АРБИТРАЖНЫЙ СУД НОВОСИБИРСКОЙ ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 

РЕШЕНИЕ

г. Новосибирск                                                                  Дело № А45-11641/2016

Резолютивная часть решения объявлена 9 ноября 2017 года

Решение в полном объеме изготовлено 15 ноября 2017 года

Арбитражный суд Новосибирской области в составе судьи Нахимович Е.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению  Инспекции Федеральной налоговой службы России по Центральному району г. Новосибирска, г. Новосибирск о признании ООО «Дорожные материалы» и ООО «ДРСУ НГС» взаимозависимыми лицами, о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "Дорожные материалы", г Новосибирск сумму задолженности в размере 56 969 387 рублей03 копеек,

при участии представителей: 

от заявителя: ФИО2 по доверенности от 29.12.2016г., ФИО3 по доверенности от 29.12.2016 г., 

от ООО «Дорожные материалы»: не явился, извещен,

от ООО «ДРСУ НГС»: не явился, извещен;

установил:

Инспекция Федеральной налоговой службы России по Центральному району г. Новосибирска (далее – заявитель, Инспекция) обратилась в арбитражный суд с заявлением Новосибирск о признании ООО «Дорожные материалы» и ООО «ДРСУ НГС» (далее - ООО «ДРСУ НГС», налогоплательщик, Общество) взаимозависимыми лицами, о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "Дорожные материалы", г Новосибирск сумму задолженности в размере 56 969 387 рублей03 копеек.

В обоснование заявленных требований налоговый орган указывает на то, что имеется совокупность обстоятельств и все законодательно установленные условия для взыскания задолженности, числящейся за ООО «ДРСУ НГС», с ООО «Дорожные материалы» в порядке пп.2 п.2 ст. 45 НК РФ. 

Ответчик представил отзыв на заявление, в котором заявленные требования считает не подлежащими удовлетворению, по основаниям, изложенным в отзыве,  в частности ссылается на следующее.  Приведенные Инспекцией обстоятельства не могут свидетельствовать о взаимозависимости ООО «Дорожные материалы» и ООО «ДРСУ НГС», все обстоятельства, приведенные налоговым органом в качестве обоснования взаимозависимости не свидетельствуют о такой зависимости, а являются следствием разделения бизнеса с учетом определенной направленности в деятельности каждой организации.

Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд установил следующее. 

Общество с ограниченной ответственностью «ДРСУ НГС» ИНН 

<

***> зарегистрировано в ЕГРЮЛ 17.10.2007. основной вид экономической деятельности, согласно Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности, производство изделий из асфальта или аналогичных материалов. Учредителем и директором Общества в период с 19.02.2010 и по настоящее время является ФИО4.

При создании Общества юридический адрес указан: 

<

...>. С момента постановки на учет и до 01.07.2014 Общество состояло на учете в ИФНС России по Кировскому району г. Новосибирска.

ИФНС России по Кировскому району г. Новосибирска проведена выездная налоговая проверка ООО «ДРСУ НГС» по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов за период с 01.01.2011 по 31.12.2013. Выездная налоговая проверка была начата 28.03.2014 на основании решения № 15-11/01/4 и окончена 23.01.2015 (справка о проведении проверки от 23.01. 2015 № 15-11/01/1).

В период проведения ИФНС по Кировскому району налоговой проверки - 01.07.2014 ООО «ДРСУ НГС» изменило местонахождение на 

<

...> и встало на учет в ИФНС России по Центральному району г. Новосибирска.

По итогам проверки ИФНС по Кировскому району г. Новосибирска вынесено решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 23.05.2015 № 15-11/01/1, в соответствии с которым налогоплательщику предложено уплатить 87 120 085,00 руб., в том числе налогов в размере 55 476 507 руб., пеней 16 211 147 руб., штрафов 15 432431 руб.

Поскольку сумма задолженности в добровольном порядке налогоплательщиком не была погашена, ИФНС России по Центральному району г. Новосибирска (далее - Инспекция, налоговый орган) были приняты меры принудительного взыскания задолженности:

-выставлено требование от 14.07.2015 № 2861 со сроком уплаты 03.08.2015;

- в порядке ст.46 НК РФ принято решение от 06.08.2015 № 18242 о взыскании задолженности за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банке;

- в порядке ст.76 НК РФ принято решение от 06.08.2015 № 21758 о приостановлении операций по счету налогоплательщика № 40702810701000002621 в Банке «Левобережный» (ОАО).

Так как у ООО «ДРСУ НГС» отсутствуют недвижимое имущество и транспортные средства, взыскать сумму задолженности за счет имущества не представляется возможным.

Исходя из вышеизложенного, задолженность налогоплательщика перед бюджетом, возникшая по итогам выездной налоговой проверки, числится более 3 месяцев, принятые налоговым органом меры принудительного взыскания к погашению налоговой задолженности не привели.

Вместе с тем, налоговым органом в ходе проведения контрольных мероприятий установлено, что ООО «ДРСУ НГС» применило схему перевода бизнеса на другое лицо - ООО «Дорожные материалы», и данные организации являются взаимозависимыми лицами.

Данные обстоятельства и послужили основаниями для обращения в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В соответствии с подп.14 п. 1 ст. 31 НК РФ налоговые органы вправе предъявлять в арбитражные суды иски (заявления) о взыскании недоимки, пеней и штрафов за налоговые правонарушения в случаях, предусмотренных НК РФ.

Статьей 45 НК РФ установлено, что налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах. Обязанность по уплате налога должна быть выполнена в срок, установленный законодательством о налогах и сборах. 

Взыскание налога в судебном порядке производится в целях взыскания недоимки, числящейся более трех месяцев за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации зависимыми (дочерними) обществами (предприятиями), с соответствующих основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий) в случаях, когда на счета последних в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) зависимых (дочерних) обществ (предприятий), а также за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации основными (преобладающими, участвующими) обществами (предприятиями), с зависимых (дочерних) обществ (предприятий), когда на их счета в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий); или если с момента, когда организация, за которой числится недоимка, узнала или должна была узнать о назначении выездной налоговой проверки или о начале проведения камеральной налоговой проверки, произошла передача денежных средств, иного имущества зависимой организации и если такая передача привела к невозможности взыскания указанной недоимки.

Положения настоящего подпункта также применяются, если налоговым органом в указанных случаях будет установлено, что перечисление выручки за реализуемые товары (работы, услуги), передача денежных средств, иного имущества производятся организациям, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится недоимка.

В связи с неисполнением ООО «ДРСУ НГС» обязанности по уплате доначисленных сумм налогов, пеней, инспекцией на основании пп. 2п. 2 ст. 45 НК РФ заявлено требование о признании ООО «ДРСУ НГС» и ООО «Дорожные материалы» взаимозависимыми лицами и взыскании с ООО «Дорожные материалы» суммы налоговой задолженности в размере 56 969 387 рублей 03 копейки.

Наличие установленных условий для взыскания задолженности числящейся за ООО «ДРСУ НГС» с  ООО «Дорожные материалы» подтверждается следующим.

13.12.2013 в ЕГРЮЛ зарегистрировано ООО «Дорожные материалы» ИНН 

<

***>; основной вид деятельности - производство изделий из асфальта или аналогичных материалов; юридический адрес: 630045, 

<

...>.

Единственным учредителем является ФИО4.

Директором с момента регистрации ООО «Дорожные материалы» и по 02.07.2014 являлся ФИО5 (согласно решения единственного учредителя ООО «Дорожные материалы» от 06.12.2013), который также являлся директором ООО «ДРСУ НГС» в период с 06.04.2012 по 02.07.2014 (согласно решению участника ООО «ДРСУ НГС» от 06.04.2012).

С 03.07.2014 и по 16.09.2014 директором ООО «Дорожные материалы» являлся ФИО4 (согласно решению участника ООО «Дорожные материалы» от 02.07.2014), который также являлся директором ООО «ДРСУ НГС» в период с 04.10.2007 по 06.04.2012 (согласно решению учредителя ООО «ДРСУ НГС» № 1 от 04.10.2007), а также в период с 03.07.2014 и по настоящее время (согласно решению участника ООО «ДРСУ НГС» от 02.07.2014).

С 16.09.2014 и по настоящее время директором ООО «Дорожные материалы» является ФИО6 (согласно выписке из ЕГРЮЛ от 24.08.2015).

Таким образом, физические лица, которые в различные периоды времени являлись руководителями и учредителями в ООО «ДРСУ НГС», также являлись руководителями и учредителями в ООО «Дорожные материалы», что свидетельствует о взаимозависимости указанных организаций.

После регистрации новой организации - ООО «Дорожные материалы» ООО «ДРСУ НГС» фактически прекратило финансово-хозяйственную деятельность. Так, со 2 квартала 2014 г. значительно снизились поступления на расчетные счета ООО «ДРСУ НГС», при этом с 3 квартала 2014 г. значительно возросли поступления на расчетные счета ООО «Дорожные материалы».

Период

Поступление на расчетный счет (тыс.руб.)

ООО «ДРСУ НГС»

ООО «Дорожные материалы»

1 квартал 2014

26 767

66

2 квартал 2014

8 644

8 334

3 квартал 2014

24 376

59 992

4 квартал 2014

15 319

40 352

1 квартал 2015

203

10 406

2 квартал 2015

54

53 547

В результате анализа выписок банков ООО «Дорожные материалы» установлено, что на расчетные счета: № 40702810001190000408, открытый в Новосибирском филиале ПАО «МДМ БАНК», за период с 24.09.2014 по 15.12.2015, и № 40702810104000001850, открытый в Банке «ЛЕВОБЕРЕЖНЫЙ» (ОАО), за период с 26.12.2013 по 15.12.2015, поступили денежные средства в размере 61 637 324,03 руб. от организаций:

- ООО «Дорсибстрой» ИНН 

<

***> в сумме 49 987 324,03 руб. по договорам поставки от 06.02.2014 № 01-14, от 18.04.2014 № 24-14, от 21.04.2014 № 25-14 за поставку товара -битумной эмульсии, бордюра дорожного, бордюра садового, асфальта, тротуарной плитки; по договору за оказание услуг спецтехникой от 06.02.2014 № 02-14, а именно услуги автомобиля КАМАЗ.

- ООО «Трансервис ДДС» ИНН 

<

***> в сумме 2 300 000,00 руб. с назначением платежа по договору поставки от 05.03.2014 № 05-14 за приобретение материалов для строительства дорог (камень бортовой и битумная эмульсия).

- ООО Торговый дом «Сибирь» ИНН 

<

***> в сумме 9 350 000,00 руб. с назначением платежа за битумную эмульсию и асфальто-бетонную смесь по договору поставки от 10.04.2014 №14-14/274.

Анализ движения денежных средств по расчетным счетам ООО «Дорожные материалы» показал, что поступления платежей (выручки) от указанных юридических лиц осуществлялись за приобретение продукции, реализацию которой ранее осуществляло ООО «ДРСУ НГС», а также за услуги, которые ранее оказывал налогоплательщик. При этом договоры поставки и оказания услуг спецтехникой, заключенные с ООО «Дорожные материалы» по своему содержанию и условиям аналогичны тем, которые ранее заключались ООО «ДРСУ НГС» с теми же контрагентами.

Данные обстоятельства подтверждаются выписками банков о движении денежных средств по расчетным счетам налогоплательщика и зависимой организации, а также договорами поставки и оказания услуг, приложениями к договорам (в том числе спецификациями), заключенными ООО «ДРСУ НГС» и ООО «Дорожные материалы» с выщеуказанными контрагентами.

Кроме того, перевод налогоплательщиком своей финансово-хозяйственной деятельности на зависимую организацию подтверждается пояснениями директора ООО «Трансервис ДДС» ФИО7 (пояснения от 06.02.2015 № 2015/02-06/01 и от 07.10.2015 № 2015/10-07/02) -контрагента взаимозависимых лиц, из которых следует, что в 2013 г. приобретение материалов осуществлялось у ООО «ДРСУ НГС», директором которого являлся ФИО5., впоследствии директор ООО «ДРСУ НГС» ФИО5. сообщил, что теперь данной деятельностью занимается ООО «Дорожные материалы» и с 2014 г. приобретение материалов и дальнейшее сотрудничество будет осуществляться не с ООО «ДРСУ НГС», а с ООО «Дорожные материалы».

Согласно пояснениям, представленным директором ООО «ДорСибСтрой» ФИО8. от 05.03.2015 № 1278, причиной прекращения финансово-хозяйственной деятельности с ООО «ДРСУ НГС» и заключения договоров с зависимой организацией послужила информации, полученная от собственников ООО «ДРСУ НГС» и ООО «Дорожные материалы» о том, что ООО «ДРСУ НГС» в настоящее время изменило профиль своей основной деятельности, направлением деятельности по изготовлению и поставке материалов для дорожного строительства в настоящее время занимается ООО «Дорожные материалы».

Следует отметить, что согласно данным, содержащимся в ЕГРЮЛ ООО «ДРСУ НГС», Общество не меняло видов деятельности (основным видом деятельности является производство изделий из асфальта или аналогичных материалов код по ОКВЭД - 26.82.2).

Директор ООО Торговый дом «Сибирь» ФИО9 в пояснениях от 01.10.2015 б/н пояснил, что с 2014 г. ООО «ТД Сибирь» стало работать с ООО «Дорожные материалы».

Таким образом, налоговым органом установлено переоформление договоров, ранее заключенных с налогоплательщиком на реализацию товаров и оказание услуг, путем заключения с созданной организацией ООО «Дорожные материалы» новых договоров, но с теми же контрагентами, с аналогичным предметом и обязательствами.

Исходя из анализа поступления и назначения платежей и периодов договоров по которым произведена оплата, согласно анализа расчетных счетов (за период 2014-2015 г.г.) ООО «Дорожные материалы» следует, что ООО «ДРСУ НГС», используя нормы гражданско-правового характера фактически перевело свою финансово-хозяйственную деятельность на другое юридическое лицо, деятельность ООО «Дорожные материалы» сформирована на основании деловых связей ООО «ДРСУ НГС», а поступившие денежные средства на расчетный счет ООО «Дорожные материалы» являются выручкой ООО «ДРСУ НГС».

Из анализа справок по форме 2-НДФЛ за 2013 и 2014 гг., представленных ООО «ДРСУ НГС» и ООО «Дорожные материалы», налоговым органом установлено, что ООО «Дорожные материалы» за 2014 г. были представлены справки по форме 2-НДФЛ на 35 работников, сведения о доходах которых, в 2013 г. представляло ООО «ДОСУ НГС».

Таким образом, с 2014 г. из ООО «ДРСУ НГС» во взаимозависимую организацию - ООО «Дорожные материалы» переведены работники налогоплательщика.

Трудоустройство в зависимую организацию лиц, ранее осуществлявших трудовую деятельность в ООО «ДРСУ НГС» подтверждается показаниями следующих работников: ФИО10. (протокол допроса № 8 от 16.10.2015), Шейной М.И. (протокол допроса № 7 от 15.10.2015), ФИО11 (протокол допроса № 6 от 14.10.2015), ФИО12 (протокол допроса № 5 от 13.10.2015), ФИО13 (протокол допроса № 4 от 13.10.2015), ФИО14 (протокол допроса № 3 от 12.10.2015), ФИО15 (протокол допроса № 2 от 12.10.2015), ФИО16 (протокол допроса № 1 от 09.10.2015), Тульского СВ. (протокол допроса № 9 от 19.10.2015).

Вышеуказанные лица показали, что руководство ООО «ДРСУ НГС» довело информацию до работников о необходимости написать заявления об увольнении из ООО «ДРСУ НГС» и о приеме на работу в ООО «Дорожные материалы».

Также из показаний работников следует, что характер работы, осуществляемой в ООО «Дорожные материалы», по сравнению с предыдущим местом работы в ООО «ДРСУ НГС» не изменился, также не изменились должностные обязанности, адрес рабочего места, оборудование, используемое в деятельности организации. Офисное помещение как ООО «ДРСУ НГС», так и ООО «Дорожные материалы» фактически находилось по адресу: 

<

...>, па 2-ом этаже. Складирование материалов и производство материалов для дорожных работ осуществлялось на открытой площадке на территории производственно-складской базы, расположенной по адресу: 

<

...>. Производство бордюрного камня и тротуарной плитки осуществлялось в производственном боксе, расположенном по адресу: 

<

...>.

Вышеуказанные обстоятельства в совокупности и взаимосвязи, позволяют сделать вывод о взаимозависимости организаций и о переводе финансово-хозяйственной деятельности налогоплательщика на ООО «Дорожные материалы».

Верховный суд Российской Федерации в Определении от 16.09.2016 № 305-КГ16-6003 (дело №А40-77894/15) при рассмотрении дела о взыскании налоговой задолженности с взаимозависимых лиц в порядке п. 2 ст. 45 НК РФ указал на необходимость установления обстоятельств, свидетельствующих об искусственном характере передачи бизнеса, наличие цели делового характера при передаче бизнеса.

Использование в п. 2 ст. 45 НК РФ понятия «иной зависимости» между налогоплательщиком и лицом, к которому предъявлено требование о взыскании налоговой задолженности, имеет самостоятельное значение и должно толковаться с учетом цели данной нормы - противодействие избежанию налогообложения в тех исключительных случаях, когда действия налогоплательщика и других лиц носят согласованный (зависимый друг от друга) характер и приводят к невозможности исполнения обязанности по уплате налогов их плательщиком. При наличии совокупности обстоятельств, предусмотренных п. 2 ст. 45 НК РФ, налоговая обязанность следует судьбе переданных налогоплательщиком в пользу зависимого с ним лица денежных средств и иного имущества, к которому для целей обращения взыскания следует относить и имущественные права (Определение Верховного суда Российской Федерации от 16.09.2016 № 305-КГ16-6003).

При этом, поскольку осуществление предпринимательской деятельности предполагает возможность динамики в части тех или иных ее аспектов (в том числе заключение договоров с новыми контрагентами, расторжение с прежними и т.д.), факт не 100-процентного совпадения у налогоплательщика и нового общества перечня контрагентов не может опровергать основанный на представленной в материалы дела совокупности доказательств (совпадающие руководитель, состав учредителей, сотрудников и контрагентов, вид деятельности, место осуществления деятельности) вывод налогового органа о переводе деятельности ООО «ДРСУ НГС» на ООО «Дорожные материалы».

В пп. 3 п. 2 ст. 105.1 указано, что с учетом пункта 1 настоящей статьи в целях настоящего Кодекса взаимозависимыми лицами признаются: организации в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25 процентов.

Согласно абз. 8 пп. 2 п. 2 ст. 45 НК РФ положения настоящего подпункта применяются, если налоговым органом будет установлено, что перечисление выручки за реализуемые товары (работы, услуги), передача денежных средств, иного имущества производятся организациям, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится недоимка.

Верховный Суд Российской Федерации в определении от 16.09.2016 № 305-КГ16-6003 указал, что при наличии совокупности обстоятельств, указывающих на согласованность действий налогоплательщика и иных лиц, направленных на уклонение от исполнения обязанности по уплате налогов их плательщиком, применение механизма взыскания, установленного подпунктом 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ, является правомерным, в том числе и при отсутствии взаимозависимости, предусмотренной статьей 105.1 НК РФ.

Следовательно, учитывая доказанность налоговым органом перевода финансово-хозяйственной деятельности налогоплательщика на ответчика, отсутствие предусмотренных статьей 105.1 НК РФ оснований для признания лиц взаимозависимыми не препятствует возможности взыскания задолженности в предусмотренном подпунктом 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ порядке.

Ответчиком в материалы дела не представлено каких - либо доказательств, разделения бизнеса.

Фактические обстоятельства перевода бизнеса, установленные инспекцией, свидетельствуют об искусственном характере такого перевода, и об отсутствии какой - либо деловой цели, что в полной мере согласуется с позицией Верховного суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 16.09.2016 № 305-КГ16-6003 (дело №А45-77894/15)

На основании вышеизложенного, требования Инспекции являются обоснованными и документально подтвержденными.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины подлежат распределению по правилам статьи 110 АПК РФ и относятся на ответчика. 

Руководствуясь статьями 110, 167-171, 176, 216 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

решил:

1. Признать  общество с ограниченной ответственностью «Дорожные материалы» и общество с ограниченной ответственностью «ДРСУ НГС» взаимозависимыми лицами.

2. Взыскать  с  общества с ограниченной ответственностью «Дорожные материалы» сумму задолженности в размере 56 969 387 рублей 3 копеек.

Взыскать  с  общества с ограниченной ответственностью «Дорожные материалы» в федеральный бюджет  госпошлину в сумме    200 000 рублей.

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд  в течение месяца после его принятия.

Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно- Сибирского округа при условии, если оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал  в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.  

Судья Е.А. Нахимович