АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51 / 53-02-05, http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru

РЕШЕНИЕ

№ делаА46-10156/2021

18 августа 2021 года

город Омск

Решение в виде подписания резолютивной части принято 9 августа 2021 года.

Арбитражный суд Омской области в составе судьи Солодкевича И.М., рассмотрев в порядке упрощённого производства дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «СтройКонтроль» к Главному управлению государственного строительного надзора и государственной экспертизы Омской области (основной государственный регистрационный номер 1135543018522, идентификационный номер налогоплательщика 5503242252, адрес: 644043, 

<

...>) о признании постановления № 97 по делу об административном правонарушении от 01.06.2021 незаконным,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «СтройКонтроль» (далее также – ООО «СтройКонтроль», заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Главному управлению государственного строительного надзора и государственной экспертизы Омской области (далее также – Госстройнадзор Омской области, заинтересованное лицо, административный орган) о признании постановления № 97 по делу об административном правонарушении от 01.06.2021 незаконным.

В обоснование требования общество сослалось на то, что протокол № 80 об административном правонарушении от 23.04.2021 составлен с нарушением ст. 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее также – КоАП РФ), поскольку в нём отсутствуют сведения о событии административного правонарушения, месте, времени его совершения. Означенный протокол составлен по результатам проверки, проведённой в отношении общества с ограниченной ответственностью Строительная компания «Лидер» (далее – ООО СК «Лидер»), оформленным актом № 06/1-07/41 от 13.04.2021, какой был предъявлен к ознакомлению при составлении протокола № 80 об административном правонарушении от 23.04.2021, что свидетельствует о лишении возможности дать пояснения по существу вменяемых нарушений, несоблюдении срока, установленного ч. 1 ст. 28.5 КоАП РФ. Данный протокол основан и на актах освидетельствования скрытых работ № 78/КЖ от 20.11.2020, № 142/АР от 04.12.2020, № 185/АР от 13.01.2021, полученных от ООО СК «Лидер», сведения о достоверности которых у заявителя не испрашивались. При рассмотрении дела об административном правонарушении (вынесении оспариваемого постановления) оставлены без внимания доводы ООО «СтройКонтроль» об отсутствии у него полномочий на внесение изменений в проектную документацию, а потому и ответственности за их несвоевременное внесение и утверждение, не дана оценка письму № 11-1228 от 28.04.2021, п. 3 Положения о проведении строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства, утверждённого Постановлением Правительства Российской Федерации от 21.06.2010 № 468 (далее – Положение № 468). Обжалуемое постановление представляет собой ссылки на нормы Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее – ГрК РФ) без технического обоснования содержащихся в нём выводов, тогда как заявитель обязательства по осуществлению строительного контроля по государственному контракту от 25.06.2020 № 29-2020/СК выполняет надлежащим образом, что следует из соответствия исполнительской документации документации проектной, переписки с застройщиком – казённым учреждением Омской области «Омскоблстройзаказчик» (далее – КУ ОО «Омскоблстройзаказчик», застройщик), контроля за ведением специальных журналов, в том числе раздела 4 общего журнала, отсутствия претензий от застройщика.

При назначении наказания неправомерно учтён факт привлечения к административной ответственности постановлением № 7 по делу об административном правонарушении от 29.01.2021, признанным решением Арбитражного суда Омской области от 06.05.2021 по делу № А46-1832/2021 незаконным.

Заинтересованным лицом в отзыве на заявление требование не признано, отмечено, что событие и состав административного правонарушения, за которое ООО «СтройКонтроль» привлечено к административной ответственности постановлением № 97 по делу об административном правонарушении от 01.06.2021, подтверждены собранными доказательствами (в том числе актами освидетельствования скрытых работ № 78/КЖ от 20.11.2020, № 142/АР от 04.12.2020, № 185/АР от 13.01.2021, актом № 06/1-07/41 от 13.04.2021), существо (событие) допущенного заявителем административного проступка должным образом описано в нём и протоколе № 80 об административном правонарушении от 23.04.2021, состоит в выполнении ООО СК «Лидер» работ по установке оконных и дверных блоков, гидроизоляции пола на строительном объекте с отступлением от проектной документации.

Рассмотрев материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.

Госстройнадзором Омской области на основании программы проведения проверок, утверждённой 25.01.2021, распоряжения № 106-р от 03.03.2021 проведена проверка соответствия выполнения работ и применяемых строительных материалов ООО СК «Лидер» в процессе строительства объекта капитального строительства «Строительство детского сада по ул. Л. Чайкиной в пос. Иртышском Омского муниципального района Омской области» (далее – объект), застройщиком которого является КУ ОО «Омскоблстройзаказчик».

По итогам этой проверки 13.04.2021 составлен акт № 06/1-07/41 от 13.04.2021, которым зафиксировано, в том числе: при устройстве гидроизоляции пола с заведением на стены в 2 слоя (шифр 803-050-18-АР, изм. 1) заведение гидроизолирующего материала на стены в 1 слой (п. 5), при требовании (л. 17 шифр 803-050-18-АР) остекления оконных и дверных блоков стеклопакетами 36 мм 4М1-12-4М1-12-И4 применение стеклопакетов 40 мм 4х14х4х14хИ4 (п. 6), вместо положенных (л. 17 шифр 803-050-18-АР) окон ОК-3, ОК-4* с пределом огнестойкости Е160 объект оборудован окнами, имеющими предел огнестойкости Е60 (п. 7), взамен окон и дверей ПВХ системы Экспроф Praktika 5 камер (л. 17 шифр 803-050-18-АР) установлены окна и двери ПВХ системы Krauss 5 камер, Ortex 6 камер (п. 8).

Ввиду того, что для производства строительного контроля за осуществлением работ на объекте и используемых при этом строительных материалов застройщиком привлечён заявитель, которым подписаны без замечаний акты освидетельствования скрытых работ № 78/КЖ от 20.11.2020, № 142/АР от 04.12.2020, № 185/АР от 13.01.2021, подтверждающие выполнение перечисленных выше работ в соответствии с проектной документацией, главным специалистом Госстройнадзора Омской области с участием представителя ООО «СтройКонтроль» составлен протокол № 80 об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 9.4 КоАП РФ.

Заместителем начальника Госстройнадзора Омской области 01.06.2021 с участием представителя общества вынесено постановление № 97 по делу об административном правонарушении, каким оно признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 9.4 КоАП РФ, назначено (с учётом, в том числе привлечения заявителя к административной ответственности прежде постановлением № 7 по делу об административном правонарушении от 26.01.2021) административное наказание в виде административного штрафа в размере 100 000 р. 

ООО «СтройКонтроль», получившим это постановление 07.06.2021 и не согласившимся с ним, 08.06.2021 в Арбитражный суд Омской области подано заявление о признании его незаконным и отмене.

Суд удовлетворяет требование ООО «СтройКонтроль» в части, основываясь на следующем.

В силу ч. 1 ст. 9.4 КоАП РФ нарушение требований технических регламентов, проектной документации, обязательных требований документов в области стандартизации или требований специальных технических условий либо нарушение установленных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти до дня вступления в силу технических регламентов обязательных требований к зданиям и сооружениям при проектировании, строительстве, реконструкции или капитальном ремонте объектов капитального строительства, в том числе при применении строительных материалов (изделий), влечет предупреждение или наложение административного штрафа на юридических лиц от ста тысяч до трехсот тысяч рублей.

Лицом, осуществляющим строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства, может являться застройщик либо индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, заключившие договор строительного подряда. Лицо, осуществляющее строительство, обеспечивает соблюдение требований проектной документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе указанных работ и несет ответственность за качество выполненных работ и их соответствие требованиям проектной документации (ч. 3 ст. 52 ГрК РФ).

В силу ч. 6 ст. 52 ГрК РФ лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика, технического заказчика, лица, ответственного за эксплуатацию здания, сооружения, или регионального оператора (в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора строительного подряда), проектной документацией, требованиями к строительству, реконструкции объекта капитального строительства, установленными на дату выдачи представленного для получения разрешения на строительство градостроительного плана земельного участка, разрешенным использованием земельного участка, ограничениями, установленными в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия.

Лицо, осуществляющее строительство, также обязано обеспечивать доступ на территорию, на которой осуществляются строительство, реконструкция, капитальный ремонт объекта капитального строительства, представителей застройщика, технического заказчика, лица, ответственного за эксплуатацию здания, сооружения, или регионального оператора, органов государственного строительного надзора, предоставлять им необходимую документацию, проводить строительный контроль, обеспечивать ведение исполнительной документации, извещать застройщика, технического заказчика, лицо, ответственное за эксплуатацию здания, сооружения, или регионального оператора, представителей органов государственного строительного надзора о сроках завершения работ, которые подлежат проверке, обеспечивать устранение выявленных недостатков и не приступать к продолжению работ до составления актов об устранении выявленных недостатков, обеспечивать контроль за качеством применяемых строительных материалов.

Отклонение параметров объекта капитального строительства от проектной документации, необходимость которого выявилась в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта такого объекта, допускается только на основании вновь утвержденной застройщиком или техническим заказчиком проектной документации после внесения в нее соответствующих изменений в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти (ч. 7 ст. 52 ГрК РФ).

Ч. 1 ст. 53 ГрК РФ предусмотрено, что строительный контроль проводится в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства в целях проверки соответствия выполняемых работ проектной документации (в том числе решениям и мероприятиям, направленным на обеспечение соблюдения требований энергетической эффективности и требований оснащенности объекта капитального строительства приборами учета используемых энергетических ресурсов), требованиям технических регламентов, результатам инженерных изысканий, требованиям к строительству, реконструкции объекта капитального строительства, установленным на дату выдачи представленного для получения разрешения на строительство градостроительного плана земельного участка, а также разрешенному использованию земельного участка и ограничениям, установленным в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации.

Строительный контроль проводится лицом, осуществляющим строительство. В случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора строительного подряда строительный контроль проводится также застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, или региональным оператором либо привлекаемыми ими на основании договора индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом. Застройщик или технический заказчик по своей инициативе может привлекать лицо, осуществляющее подготовку проектной документации, для проверки соответствия выполняемых работ проектной документации (ч. 2 ст. 53 ГрК РФ).

В соответствии с ч. 4 ст. 53 ГрК РФ в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства лицом, осуществляющим строительство (лицом, осуществляющим строительство, и застройщиком или техническим заказчиком в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), должен проводиться контроль за выполнением работ, которые оказывают влияние на безопасность объекта капитального строительства и в соответствии с технологией строительства, реконструкции, капитального ремонта контроль за выполнением которых не может быть проведен после выполнения других работ, а также за безопасностью строительных конструкций и участков сетей инженерно-технического обеспечения, если устранение выявленных в процессе проведения строительного контроля недостатков невозможно без разборки или повреждения других строительных конструкций и участков сетей инженерно-технического обеспечения, за соответствием указанных работ, конструкций и участков сетей требованиям технических регламентов и проектной документации. До проведения контроля за безопасностью строительных конструкций должен проводиться контроль за выполнением всех работ, которые оказывают влияние на безопасность таких конструкций и в соответствии с технологией строительства, реконструкции, капитального ремонта контроль за выполнением которых не может быть проведен после выполнения других работ, а также в случаях, предусмотренных проектной документацией, требованиями технических регламентов, должны проводиться испытания таких конструкций.

Согласно ч. 8 ст. 53 ГрК РФ порядок проведения строительного контроля может устанавливаться Правительством Российской Федерации.

П. 2 Положения № 468 предусмотрено, что предметом строительного контроля является проверка выполнения работ при строительстве объектов капитального строительства на соответствие требованиям проектной и подготовленной на ее основе рабочей документации, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка, требованиям технических регламентов в целях обеспечения безопасности зданий и сооружений.

В соответствии с п. 3 Положения № 468 строительный контроль проводится лицом, осуществляющим строительство, застройщиком, заказчиком либо организацией, осуществляющей подготовку проектной документации и привлеченной заказчиком (застройщиком) по договору для осуществления строительного контроля (в части проверки соответствия выполняемых работ проектной документации).

ООО «СтройКонтроль» приняло на себя обязательства по оказанию услуг по осуществлению строительного контроля за выполнением работ на объекте (государственный контракт № 29-2020/СК), следовательно, является лицом, обязанным к соблюдению приведённых выше норм градостроительного законодательства, а при их нарушении, – субъектом административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 9.4 КоАП РФ.

Такие нарушения (описаны выше) имели место, подтверждаются актом № 06/1-07/41 от 13.04.2021, актами освидетельствования скрытых работ № 78/КЖ от 20.11.2020, № 142/АР от 04.12.2020, № 185/АР от 13.01.2021, свидетельствующими о выполненных работах и использованных материалах, при производстве которых и применение которых имело место с отступлением от проектной документации, на которую сослался административный орган, что не опровергнуто заявителем (письма № 4513-12/21 от 08.04.2021, № 2225 от 08.04.2021, № 05-1098 от 14.04.2021, № 11-1228 от 28.04.2021, № 05-1529 от 31.05.2021, № 11-1602 от 08.06.2021, № 11-1896 от 09.07.2021, № 15/07-ОМ-4 от 15.07.2021 не опровергают сделанного административным органом вывода, поддерживаемого судом, из-за того, что не указывают на легализацию этих выявленных нарушений на момент их допущения).

ООО «СтройКонтроль» удостоверены акты освидетельствования скрытых работ № 78/КЖ от 20.11.2020, № 142/АР от 04.12.2020, № 185/АР от 13.01.2021, указывающие на выполнение обозначенных в них работ в соответствии с проектной документацией и применением строительных материалов, допускаемых ею. Однако общество, осуществляя строительный контроль и располагая как профессиональный участник отношений, складывающихся в этой сфере, основной задачей которого и является возведение объекта без отступлений от проектной документации до внесения в неё необходимых и в установленном порядке изменений, полной информацией о содержании проектных решений и фактически выполненных работах, отличающихся меж собой, подписывая перечисленные акты, заверило тем самым осуществление этих работ как предписано в проектной документации, имея объективную возможность воздержаться от этого.

В этой связи суд соглашается с позицией административного органа, что в поведении заявителя содержатся событие и все признаки состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 9.4 КоАП РФ, в том числе вина, исходя из её определения, данного в ч. 2 ст. 2.1 АПК РФ.

Процессуальные требования, предусмотренные КоАП РФ, при производстве по делу об административном правонарушении соблюдены. Протокол об административном правонарушении № 80 составлен, постановление № 97 по делу об административном правонарушении вынесено уполномоченными на то должностными лицами (ст. 23.56, ч. 1 ст. 28.3 КоАП РФ), с соблюдением гарантий, установленных ст. 28.2 КоАП РФ, надлежащим извещением заявителя, в пределах срока давности, определённого ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ, вследствие чего привлечение его к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 9.4 КоАП РФ, обоснованно. Ознакомление с доказательствами, собранными по делу об административном правонарушении (за исключением заключения эксперта), до составления протокола об административном правонарушении КоАП РФ не предусмотрено. Объективная возможность аргументировано возражать позиции административного органа, изложенной в протоколе об административном правонарушении, заявитель имел и правом таким воспользовался. Протокол № 80 об административном правонарушении от 23.04.2021, постановление № 97 по делу об административном правонарушении от 01.06.2021 содержит все необходимые и достаточные сведения, указания которых требует КоАП РФ (ст.ст. 28.2, 29.10), иное субъективная оценка заявителя. Составление протокола № 80 об административном правонарушении от 23.04.2021 не в установленный на то срок обусловлено необходимостью извещения ООО «СтройКонтроль» как лица, привлекаемого к административной ответственности, а потому и вследствие этого данное обстоятельство не является существенным нарушением порядка привлечения к административной ответственности.

Освобождению от административной ответственности в связи с малозначительностью (ст. 2.9 КоАП РФ) препятствуют разъяснения, содержащиеся в п. 18.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях (далее – постановление Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10).

Вместе с этим суд не находит административное наказание, примененное заинтересованным лицом, необоснованным, принимая во внимание то, что санкция ч. 1 ст. 9.4 АПК РФ позволяет применить и к юридическим лицам предупреждения, для чего не требуется, как ошибочно полагает заинтересованное лицо наличие условий, обозначенных в ст. 4.1.1 КоАП РФ. Госстройнадзором Омской области неверно усмотрено отягчающее административную ответственность ООО «СтройКонтроль» обстоятельство – привлечение его к административной ответственности ранее постановлением № 7 по делу об административном правонарушении от 29.01.2021, которое на момент вынесения оспариваемого постановления в законную силу не вступило. Также суд считает бездоказательным утверждение административного органа, основанное исключительно на собственном и не аргументированным в достаточной мере мнении, состоящее в том, что отступление от проектной документации, во всяком случае, снижает степень безопасности (в любом её преломлении) объекта.

В этой связи суд считает соразмерным административное наказание ООО «СтройКонтроль» в виде установления предупреждения, что влечёт признание постановления Госстройнадзора Омской области № 97 по делу об административном правонарушении от 01.06.2021 незаконным (п. 19 постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10).

На основании изложенного, руководствуясь статьями 167-170, 211, 229 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, именем Российской Федерации,

решил:

постановление № 97, вынесенное 01.06.2021 в городе Омске Главным управлением государственного строительного надзора и государственной экспертизы Омской области, о признании общества с ограниченной ответственностью «СтройКонтроль» (зарегистрировано в качестве юридического лица Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 12 по Омской области 17.08.2018, основной государственный регистрационный номер 1185543022940, идентификационный номер налогоплательщика 5503182490, адрес: 644033, 

<

...>, помещение 2П) виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.4 Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, назначении административного наказания в виде наложения административного штрафа в размере 100 000 рублей признать незаконным и отменить, назначить административное наказание в виде предупреждения.

Решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.

В случае составления мотивированного решения оно вступает в законную силу по истечении срока, установленного для подачи апелляционной жалобы. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено или не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Омской области в порядке апелляционного производства в Восьмой арбитражный апелляционный суд (644024, 

<

...> Октября, дом 42) в срок, не превышающий десяти дней со дня его принятия, а в случае составления мотивированного решения – со дня принятия решения в полном объёме.

Это решение, если оно было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции или если арбитражный суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы, и постановление арбитражного суда апелляционной инстанции, принятое по данному делу, могут быть обжалованы в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа (625010, 

<

...>) только по основаниям, предусмотренным частью 3 статьи 288.2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Информация о движении дела может быть получена путём использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

СудьяИ.М. Солодкевич