АРБИТРАЖНЫЙ СУД

КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

 

Дело №А27-2643/2023

 

Р Е Ш Е Н И Е

 

именем Российской Федерации

29 мая 2023 г.                                                                                                      г. Кемерово

Резолютивная часть решения объявлена 22 мая 2023 г.

Решение  в  полном объеме изготовлено 29 мая 2023 г.

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи М. А. Сарафанниковой при ведении протокола судебного заседания секретарём ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании при участии представителя антимонопольного органа по доверенности от 03.05.2023 ФИО2, представителя Прокуратуры на основании служебного удостоверения ФИО3 дело по заявлению ФИО4, Кемеровская  область – Кузбасс, Яйский район, поселок городского типа Яя 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), город Кемерово,

третьи лица:

1/ Администрация Яйского муниципального округа (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), Кемеровская  область – Кузбасс, Яйский район, поселок городского типа Яя,

2/ Комитет по управлению муниципальным имуществом Яйского муниципального округа (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), Кемеровская область – Кузбасс, Яйский район, поселок городского типа Яя 

3/ ФИО5, Кемеровская  область – Кузбасс, город Анжеро-Судженск,

4/ общество с ограниченной ответственностью «Сибирь» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), Кемеровская  область – Кузбасс, Яйский район, поселок городского типа Яя,

иные лица:

1/ Генеральная прокуратура Российской Федерации (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), город Москва,

2/ Прокуратура Кемеровской области – Кузбасса (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), город Кемерово,

о признании незаконным решения от 09.02.2023 № НК/1409/23, 

у с т а н о в и л:

В Арбитражный суд Кемеровской области 17.02.2023 поступило заявление ФИО4 о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области от 09.02.2023 № НК/1409/23 об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства в отношении Комитета по управлению муниципальным имуществом Яйского муниципального округа по обращению заявителя от 18.11.2022.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 22.02.2023 заявление принято к производству, предварительное судебное заседание назначено на 05.04.2023.

В предварительном судебном заседании заявитель поддержал требования в полном объеме, указав, что проведение торгов в форме конкурса в отношении имущества, не указанного в Перечне, утвержденном Приказом ФАС России от 10.02.2010 № 67, является нарушением п. 3 ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции). Документация не содержит сведений о праве арендатора на заключение договора субаренды. Заключение договора субаренды государственного или муниципального имущества возможно только по результатам конкурса или аукциона.

Администрацией Яйского муниципального района указано о проведении открытого конкурса на право заключения договора аренды здания сроком на 3 года, а договор в итоге заключен на десять лет. 

Представитель Кемеровского УФАС России возражала против требований согласно отзыву. Указала, что действительно, при рассмотрении дела были установлены признаки нарушения статьи 17 Закона о защите конкуренции, однако, поскольку нарушение является оконченным с момента подведения итогов торгов, в возбуждении дела отказано в связи с истечением сроков давности.

Представитель Прокуратуры пояснил, что письменная позиция находится на согласовании с Генеральной Прокуратурой, указав, что предварительно Прокуратура согласна с доводами антимонопольного органа.

Третьи лица явку в предварительное судебное заседание не обеспечили.

В связи с отсутствием в материалах дела доказательств извещения о начавшемся судебном процессе всех лиц, участвующих в деле, определением суда от 05.04.2023 подготовка дела к судебному разбирательству по заявлению ФИО4 в предварительном судебном заседании арбитражного суда отложена до 24.04.2023.

В предварительное судебное заседание 24.04.2023 заявитель явку не обеспечил, заявил ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие.

Представитель антимонопольного органа представила дополнительные документы в обоснование позиции по делу.

Определением суда от 24.04.2023 дело назначено к рассмотрению в судебном заседании арбитражного суда 22.05.2023.

К дате судебного заседания ФИО4 представил дополнительные пояснения, согласно которым заявленные требования поддержал в полном объеме, дополнительно указав, что правонарушение является длящимся, т.к. по результатам торгов КУМИ Яйского округа заключил договор аренды сроком на десять лет до 11.04.2026, что подтверждается выпиской из ЕГРН от 10.11.2022.

Представитель антимонопольного органа против удовлетворения заявления возразил по основаниям, изложенным в отзыве.

Представитель Прокуратуры Кемеровской области – Кузбасса полагает требования подлежащими удовлетворению, представил письменный отзыв, согласно которому довод, что нарушение антимонопольного законодательства не является длящимся, считается совершенным 11.04.2016, несостоятелен, поскольку не соответствует фактическим обстоятельствам дела.

Иные лица, надлежащим образом извещенные о дате и месте рассмотрения дела, явку в судебное заседание не обеспечили.

В соответствии со статьей 156 АПК РЙ судебное заседание проведено в отсутствие не явившихся лиц.

Рассмотрев материалы дела, заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд установил следующее.

Постановлением администрации Яйского муниципального округа от 19.02.2016 № 390 «О проведении открытого конкурса на право заключения договора аренды здания и оборудования, расположенного по адресу: Кемеровская область, Яйский район, пгг. Яя, ул. Школьная, 4» КУМИ поручено провести открытый конкурс на право заключения договоров аренды здания и оборудования, расположенного по указанному адресу. Срок заключения договора аренды 3 года.

На официальном сайте в сети Интернет www.torgi.gov.ru 19.02.2016 размещено извещение о проведении открытого конкурса на право заключения договора аренды (извещение № 190216/0232674/01).

Целевое назначение муниципального имущества: для развития малого и среднего предпринимательства. Лот № 1: здание, площадь 177,4 кв.м., целевое назначение общественно деловые цели. Лот № 2: оборудование для оснащения аптеки.

Дата окончания приема заявок 21.03.2016; дата и время вскрытия конвертов 28.03.2016 (10:00); дата рассмотрения заявок 04.04.2016; дата подведения итогов 11.04.2016; время и график проведения осмотра объектов торгов - осмотр обеспечивает организатор конкурса по рабочим дням по предварительной заявке.

Обязательные требования к претендентам на участие в конкурсе:

Претендент на участие в конкурсе должен соответствовать следующим требованиям: соискатель должен быть физическим лицом, индивидуальным предпринимателем, юридическим лицом; вид деятельности субъекта малого и среднего предпринимательства; производство товаров народного потребления, сфера услуг; к участию в конкурсе не допускаются лица, являющиеся банкротами, находящиеся на стадии ликвидации или реорганизации.

Адрес представления заявок на участие в конкурсе: 652100, Кемеровская область, Яйски район, пгг. Яя, ул. Советская, 17 (каб.14)

Условия конкурса, критерии оценки заявок на участие в конкурсе: цена договора, ремонт арендуемого имущества за счет арендатора.

В соответствии с протоколом вскрытия конвертов с заявками № 1 от 28.03.2016 на участие в вышеуказанном конкурсе поданы 2 заявки, по результатам рассмотрения которых, 11.04.2016 на основании протокола рассмотрения и сопоставления заявок на участие в открытом конкурсе на право заключения договора аренды между КУМИ и ФИО5 заключен договор аренды нежилого фонда № 7/16.

15.12.2017 между ФИО5 (арендатор) и ООО «Сибирь» (субарендатор) был заключен договор субаренды помещения № б/н (далее - договор от 15.12.2017 № б/н).

Согласно пп. 1.2 договора от 15.12.2017 № б/н последний заключается с согласия КУМИ Яйского муниципального округа, являющегося собственником указанного здания, что подтверждается договором аренды от 11.04.2016 № 7/16.

Порядок проведения конкурсов или аукционов на право заключения договоров аренды договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав в отношении государственного или муниципального имущества, перечень видов имущества, в отношении которого заключение указанных договоров может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса утвержден Приказом ФАС России от 10.02.2010 № 67 (далее - Правила № 67).

В соответствии с п. 1 Правил № 67 данные правила устанавливают порядок организации и проведения конкурсов или аукционов на право заключения договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав в отношении государственного или муниципального имущества (далее - Правила) в целях обеспечения единства экономического пространства на территории Российской Федерации, расширения возможностей для получения физическими и юридическими лицами прав в отношении государственного или муниципального имущества, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления, обеспечения гласности и прозрачности при передаче прав в отношении государственного или муниципального имущества, предотвращения коррупции и других злоупотреблений.

Согласно п. 2 Правил № 67 проводимые в соответствии с настоящими правилами конкурсы являются открытыми по составу участников. Проводимые в соответствии с настоящим Правилами аукционы являются открытыми по составу участников и форме подачи предложений.

В соответствии с п. 3 Правил № 67 заключение договоров путем проведения торгов в форме конкурса возможно исключительно в отношении видов имущества, перечень которых утверждает федеральный антимонопольный орган.

Согласно пункту 10 Перечня видов имущества заключение договоров путем проведения торгов в форме конкурса может осуществляться в отношении нежилых помещений инфраструктуры поддержки малого и среднего предпринимательства, включенных в перечни государственного имущества и муниципального имущества, свободного от прав третьих лиц (за исключением имущественных прав субъектов малого и среднего предпринимательства), которое может быть использовано только в целях предоставления его во владение и (или) в пользование на долгосрочной основе субъектам малого и среднего предпринимательства и организациям, образующим инфраструктуру поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства, утверждаемые федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления в соответствии с частью 4 статьи 18 Федерального закона "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации", предоставляемые бизнес-инкубаторами в аренду (субаренду) субъектам малого и среднего предпринимательства.

Как следует из материалов дела, вышеуказанное муниципальное имущество не относится к нежилым помещениям бизнес-инкубатора, а поэтому торги в форме конкурса на право заключения договора аренды спорного имущества органом местного самоуправления проведены с нарушением требований действующего законодательства.

При этом торги на право заключения договоров в отношении видов имущества, по которым заключение договоров может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса, могли по решению организатора торгов проводиться также и в форме аукциона.

Установлено, что объект торгов рассматриваемого конкурса - недвижимое имущество, расположенное по адресу: Кемеровская область, Яйский район, пгг. Яя, ул. Школьная, 4, относится к видам имущества, приведенного в приложении № 2 к порядку, следовательно, проведение торгов в отношении указанного имущества должно было осуществляется в форме аукциона.

Действия КУМИ Яйского муниципального округа по проведению конкурса на право заключения договора аренды муниципального имущества, расположенного по адресу: Кемеровская область, Яйский район, пгт. Яя, ул. Школьная, 4, вступают в противоречие с  требованиями п. 3 Правил № 67, могли привести к ограничению конкуренции, нарушению прав иных хозяйствующих субъектов, нарушению порядка определения победителя торгов.

В соответствии с пп. 18. п. 40 Правил № 67, конкурсная документация, помимо информации и сведений, содержащихся в извещении о проведении конкурса, должна содержать, в том числе, копию документа, подтверждающего согласие собственника имущества (а в случае заключения договора субаренды, также и арендодателя) на предоставление соответствующих прав по договору, право на заключение которого является предметом торгов.

Согласно пп. 19. п. 40 Правил № 67 конкурсная документация, помимо информации в сведений, содержащихся в извещении о проведении конкурса, должна содержать копию документа, подтверждающего согласие собственника имущества (арендодателя) на предоставление лицом, с которым заключается договор, соответствующих прав третьим лицам, или указание на то, что передача соответствующих прав третьим лицам не допускается.

Конкурсная документация ОК 5/16 на проведение открытого конкурса не право заключения договора аренды здания и оборудования, расположенного по адресу: Кемеровская область, Яйский район, пгг. Яя, ул. Школьная, 4 (извещение N° 190216/0232674/01) не содержит документа, подтверждающего согласие КУМИ Яйского муниципального округа (арендодателя) на предоставление лицом, с которым заключается договор, соответствующих прав третьим лицам, или указание на то, что передача соответствующих прав третьим лицам не допускается.

Организатором торгов в рассматриваемой ситуации были нарушены требования пп. 18, 19 п. 40 Правил № 67.

В соответствии с п. 32 Правил № 67 организатор конкурса вправе принять решение о внесении изменений в извещение о проведении конкурса не позднее чем за пять дней до даты окончания подачи заявок на участие в конкурсе. В течение одного дня с даты принятия указанного решения такие изменения размещаются организатором конкурса или специализированной организацией на официальном сайте торгов. При этом срок подачи заявок на участие в конкурсе должен быть продлен таким образом, чтобы с даты размещения на официальном сайте торгов внесенных изменений в извещение о проведении конкурса до даты окончания подачи заявок на участие в конкурсе он составлял не менее двадцати дней.

18.03.2016 организатором торгов КУМИ Яйского муниципального округа были внесены изменения в извещение о проведении конкурса № 190216/0232674/01, а срок подачи заявок был установлен до 21.03.2016, указанные действия вступают в противоречие с требованиями пункта 32 Правил № 67.

Вышеуказанные нарушения послужили основанием для признания недействительным договора аренды от 11.04.2016 № 7/16, заключенного по результатам открытого конкурса с ФИО5

Решением Яйского районного суда Кемеровской области от 03.03.2023 удовлетворены исковые требования ФИО4, договор аренды признан недействительным, применены последствия недействительности ничтожной сделки в виде возложения обязанности на ФИО5 возвратить КУМИ Яйского муниципального округа здание, находящееся в муниципальной собственности Яйского муниципального округа, общей площадью 177,4 кв.м., расположенное по адресу: Кемеровская область, Яйский район, пгг. Яя, ул. Школьная, 4.

18.11.2022 ФИО4 обратился в УФАС с заявлением о нарушении антимонопольного законодательства КУМИ Яйского муниципального округа при проведении указанного открытого конкурса.

По результатам рассмотрения обращения УФАС выявлены указанные выше нарушения антимонопольного законодательства.

Между тем, решением УФАС от 09.02.2023 в возбуждении дела об административном правонарушении отказано в связи с истечением срока давности, установленного статьей 41.1 Закона о защите конкуренции.

Не согласившись с вынесенным антимонопольным органом решением, заявитель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение, или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу требований части 1 статьи 65 и части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность по доказыванию соответствия ненормативного акта, действия (бездействия) по закону возлагается на орган, принявший акт, совершивший действие; обязанность по доказыванию нарушения прав и законных интересов возлагается на лицо, обратившееся в суд за признанием акта недействительным, действия (бездействия) незаконным.

Нарушение антимонопольного законодательства КУМИ Яйского муниципального округа при проведении конкурса на право заключения договора аренды муниципального имущества, расположенного по адресу: Кемеровская область, Яйский район, пгт. Яя, ул. Школьная, 4, явилось основанием для обращения ФИО4 в УФАС с соответствующим заявлением.

Согласно статье 41.1 Закона о защите конкуренции дело о нарушении антимонопольного законодательства не может быть возбуждено и возбужденное дело подлежит прекращению по истечении трех лет со дня совершения нарушения антимонопольного законодательства, а при длящемся нарушении антимонопольного законодательства - со дня окончания нарушения или его обнаружения.

Длящимся нарушением антимонопольного законодательства является не только заключение антиконкурентного соглашения (договора), но и его реализация, осуществляемая длительное время и приводящая к наступлению негативных последствий в виде ограничения конкуренции (Определение Верховного Суда РФ от 05.10.2020 № 305-ЭС20-9447).

Заключение договора, соглашения, которые приводят или могут привести к ограничению конкуренции, и дальнейшая их реализация (исполнение) является длящимся нарушением антимонопольного законодательства.

В рассматриваемом случае имеет место не только заключение, но и дальнейшее исполнение (реализация) договора аренды, ограничившего конкуренцию, из чего следует, что срок давности рассмотрения дела и принятия по нему решения не истек, так как имеет место длящееся нарушение антимонопольного законодательства, которое было обнаружено с момента поступления в УФАС обращения ФИО4

Неоконченным данное нарушение антимонопольного законодательства является в силу того, что до сих пор исполнение (реализация) спорного договора не прекратилось, договор до сих пор исполняется (реализуется) сторонами, муниципальное имущество не возвращено, следовательно, нарушение антимонопольного законодательства не прекращено и не устранено. Доказательств обратного в материалы дела не представлено.

Доводам заявителя о нарушении антимонопольного законодательства дана оценка УФАС в оспариваемом решении, нарушения антимонопольного законодательства КУМИ Яйского муниципального округа при проведении конкурса на право заключения договора аренды муниципального имущества, расположенного по адресу: Кемеровская область, Яйский район, пгт. Яя, ул. Школьная, 4, установлены и по существу не оспорены никем из лиц, участвующих в настоящем деле.

Таким образом, требования заявителя подлежат удовлетворению.

В силу положений п. 3 ч. 4, п. 3 ч. 5 ст. 201 АПК РФ признание оспоренного ненормативного правового акта или решения недействительным, а действий (бездействия) незаконными возлагает на государственные органы обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов лица, обратившегося в суд.

Следовательно, по смыслу приведённых норм статьи 201 АПК РФ, в случае удовлетворения заявленных требований, суд обязан указать на порядок восстановления нарушенных прав заявителя, а также указать на способ исполнения данной обязанности на основе установленных по делу обстоятельств и полномочий соответствующего государственного органа. Определение надлежащего способа устранения нарушения прав и законных интересов заявителя входит в компетенцию арбитражного суда в рамках судейского усмотрения исходя из оценки спорных правоотношений, совокупности установленных обстоятельств по делу.

В данном случае восстановительной мерой будет являться обязание Кемеровского УФАС в течение 5 рабочих дней с даты вступления настоящего решения в законную повторно в порядке, предусмотренном Федеральным законом № 135-ФЗ, рассмотреть вопрос о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства по жалобе ФИО4, поступившей 18.11.2022. 

Судебные расходы относятся на УФАС по Кемеровской области в силу статьи 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 65, 110, 167-170, 180, 181, 198-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

Заявленные требования удовлетворить.

Признать недействительным решение от 09.02.2023 об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства в отношении КУМИ Яйского муниципального округа, вынесенное  Управлением Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области.

Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области в течение 5 рабочих дней с даты вступления настоящего решения в законную силу устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области, город Кемерово (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в пользу ФИО4 судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 300 руб.

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия.

Решение, вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его вступления в законную силу, при условии, если оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Кемеровской области.

Судья                                                                            М. А. Сарафанникова