Шестой арбитражный апелляционный суд 

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, 

официальный сайт:  http://6aas.arbitr.ru

e-mail: info@6aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 06АП-7911/2019

19 февраля 2020 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 12 февраля 2020 года.Полный текст  постановления изготовлен 19 февраля 2020 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего судьи Швец Е.А.

судей           Сапрыкиной Е.И., Харьковской Е.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

при участии  в заседании:

от акционерного общества "Хабаровский аэропорт": ФИО2, представитель по доверенности от 24.04.2019 № 29;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю: ФИО3, представитель по доверенности от 14.03.2019 № 8/1876;

от третьего лица: общества с ограниченной ответственностью  "Консалтинговая компания Госзаказ": до отложения ФИО4, представитель по доверенности от 05.12.2019;

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы  общества с ограниченной ответственностью  "Консалтинговая компания Госзаказ", Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю 

на решение от  15.11.2019

по делу № А73-20443/2019

Арбитражного суда Хабаровского края

 по  заявлению акционерного общества "Хабаровский аэропорт"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю

о  признании незаконными решения и предписания

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью  "Консалтинговая компания Госзаказ"

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество «Хабаровский аэропорт» (далее - заявитель, АО «Хабаровский аэропорт») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее - Хабаровское УФАС России, антимонопольный орган) о признании незаконными решения и предписания от 17.09.2019 по делу № 08-01/306 (027/01/18.1-684/2019).

 К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Консалтинговая компания Госзаказ» (далее – третье лицо, ООО «Консалтинговая компания Госзаказ»).

 Решением от 15.11.2019 суд заявленные АО «Хабаровский аэропорт» требования удовлетворил.

Не согласившись с решением суда, ООО «Консалтинговая компания Госзаказ», Хабаровское УФАС России, заявили апелляционные жалобы, в которых просят отменить решение суда первой инстанции ввиду неправильного применения судом норм материального права.

В судебном заседании представитель Хабаровского УФАС России  поддержал доводы апелляционной жалобы.

 Представитель ООО «Консалтинговая компания Госзаказ» присутствовавший в судебном заседании до отложения, настаивал на удовлетворении апелляционной жалобы.

В представленном отзыве и судебном заседании представитель АО «Хабаровский аэропорт» отклонил доводы апелляционных жалоб, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, как законное и обоснованное, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Исследовав представленные материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, отзыва, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, апелляционный суд пришел к следующему. 

 Как следует из материалов дела, 29.08.2019 на официальном сайте Российской Федерации в Единой информационной системе www.zakupki.gov.ru АО «Хабаровский аэропорт» размещено извещение № 31908246842 о проведении запроса предложений в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, на право заключения договора оказания клининговых услуг, документация о закупке. Начальная (максимальная) цена договора по лоту № 2 - 40667760,00 руб. Дата окончания подачи заявок - 10.09.2019. Дата подведения итогов - 12.09.2019.

 10.09.2019 ООО «Консалтинговая компания Госзаказ», не являющееся участником закупки, обратилось в Хабаровское УФАС России с жалобой на положения документации о проведении запроса предложений № 31908246842. Как следует из жалобы, заказчиком неправомерно выбран способ закупки в форме запроса предложений при начальной цене закупки, превышающей 15 млн. руб.

 По итогам рассмотрения жалобы комиссией Хабаровского УФАС России принято решение от 17.09.2019 по делу № 08-01/306 (027/01/18.1-684/2019), в соответствии с которым: жалоба ООО «Консалтинговая компания Госзаказ» на действия АО «Хабаровский аэропорт» при проведении запроса предложений на право заключения договора на оказание клининговых услуг по лоту № 2 (извещение № 31908246842) признана обоснованной (пункт 1); АО «Хабаровский аэропорт» признано нарушившим пункт 3 части 3 статьи 3.4 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-Ф3 «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон № 223-ФЗ, Закон о закупках) (пункт 2); решено выдать АО «Хабаровский аэропорт» предписание об устранении нарушения порядка организации и проведении торгов.

 Предписанием Хабаровского УФАС России от 17.09.2019 АО «Хабаровский аэропорт» предписано в срок до 07 октября 2019 года совершить действия, направленные на устранение нарушения пункта 3 части 3 статьи 3.4  Закона  № 223-ФЗ, допущенного при проведении запроса предложений на право заключения договора на оказание клининговых услуг (извещение № 31908246842), с целью чего аннулировать данный запрос предложений.

 Посчитав решение и предписание комиссии антимонопольного органа незаконными, АО «Хабаровский аэропорт» обратилось с заявлением в арбитражный суд. 

Заявитель указал, что поскольку ООО «Консалтинговая компания Госзаказ» не является лицом, подавшим заявку на участие в торгах, у общества отсутствует такой вид деятельности как оказание клининговых услуг, то есть не является лицом, чьи права и законные интересы были нарушены, поэтому жалоба  ООО «Консалтинговая компания Госзаказ» антимонопольным органом не должна была быть принята к рассмотрению.  Положение № 1352 устанавливает особенности участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках, при этом не устанавливает конкретный перечень закупок, в которых участвуют субъекты, а указывает на возможность осуществления закупок с участием субъектов, разными способами, и устанавливает обязанность проводить закупки у субъектов, по которым сумма услуги не будет превышать 200 млн. рублей. Начальная (максимальная) сумма лота на оказание клининговых услуг, проводимой обществом, не превышает 200 млн. руб. и данный вид услуги включен в перечень товаров, работ, услуг у субъектов малого и среднего предпринимательства.  

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции, исходил из того, что ни в порядке осуществления конкурентной закупки (статья 3.2 Закона о закупках), ни в иных положениях Закона о закупках не содержатся условия в какой-либо градации для ограничения способов проведения закупки в электронной форме конкурса, аукциона, запроса котировок или запроса предложений в зависимости от начальной (максимальной) цены договора (лота).

 Единственное ограничение размера закупок у субъектов малого и среднего предпринимательства содержится только в пункте 18 раздела II Положения № 1352 - начальная (максимальная) цена договора (цена лота) на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг не превышает 200 миллионов рублей.

В связи с чем, суд первой инстанции пришел к выводу, что конкурентные закупки у субъектов малого и среднего предпринимательства вне зависимости от начальной (максимальной) цены договора (лота), не превышающей 200 млн. руб., могут осуществляться в электронной форме любым из предусмотренных и самостоятельно выбранных заказчиками способов: конкурс, аукцион, запрос котировок или запрос предложений. При этом суд первой инстанции отклонил довод заявителя о том, что комиссия Хабаровского УФАС России не вправе была рассматривать жалобу ООО «Консалтинговая компания Госзаказ».

Повторно рассмотрев дело по имеющимся в нем доказательствам, суд апелляционной инстанции пришел к следующему.

 В силу части 2 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции, действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии могут быть обжалованы в антимонопольный орган лицами, подавшими заявки на участие в торгах, а в случае, если такое обжалование связано с нарушением установленного нормативными правовыми актами порядка размещения информации о проведении торгов, порядка подачи заявок на участие в торгах, также иным лицом (заявителем), права или законные интересы которого могут быть ущемлены или нарушены в результате нарушения порядка организации и проведения торгов.

 Как следует из жалобы ООО «Консалтинговая компания Госзаказ»,   обращение этого лица в Хабаровское УФАС России связано с нарушением АО «Хабаровский аэропорт» установленного нормативными правовыми актами порядка размещения информации о проведении закупки. При таких обстоятельствах комиссия Хабаровского УФАС правомерно рассмотрела жалобу этого лица в порядке, установленном частью 2 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции.

 В соответствии с частью 1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами: информационная открытость закупки; равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки; целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика; отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

 Согласно части 2 статьи 3 Закона о закупках положением о закупке предусматриваются конкурентные и неконкурентные закупки, устанавливается порядок осуществления таких закупок с учетом положений настоящего Федерального закона. При этом конкурентные закупки, участниками которых с учетом особенностей, установленных Правительством Российской Федерации в соответствии с пунктом 2 части 8 настоящей статьи, могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, осуществляются в электронной форме. Конкурентные закупки в иных случаях осуществляются в электронной форме, если иное не предусмотрено положением о закупке.

 В силу пункта 2 части 8 настоящей статьи, Правительство Российской Федерации вправе установить: особенности участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупке, осуществляемой отдельными заказчиками, годовой объем закупки, который данные заказчики обязаны осуществить у таких субъектов, порядок расчета указанного объема, а также форму годового отчета о закупке у субъектов малого и среднего предпринимательства и требования к содержанию этого отчета. Такие особенности могут предусматривать обязанность отдельных заказчиков осуществлять закупки, участниками которых могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства.

В соответствии с пунктом 2 части 8 статьи 3 Закона о закупках Постановлением Правительства РФ от 11.12.2014 № 1352  утверждено Положение об особенностях участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, годовом объеме таких закупок и порядке расчета указанного объема (далее - Положение № 1352).

 Согласно подпункту «б» пункта 4 Положения № 1352, закупки у субъектов малого и среднего предпринимательства осуществляются путем проведения предусмотренных положением о закупке, утвержденным заказчиком в соответствии с Федеральным законом, торгов, иных способов закупки участниками которых являются только субъекты малого и среднего предпринимательства.

В силу части 1 статьи 3.2 Закона № 223-ФЗ конкурентная закупка осуществляется в порядке, предусмотренном настоящей статьей, и на основании требований, предусмотренных статьями 3.3 и 3.4 настоящего Федерального закона.

 Частью 2 статьи 3.4 Закона о закупках установлено, что конкурентная закупка с участием субъектов малого и среднего предпринимательства осуществляется путем проведения конкурса в электронной форме, аукциона в электронной форме, запроса котировок в электронной форме или запроса предложений в электронной форме.

 В соответствии с частью 3 статьи 3.4 Закона о закупках заказчик при осуществлении конкурентной закупки с участием субъектов малого и среднего предпринимательства размещает в единой информационной системе извещение о проведении:

1) конкурса в электронной форме в следующие сроки:

а) не менее чем за семь дней до даты окончания срока подачи заявок на участие в таком конкурсе в случае, если начальная (максимальная) цена договора не превышает тридцать миллионов рублей;

б) не менее чем за пятнадцать дней до даты окончания срока подачи заявок на участие в таком конкурсе в случае, если начальная (максимальная) цена договора превышает тридцать миллионов рублей;

2) аукциона в электронной форме в следующие сроки:

а) не менее чем за семь дней до даты окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе в случае, если начальная (максимальная) цена договора не превышает тридцать миллионов рублей;

б) не менее чем за пятнадцать дней до даты окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе в случае, если начальная (максимальная) цена договора превышает тридцать миллионов рублей;

3) запроса предложений в электронной форме не менее чем за пять рабочих дней до дня проведения такого запроса предложений. При этом начальная (максимальная) цена договора не должна превышать пятнадцать миллионов рублей;

4) запроса котировок в электронной форме не менее чем за четыре рабочих дня до дня истечения срока подачи заявок на участие в таком запросе котировок. При этом начальная (максимальная) цена договора не должна превышать семь миллионов рублей.

Таким образом, из системного толкования приведенных норм следует, что конкурентная закупка, участниками которой могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, проводится исключительно в электронной форме и с учетом особенностей, установленных в статье 3.4 Закона № 223-ФЗ.

В соответствии с пунктом 1 части 3 статьи 3 Закона о закупках, информация о конкурентной закупке сообщается заказчиком одним из следующих способов:

а)путем размещения в единой информационной системе извещения обосуществлении конкурентной закупки, доступного неограниченному кругу лиц, с приложением документации о конкурентной закупке;

б)посредством направления приглашений принять участие в закрытой конкурентной закупке в случаях, которые предусмотрены статьей 3.5 настоящего Федерального закона, с приложением документации о конкурентной закупке не менее чем двум лицам, которыеспособны осуществить поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом такой закупки.

Проведение конкурентных закупок, которые не относятся к закрытым закупкам, без размещения извещения в единой информационной системе невозможно, поскольку именно с даты размещения извещения начинается прием заявок участников в пределах установленного в нем срока. 

Таким образом, невозможно разделить срок размещения извещения в единой информационной системе и начало срока проведения закупки. Размещение заказчиком извещения о закупке в единой информационной системе это и есть начало проведения закупки: объявление о начале приема заявок, доведение до сведения потенциальных участников информации предмете договора, начальной цене договора, иных существенных условий договора и т.д.

Законодатель в части 3 статьи 3.4 Закона № 223-ФЗ устанавливает минимально возможный период проведения закупки, который начинается с даты размещения извещения и заканчивается датой истечения срока подачи заявок, который зависит от способа закупки (конкурс, аукцион, запрос предложений, запрос котировок) и от начальной цены договора (до тридцати миллионов или свыше тридцати миллионов рублей при проведении конкурса или аукциона; только до пятнадцати миллионов рублей при проведении запроса предложений; только до семи миллионов рублей при проведении запроса котировок).

Согласно пункту 3 части 3 статьи 3.4. Закона о закупках, извещение о проведении запроса предложений в электронной форме размещается в единой электронной системе не менее чем за пять рабочих дней до дня проведения такого запроса предложений. При этом начальная (максимальная) цена договора не должна превышать пятнадцать миллионов рублей.

Возможность размещения извещения о проведении запроса предложений в иной срок и на сумму, превышающую пятнадцать миллионов рублей, законом не предусмотрена. 

        Вменяя АО «Хабаровский аэропорт» нарушение пункта 3 части 3 статьи 3.4 Закона № 223-ФЗ, антимонопольный орган исходил из того, что указание в этой правовой норме  условия о том, что начальная (максимальная) цена договора не должна превышать пятнадцать миллионов рублей, является прямым препятствием к проведению закупки в форме запроса предложений.  Спорную закупку АО «Хабаровский аэропорт» по извещению № 31908246842 с начальной (максимальной) ценой договора по лоту № 2 - 40 667 760 руб. должно было проводить только в форме конкурса или аукциона.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами антимонопольного органа, а выводы суда первой инстанции в указанной части признает ошибочными.  

Ссылка заявителя на пункт 18 раздела II Положения № 1352 - начальная (максимальная) цена договора (цена лота) на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг не превышает 200 миллионов рублей, как на единственное ограничение размера закупок у субъектов малого и среднего предпринимательства является несостоятельной, поскольку указанный пункт Положения №1352 устанавливает, что заказчик обязан проводить закупки среди субъектов малого и среднего предпринимательства при начальной цене договора до 200 миллионов рублей.

Вместе с тем закупка путем проведения запроса предложений допускается только при начальной цене договора не превышающей  пятнадцать миллионов рублей.

С учетом установленных обстоятельств решение суда подлежит отмене.

         Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края от  15.11.2019 по делу № А73-20443/2019 отменить.

В удовлетворении заявления акционерного общества «Хабаровский аэропорт» о признании незаконными решения и предписания Хабаровского УФАС России от 17.09.2019 по делу № 08-01/306  отказать.

Взыскать с акционерного общества «Хабаровский аэропорт» в пользу общества с ограниченной ответственностью  «Консалтинговая компания Госзаказ» расходы по уплате государственной пошлине в размере 1500 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

        Е.А. Швец

Судьи

       Е.И. Сапрыкина 

Е.Г. Харьковская