Д Е В Я Т Ы Й   А Р Б И Т Р А Ж Н Ы Й   А П Е Л Л Я Ц И О Н Н Ы Й   С У Д 

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

№ 09АП-23731/2017

Дело № А40-167321/15

г. Москва

13 июня 2017 года

Резолютивная часть постановления объявлена 05 июня 2017 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 13 июня 2017 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи               Лепихина Д.Е., 

судей:

Марковой Т.Т., ФИО1,

при ведении протокола              

секретарем судебного заседания ФИО2,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России № 9 по г. Москве 

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 30.03.2017 по делу № А40-167321/15,

принятое судьей А.В. Бедрацкой (20-1386)

по заявлению ООО "Авиакомпания Когалымавиа" 

к 1. ИФНС России № 9 по г. Москве; 2. ИФНС России № 23 по г. Москве 

об оспаривании решения в части и обязании возвратить денежные средства,

при участии:

от заявителя:

ФИО3 по дов. от 10.01.2017;

от заинтересованного лица:

1. ФИО4 по дов. от 05.06.2017, 2.Брызгалова В.В. по дов. от 05.06.2017;

У С Т А Н О В И Л:

ООО "Авиакомпания Когалымавиа" (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительным решения ИФНС России №9 по г.Москве (далее – налоговый орган) от 25.07.2014 № 12-04/1252/2564 в части доначисления НДС в размере 28 249 482 руб., пени в размере 1 578 991 руб., штрафа в размере 5 122 705 руб., а так же уплаты штрафных санкций по п. 1 ст. 123 НК РФ и пени по налогу на прибыль организаций с доходов иностранных организаций;

Общество просило обязать налоговый орган возместить путем возврата НДС в сумме 28 249 482 руб., пени в размере 1 578 991 руб., штрафа в размере 5 122 705 руб.

Также общество просило обязать налоговый орган возместить путем возврата уплаченные штрафные санкции в размере 8 066 508 руб., пени в размере 7 237 859 руб.

Решением суда от 30.03.2016 заявление общества оставлено без удовлетворения.

Постановлением суда апелляционной инстанции от 29.07.2016 решение от 30.03.2016 оставлено в силе.

Арбитражный суд Московского округа постановлением от 11.11.2016 отменил судебные акты суда первой и апелляционной инстанции и направил дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

При новом рассмотрении решением суда первой инстанции от 30.03.2017 заявление общества удовлетворено.

Налоговый орган не согласился с решением от 30.03.2017 в части выводов суда первой инстанции по эпизоду неисчисления и неудержания обществом у иностранного юридического лица налога на прибыль организаций и обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение в данной части отменить, требования общества по данному эпизоду оставить без удовлетворения. 

В судебном заседании апелляционного суда представители налогового органа и ИФНС России № 23 по г. Москве поддержали апелляционную жалобу.

В судебном заседании апелляционного суда представитель общества поддержал оспариваемое решение.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения в обжалуемой части проверены апелляционной инстанцией в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Изучив материалы дела, выслушав представителей общества, налогового органа и ИФНС России № 23 по г. Москве, апелляционный суд приходит к выводу об оставлении решения суда первой инстанции в обжалуемой части без изменения, апелляционной жалобы без удовлетворения по следующим основаниям.

Пунктом 1 статьи 310 НК РФ определено, что налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в п. 1 ст. 309 НК РФ, за исключением случаев, предусмотренных п. 2 ст. 310 НК РФ. 

По мнению налогового органа, общество должно было удерживать налог с доходов, выплаченных иностранной организации «Onur Air Tasimacilik A.S.». 

Данную обязанность общество не исполнило. 

В соответствии со ст. 123 НК РФ лицо подлежит привлечению к ответственности за неправомерное неудержание и (или) неперечисление (неполное удержание и (или) перечисление) в установленный настоящим Кодексом срок сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом. 

Как указывает налоговый орган, поскольку общество не удержало и не перечислило в бюджет причитающуюся с иностранной организации сумму налога, общество должно быть привлечено к ответственности, предусмотренной ст.123 НК РФ, так как эта ответственность наступает за невыполнение налоговым агентом обязанности по удержанию и перечислению налогов.

Между тем, налоговым органом не учтено следующее.

В отношениях между Российской Федерацией и Турецкой Республикой действует Соглашение об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы от 15.12.1997.

Условием для применения ответственности по статье 123 НК РФ является наличие обязанности у налогоплательщика по уплате налога на территории Российской Федерации.

В силу пункта 1 статьи 75 НК РФ пеней признается денежная сумма, которую налоговый агент должен уплатить в бюджет в случае уплаты причитающихся сумм налогов в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки.

При повторном рассмотрении дела в порядке ч. 1 ст. 268 АПК РФ апелляционный суд установил, что обществом представлены достаточные и убедительные доказательства, подтверждающие право на освобождение от удержания налога у источника выплаты дохода.

По мнению апелляционного суда, представленные в материалы рассматриваемого дела документы в полной мере подтверждают постоянное местонахождение организации «Onur Air Tasimacilik A.S.» в проверяемом периоде на территории Турецкой Республики и свидетельствуют, что все доходы «Onur Air Tasimacilik A.S.», полученные от общества, подлежали обложению налогом с организаций по месту нахождения иностранного юридического лица, т.е. в Турецкой Республике.

Указанные документы выданы компетентным органом и соответствуют требованиям действующего законодательства и Соглашения от 15.12.1997.

В силу пункта 1 статьи 312 НК РФ при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация, имеющая фактическое право на получение дохода, должна предоставить налоговому агенту, выплачивающему такой доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор Российской Федерации по вопросам налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства.

Поскольку выплаченные обществом доходы в соответствии с Соглашением от 15.12.1997 не облагаются налогом в Российской Федерации и это право документально подтверждено, у общества отсутствовала обязанность по исчислению, удержанию и уплате налога. 

Следовательно, отсутствуют правовые основания для взыскания не только налога, но и пени с налогового агента.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции в обжалуемой части является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, нормы материального и процессуального права не нарушены и применены правильно, судом полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, в связи с чем оснований для отмены или изменения решения и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и нормам права.

Обстоятельств, являющихся безусловным основанием в силу ч. 4 ст. 270 АПК РФ для отмены судебного акта, апелляционным судом не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 30.03.2017 по делу № А40-167321/15 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья:  Д.Е. Лепихин 

Судьи:  Т.Т. Маркова 

 М.В. Кочешкова 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.