Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

г. Москва

Дело № А40-141577/18

116-1099 

19 ноября 2018 г.

Резолютивная часть решения объявлена 15 октября 2018 года

Полный текст решения изготовлен 19 ноября 2018 года

Арбитражный суд в составе судьи Стародуб А. П., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в судебном заседании дело 

по исковому заявлению: АО "СК СТОЛИЦА" (ОГРН: 

<

***>)

к ООО "ДСК - ПРОГРЕСС" (ОГРН: 

<

***>)

о взыскании долга и пени.

по встречному иску ООО "ДСК - ПРОГРЕСС" (ОГРН: 

<

***>)

к АО "СК СТОЛИЦА" (ОГРН: 

<

***>)

о взыскании неустойки

при участии представителей:

от истца: ФИО2 по доверенности от 15.06.2018 года, ФИО3 по доверенности от 15.06.2018 года.

от ответчика:  ФИО4 по доверенности от 23.04.2018 года

УСТАНОВИЛ:

С учётом уточнения требования, в порядке ст. 49 АПК РФ, АО "СК СТОЛИЦА" обратилось в арбитражный суд города Москвы с иском к ООО "ДСК - ПРОГРЕСС" о взыскании по Договору от 22.09.2017 года № ЛСРСтМ-0740/17 долга в сумме 8 260 419 рублей 11 копеек, пени 1 121 887 рублей 39 копеек, за период с 23.12.2017 года по 02.08.2018 года.

Определением суда от 02.08.2018 года для рассмотрения с первоначальным иском принято встречное исковое заявление ООО "ДСК - ПРОГРЕСС" к АО "СК СТОЛИЦА" о взыскании  по Договор от 22.09.2017 года № ЛСРСтМ-0740/17 пени в сумме 1 596 699 рублей 67 копеек, за период с 24.10.2017 года по 08.05.2018 года.

В судебном заседании представитель первоначального истца иск поддержал, в удовлетворении встречного иска просил отказать. Представитель ответчика по первоначальному иску просил в удовлетворении первоначального иска отказать, заявил об отказе от встречного иска в полном объеме.

Исследовав представленное заявление, материалы дела, заявленный отказ ООО "ДСК - ПРОГРЕСС" от заявленных встречных исковых требований в полном объеме принимается судом в соответствии со ст. 49 АПК РФ, поскольку не противоречит закону и не нарушает права других лиц, в связи с чем, производство по делу по встречному иску подлежит прекращению по п. 1 пп. 4 ст. 150 АПК РФ.

Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы представителей сторон,  исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, 

суд считает исковые требования подлежащими удовлетворению частично, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела,  22.09.2017 года  между ЗАО «СК  Столица» (Подрядчик, Истец) и ООО "ЛСР.Строительство-М" (Генподрядчик, Ответчик), заключен договор подряда №ЛСРСтМ-0740/17 (далее Договор), в соответствии с которым Подрядчик обязался выполнить комплекс работ по устройству наружных кабельных линий электроснабжения КЛ-0,4 кВ на 1 этапе комплексной жилой застройки Лучи, расположенной по адресу: Москва, район Солнцево, ул. Производственная, вл. 6, корпуса 5 и 6 (далее - Объект). 

Общая стоимость работ по Договору ( с учетом Дополнительного соглашения  №2) составила 20 660 419,11 рублей. 

02.03.2018 года ООО "ЛСР.Строительство-М" было переименовано в ООО "ДСК-Прогресс".

В соответствии с п.3.3 Договора Генподрядчик обязался производить финансирование выполняемых Подрядчиком работ на основании подписанных Актов о приемке выполненных работ по форме КС-2 и Справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3. Финансирование должно было осуществляться Генподрядчиком в течение 10 дней с даты подписания вышеуказанных документов. 

Так, Сторонами были подписаны Акты по форме КС-2 и Справки по форме КС-3 на сумму 20 660 419,11 рублей, а оплачена только сумма в размере 12 400 000 рублей. Информация о датах подписания КС-2, суммах, датах оплаты и суммах оплаты изложена в нижеприведенной таблице:

Общая сумма по договору

(рубли)

Дата КС-2

Сумма КС-2

Дата оплаты

Сумма оплаты

(рубли)

Корпус

Остаток оплаты, всего (задолженность), рубли

 

12.12.2017

6 901 281,96  

05.02.2018

2 000 000,00  

5

29.12.2017

980 053,07  

19.03.2018

2 000 000,00  

5

25.01.2018

882 630,29  

 

8 763 965,32  

 

8 763 965,32  

 

4 000 000,00  

5

4 763 965,32

 

12.12.2017

10 472 657,24  

12.01.2018

6 000 000,00  

6

29.12.2017

1 358 349,41  

19.01.2018

400 000,00  

6

25.01.2018

65 447,14  

08.02.2018

2 000 000,00  

6

 

11 896 453,79  

 

11 896 453,79  

 

8 400 000,00  

6

3 496 453,79

 Итого:

 

20 660 419,11  

 

20 660 419,11  

 

12 400 000,00  

5+6

8 260 419,11

Таким образом, указал истец, Генподрядчиком не выполнены обязательства по договору и сумма задолженности по состоянию на 21.09.2018 года составляет 8 260 419, 11 рублей. 

При этом, платежи выполнялись Генподрядчиком в следующем порядке: 

Сумма (рубли)

Номер п/п и дата

Назначение платежа

2 000 000,00  

665 от 05.02.2018

Опл. по сч. №80 от 12.12.2017г., за вып. работы по дог. № ЛСРСтМ-0740/17 от 22.09.2017 г.Сумма 2000000-00В т.ч. НДС(18%) 305084-75

2 000 000,00  

1586 от 19.03.2018

Опл. по сч. №80 от 12.12.2017г., за вып. работы по дог. № ЛСРСтМ-0740/17 от 22.09.2017 г.Сумма 2000000-00В т.ч. НДС(18%) 305084-75

6 000 000,00  

195 от 12.01.2018

Опл. по сч. №81 от 12.12.2017г., за вып. работы по дог. № ЛСРСтМ-0740/17 от 22.09.2017 г.Сумма 6000000-00В т.ч. НДС(18%) 915254-24

400 000,00  

293 от 19.01.2018

Опл. по сч. №81 от 12.12.2017г., за вып. работы по дог. № ЛСРСтМ-0740/17 от 22.09.2017 г.Сумма 400000-00В т.ч. НДС(18%) 61016-95

2 000 000,00  

842 от 08.02.2018

Опл. по сч. №81 от 12.12.2017г., за вып. работы по дог. № ЛСРСтМ-0740/17 от 22.09.2017 г.Сумма 2000000-00В т.ч. НДС(18%) 305084-75

Между тем, суд полагает подлежащим удовлетворению требование истца о взыскании долга в части 7 743 908 рублей 64 копеек. в связи со следующим.

В соответствии с п. 2.3. Договора и Графиком производства работ (Приложение № 1 к Договору, в редакции Дополнительного соглашения №1 от 26.10.2017 г. к Договору) окончание выполнения работ по Договору - «30» ноября 2017 года.

В соответствии с п. 3.1. Договора и Протоколом согласования Договорной цены (Приложение №3 к Договору в редакции Дополнительного соглашения №2 от 28.12.2017г. к Договору) общая стоимость работ по Договору составляет 20 660 419 (двадцать миллионов шестьсот шестьдесят тысяч четыреста девятнадцать) рублей 11 копеек (в т. ч. НДС 18%).

Акт приемки полного комплекса работ, подтверждающий выполнение в полном объеме работ по Договору был подписан сторонами только «08» мая 2018 года.

Пункт 4.1. Договора предусматривает, что приемка Генподрядчиком выполненных Подрядчиком работ производиться после выполнения Подрядчиком в полном объеме полного комплекса работ по Договору. Подтверждением выполнения Подрядчиком и приемки Генподрядчиком выполненных в полном объеме работ по Договору является подписанный сторонами Акт приемки полного комплекса работ

Согласно п. 3.3. Договора в период выполнения «Подрядчиком» работ «Генподрядчик» производит финансирование работ по Договору. Финансирование работ производится «Генподрядчиком» на основании подписанных сторонами Актов о приемке выполненных работ (Форма № КС-2) и Справок о стоимости выполненных работ и затрат (Форма № КС-3), оформленных в соответствии с Протоколом согласования договорной цены (Приложение №№ 3, 3.1 к Договору), и определяющими объем работ каждого в отдельности корпуса, входящих в состав Объекта, подлежащих финансированию.

В целях финансирования работ по Договору «Подрядчик» ежемесячно за отчетный период, равный одному месяцу, в срок до 22 (двадцать второго) числа текущего месяца, представляет «Генподрядчику» на подписание подписанные со своей стороны в соответствии с Протоколом согласования договорной цены (Приложение № 3.1 к настоящему Договору) Акт о приемке выполненных работ (Форма № КС-2) и Справку о стоимости выполненных работ и затрат (Форма № КС-3).

Сумма денежных средств, подлежащая выплате «Генподрядчиком» в порядке осуществления финансирования работ, определяется в соответствии с условиями Договора исходя из стоимости работ, зафиксированной Актом о приемке выполненных работ (Форма № КС-2) и Справкой о стоимости выполненных работ и затрат (Форма № КС-3), в отношении каждого в отдельности корпуса, входящего в состав Объекта, подписанных сторонами за отчетный период, равный одному месяцу, за вычетом 5 (пяти) % (гарантийное удержание) от зафиксированной за отчетный период стоимости работ.

В своем исковом заявлении Истец не учитывает, что в соответствии с условиями Договора сумма денежных средств, подлежащая выплате «Генподрядчиком» в порядке осуществления финансирования работ осуществляется за вычетом (пяти) 5 % (гарантийного удержания).

Гарантийное удержание по Договору равно 5% и составляет 20 660 419,11 рублей (в т.ч. НДС 18%) *5/100=1 033 020 рублей 95 копеек (в т. ч. НДС 18%).

Согласно п. 3.6. Договора сумма денежных средств, подлежащая выплате «Генподрядчиком» с учетом гарантийного удержания в порядке финансирования

 «Генподрядчиком» работ, не может составлять более 95 (девяносто пять) % от общей стоимости работ, предусмотренной настоящим Договором. Суммы денежных средств, подлежащие удержанию (гарантийное удержание) «Генподрядчиком» в соответствии с п. 3.3 настоящего Договора, подлежат накоплению и выплате «Подрядчику» в порядке проведения окончательного расчета за выполненные «Подрядчиком» работы в отношении каждого в отдельности корпуса, входящего в состав объекта по Договору.

По окончании выполнения «Подрядчиком» полного комплекса строительно-монтажных работ «Генподрядчик» производит окончательный расчет за выполненные «подрядчиком» работы, с зачетом в счет оплаты выполненных работ суммы ранее произведенного финансирования работ, и выплатой последнему суммы удержания (гарантийного удержания) в отношении каждого в отдельности корпуса, входящего в состав Объекта, произведенного «Генподрядчиком» в соответствии с п. 3.3 Договора, в следующем порядке:

- 50 (Пятьдесят) процентов суммы удержания (гарантийное удержание) выплачиваются «Подрядчику» в течение 45 (Сорок пять) календарных дней с даты истечения одного календарного года с даты подписания сторонами Акта приемки полного комплекса работ подтверждающего выполнение «Подрядчиком» полного комплекса работ по строительству Объекта, и передачи «Подрядчиком» «Генподрядчику» исполнительной документации на выполненные «Подрядчиком» работы, предусмотренном перечнем документации (Приложение № 4 к Договору);

- 50 (Пятьдесят) процентов суммы удержания (гарантийное удержание) выплачивается «Подрядчику» в течение 20 (двадцать) календарных дней с даты истечения одного календарного года с даты подписания сторонами Акта приемки полного комплекса работ подтверждающего выполнение подрядчиком полного комплекса работ в отношении каждого в отдельности корпуса, входящего в состав Объекта, и передачи Подрядчиком Генподрядчику исполнительной документации на выполненные Подрядчиком работы, предусмотренном Перечнем документации срока гарантийных обязательств.

Таким образом, срок выплаты гарантийного удержания в размере 50 % от суммы гарантийного удержания наступил только «22» июня 2018 года.

Срок выплаты второй части суммы гарантийного удержания наступит только «28» мая 2019 года.

Гарантийное удержание Ответчиком не учитывается при выставлении требования о взыскании задолженности по Договору.

В связи с чем, сумма задолженности за выполненные и принятые работы по Договору с учетом наступления срока оплаты 50% Гарантийного удержания составляет 20 660 419,11 рублей - 12 400 000 рублей - (1 033 020 рублей 95 копеек / 2 ) = 7 743 908 рублей 64 копейки (в т. ч. НДС 18%) и подлежит взысканию с ответчика в судебном порядке.

Размер Гарантийного удержания не учитывается истцом при расчете пени за нарушение сроков оплаты, так необходимо рассчитывать пени не на всю сумму, указанную в Акте приемки работ по форме КС-2, а на сумму за вычетом 5% (гарантийного удержания).

Кроме того, п. 9.3. Договора предусматривает, ограничение ответственности Генподрядчика, при начислении пени за нарушение сроков оплаты, в размере «не более 10% от несвоевременно оплаченной суммы».

Таким образом, расчет пени должен рассчитываться следующим образом:

По корпусу 5 сумма пени составит 511 598 рублей 36 копеек, за период с 23.12.2017 года по 15.10.2018 года и пени в размере 93 105,04 рублей, за период с 09.01.2018 года по 15.10.2018 года по акту приемки работ от 09.01.2018 года, с учетом ограничения в 10%, согласно п.9.3 Договора. Также подлежат взысканию пени в связи с 

подписанием акта от 05.02.2018 года,  в сумме 83 849 рублей 88 копеек, начисленные за период с 05.02.2018 года по 15.10.2018 года, с учетом ограничения в 10% , согласно условиям п. 9.3 Договора.

По корпусу 6 сумма пени составит 346 630 рублей 13 копеек, начисленная за период с 23.12.2017 года по 15.10.208 года. Также подлежит взысканию неустойка по акту от 09.01.2018 года, в сумме 129 043 рублей 19 копеек, за период с 09.01.2018 года по 15.10.2018 года, с учетом ограничения в 10 %, согласно условиям п.9.3 Договора. Кроме того, подлежит взысканию неустойка по акту от 05.02.2018 года, в сумме 6 217,48 рублей, за период с 05.02.2018 года по 15.10.2018 года, с учетом ограничения в 10 %, согласно условиям п.9.3 Договора.

Расчет пени судом проверен, признан верным.

Учитывая изложенное, иск подлежит удовлетворению в части.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ суд относит на сторон расходы по госпошлине.

В соответствии со ст. 333.40 Налогового Кодекса РФ, госпошлина подлежит возврату истцу по встречному иску из федерального бюджета.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 65, 110, 167- 171, 176, 180 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Принять отказ от встречного иска.

Производство  по делу по  встречному иску прекратить.

Возвратить ООО «ДСК-Прогресс» (ОГРН: 

<

***>) уплаченную госпошлину из бюджета  РФ  в размере 28.967  руб., на возврат госпошлины выдать справку. 

Первоначальный иск   удовлетворить в части.

Взыскать с ООО «ДСК-Прогресс» (ОГРН: 

<

***>) в пользу АО «СК «Столица» (ОГРН: 

<

***>) сумму задолженности в размере 7.743.908,64 руб., пени  за просрочку оплаты  выполненных  работ в размере 1.170.444,08 руб., расходы по госпошлине  в размере  66.848,95 руб., в остальной части иска отказать. 

Решение может быть обжаловано в месячный срок в Девятый Арбитражный апелляционный суд.

Судья:

А.П. Стародуб