должностные лица органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля вправе провести выездную проверку. При проведении выездной проверки запрещается требовать от юридического лица, индивидуального предпринимателя представления документов и (или) информации, которые были представлены ими в ходе проведения документарной проверки (часть 10 статьи 11 Федерального закона №294-ФЗ).

Из материалов дела следует, что п. 11 распоряжения от 16.09.2020 №185-р ТСЖ «Солидарность» указано в процессе проверки провести следующие мероприятия по контролю, необходимые для достижения целей и задач проведения проверки (с указанием наименования мероприятия по контролю и сроков его проведения), в том числе:

- в срок до 21 сентября 2020 года представить в Госстройжилнадзор документы согласно перечню;

- для ознакомления с материалами проверки и подписания акта проверки (предписания) явиться 12 октября 2020 года в 14 час. 00 мин. по адресу: 

<

...>, кабинет 204 «а», либо обеспечить явку представителя.

Перечень запрашиваемых документов согласно п. 13 распоряжения от 16.09.2020 №185-р:

- технический паспорт и проектную документацию на МКД по адресу: ул. Ермаковская, д.7;

- доверенность на представление интересов ТСЖ с правом подписи;

- реестр членов ТСЖ;

- устав ТСЖ;

- свидетельство о постановке на учет в налоговый орган;

- протокол по выбору способа управления МКД;

- копии правоустанавливающих документов;

- договора с собственниками помещений, не являющимися членами ТСЖ;

- информацию об осуществляемой деятельности по управлению МКД (акты выполненных работ, ежегодные отчеты, протокола собраний и т.д.).

22 сентября 2020 года ТСЖ «Солидарность» представлены в Службу все запрашиваемые распоряжением от 16.09.2020 №185-р документы.

Также судом установлено, что ранее распоряжением Республиканской службы государственного строительного и жилищного надзора от 18 сентября 2012 года № 362 в отношении ТСЖ «Солидарность» назначено проведение внеплановой выездной проверки и запрошены следующие документы:

1)      заверенные копии правоустанавливающих документов юридического лица;

2)      заверенные копии протоколов общих собраний собственников помещений  МКД с решением о создании ТСЖ;

3)      заверенные копии протоколов общих собраний собственников помещений  МКД с решением об утверждении условий договоров управления многоквартирными домами;

4)      заверенные копии договоров управления многоквартирными домами;

5)      заверенная копия реестра членов ТСЖ;

6)      документы, подтверждающие итоги голосования на общем собрании членов ТСЖ, в том числе бюллетени для голосования, доверенности на голосование или копии таких доверенностей, а также в письменной форме решения собственников помещений в МКД по вопросам, поставленным на голосование, при проведении общего собрания;

7)      журнал учета мероприятий по государственному контролю (надзору).

По результатам составлен акт проверки от 09.10.2012 №362/12-А, выдано предписание от 09.10.2012 №362/12-П, согласно которому указано ТСЖ «Солидарность» в срок до 09.05.2013:

- внести изменения в устав;

- провести общее собрание товарищества собственников жилья, на котором переизбрать членов правления;

- внести изменения в устав;

- провести общее собрание товарищества собственников жилья, на котором переизбрать ревизора.

Также приказом Управления муниципальной жилищной инспекции от 25.01.2016 №68-П/62-с в отношении ТСЖ «Солидарность» назначено проведение внеплановой выездной проверки с целью проверки доводов жителей многоквартирного дома № 7 по ул. Ермаковская по вопросу законности создания ТСЖ «Солидарность».

Согласно п. 9 приказа Управления муниципальной жилищной инспекции от 25.01.2016 №68-П/62-с у ТСЖ «Солидарность» запрошены следующие документы:

1. заверенные копии правоустанавливающих документов юридического лица;

2. заверенные копии протокола общего собрания собственников о выборе способа управления, создании ТСЖ «Солидарность», выборе членов правления, выборе ревизионной комиссии;

3. заверенную копию договора управления, заключенного с собственниками помещений дома, не являющихся членами ТСЖ; 

4. заверенную копию реестра членов ТСЖ;

5. акты выполненных работ по многоквартирному дому; 

6. заверенную копию технического паспорта на дом и др.

Таким образом, запрашиваемые Службой документы у Товарищества имелись в ее распоряжении, а также могли быть запрошены в Управлении муниципальной жилищной инспекции для проведения документарной проверки.

Частью 10 статьи 11 Федерального закона №294-ФЗ установлено, что должностные лица органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля вправе провести выездную проверку в случае, если после рассмотрения представленных пояснений и документов либо при отсутствии пояснений орган государственного контроля (надзора), орган муниципального контроля установят признаки нарушения обязательных требований или требований, установленных муниципальными правовыми актами.

В нарушении указанной нормы Службой распоряжением от 23 сентября 2020 года №185/1-р внесено изменение в распоряжение от 16 сентября 2020 года №185-р: указано на проведение внеплановой документарной и выездной проверки».

Суд приходит к выводу, что у Службы отсутствовали основания для изменения вида проверки в отношении ТСЖ «Солидарность» с «документарной» на «документарную и выездную».

В распоряжении от 23 сентября 2020 года №185/1-р не указано, на основании каких документов должностным лицом сделан вывод о нарушении ТСЖ «Солидарность» обязательных требований или требований, установленных муниципальными правовыми актами, и не обосновано проведение выездной проверки.

Согласно части 2 статьи 12 Федерального закона №294-ФЗ выездная проверка (как плановая, так и внеплановая) проводится по месту нахождения юридического лица, месту осуществления деятельности индивидуального предпринимателя и (или) по месту фактического осуществления их деятельности.

В соответствии с частью 3 статьи 12 Федерального закона №294-ФЗ выездная проверка проводится в случае, если при документарной проверке не представляется возможным:

1) удостовериться в полноте и достоверности сведений, содержащихся в уведомлении о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности и иных имеющихся в распоряжении органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля документах юридического лица, индивидуального предпринимателя;

2) оценить соответствие деятельности юридического лица, индивидуального предпринимателя обязательным требованиям или требованиям, установленным муниципальными правовыми актами, без проведения соответствующего мероприятия по контролю.

Частью 3 статьи 12 Федерального закона №294-ФЗ установлено, что при проведении выездной проверки руководителю или уполномоченному представителю юридического лица вручаются под роспись должностными лицами органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, проводящими проверку, заверенные печатью копии распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля.

В соответствии с частью 1 статьи 21 Федерального закона №294-ФЗ руководитель, иное должностное лицо или уполномоченный представитель юридического лица, индивидуальный предприниматель, его уполномоченный представитель при проведении проверки имеют право:

1) непосредственно присутствовать при проведении проверки, давать объяснения по вопросам, относящимся к предмету проверки;

2) получать от органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, их должностных лиц информацию, которая относится к предмету проверки и предоставление которой предусмотрено настоящим Федеральным законом;

2.1) знакомиться с документами и (или) информацией, полученными органами государственного контроля (надзора), органами муниципального контроля в рамках межведомственного информационного взаимодействия от иных государственных органов, органов местного самоуправления либо подведомственных государственным органам или органам местного самоуправления организаций, в распоряжении которых находятся эти документы и (или) информация;

2.2) представлять документы и (или) информацию, запрашиваемые в рамках межведомственного информационного взаимодействия, в орган государственного контроля (надзора), орган муниципального контроля по собственной инициативе;

3) знакомиться с результатами проверки и указывать в акте проверки о своем ознакомлении с результатами проверки, согласии или несогласии с ними, а также с отдельными действиями должностных лиц органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля.

Из материалов дела следует, что акт проверки органов государственного контроля юридического лица, индивидуального предпринимателя от 12 октября 2020 года № 185/20-А составлен в отсутствие представителя ТСЖ «Солидарность».

В распоряжении от 23 сентября 2020 года №185/1-р указано, что выездная проверка состоится 25 сентября 2020г. в  14-30 ч. по адресу: 

<

...>.

В акте проверки органов государственного контроля юридического лица, индивидуального предпринимателя от 12 октября 2020 года № 185/20-А указано на продолжительность проверки:

05.10.2020 с 14-30 по 15-30 продолжительность 01 час. 00 мин. – выездная;

09.10.2020 с 13-00 до 14-00 продолжительность 01 час. 00 мин. – документарная.

Заявитель указал на не извещении его о времени проведения внеплановой выездной проверки и о том, что узнал о ее проведении, получив в почтовом отделении акт проверки от 12.10.2020 №185/20-А и предписание от 12.10.2020 №185/20-п.

Судом установлено, что в распоряжении от 23 сентября 2020 года №185/1-р указано на проведение выездной проверки 25 сентября 2020 года, в акте проверки указано на фактическое проведение выездной проверки 5 октября 2020 года.

В акте указано, что представитель ТСЖ на подписание акта не явился, «уведомлен надлежащим образом (п. 11 распоряжения №185-р от 16.09.2020).

Тогда как в п. 11 распоряжения от 16.09.2020 №185-р ТСЖ «Солидарность» указано для ознакомления с материалами проверки и подписания акта проверки (предписания) явиться 12 октября 2020 года в 14 час. 00 мин. по адресу: 

<

...>, кабинет 204 «а», либо обеспечить явку представителя.

Уведомление о составлении акта проверки от 08.10.2020 №185-у с указанием, что 12.10.2020 в 13-00 час по адресу: 

<

...>, каб. 204 «а» состоится составление акта проверки в отношении ТСЖ «Солидарность» направлено Службой почтовым отправлением № 80082152777647  15.10.2020, то есть после фактического составления акта обследования от 05.10.2020 и акта проверки от 12.10.2020.

Сопроводительное письмо Службы в адрес ТСЖ «Солидарность» от 30.09.2020 №П74/0975/20(0) к распоряжению от 29.09.2020 №185/2-р о внесении изменений в распоряжение от 16.09.2020 №185-р представлено в материалы дела в отсутствие доказательств вручения Товариществу.

Таким образом, ТСЖ «Солидарность» не было извещено надлежащим образом как о времени и месте проведения выездной проверки, так и об изменении типа проверки с документарной на документарную и выездную. Доказательств надлежащего уведомления ТСЖ «Солидарность» о проведении внеплановой выездной проверки не представлено.

Согласно частям 1 и 2 статьи 20 Федерального закона №294-ФЗ результаты проверки, проведенной органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля с грубым нарушением установленных настоящим Федеральным законом требований к организации и проведению проверок, не могут являться доказательствами нарушения юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами, и подлежат отмене вышестоящим органом государственного контроля (надзора) или судом на основании заявления юридического лица, индивидуального предпринимателя.

К грубым нарушениям относится нарушение требований, предусмотренных, в том числе:

- частью 16 статьи 10 Федерального закона №294-ФЗ (в части срока уведомления о проведении проверки);

- пунктом 2 части 2, частью 3 статьи 10 Федерального закона №294-ФЗ (в части оснований проведения внеплановой выездной проверки).

Из материалов дела следует, что внеплановая выездная проверка в отношении ТСЖ «Солидарность» одновременно с проведением документарной проверки проведена в отсутствие оснований, о проведении выездной проверки не менее чем за двадцать четыре часа до начала ее проведения Товарищество не было уведомлено.

Учитывая, что надзорный орган нарушил положения части 16 статьи 10 Федерального закона от 26.12.2008 №294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля", то результаты проверки не могут служить надлежащим доказательством каких-либо нарушений, в связи с чем у надзорного органа нет законных оснований для выдачи Товариществу предписания об устранении выявленных нарушений.

Согласно части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Судебные расходы заявителя по оплате государственной пошлины в сумме 3000 рублей при обращении в суд подлежат возмещению Службой на основании статьи 110 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 150, статьями 151, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р  Е  Ш  И Л:

Производство по делу в части требования о признании акта  проверки органов государственного контроля юридического лица, индивидуального предпринимателя от 12 октября 2020 года № 185/20-А прекратить.

Требование в части признания незаконным и отмене предписания от 12 октября 2020 года № 185/20-П удовлетворить.

Признать недействительным предписание от 12 октября 2020 года № 185/20-П Республиканской службы государственного строительного и жилищного надзора, как несоответствующее Федеральному закону от 26.12.2008 № 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля".

Обязать Республиканскую службу государственного строительного и жилищного надзора устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя.

Взыскать с Республиканской службы государственного строительного и жилищного надзора (ОГРН 1150327025386, ИНН 

<

***>) в пользу товарищества собственников жилья «Солидарность» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) судебные расходы в виде уплаченной государственной пошлины в размере 3 000 руб.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение.

 

Судья                                                                                                           А.Т.Пунцукова