ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65, лит. А

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №А21-930/2023

26 октября 2023 года

г. Санкт-Петербург

Резолютивная часть постановления объявлена   19 октября 2023 года

Постановление изготовлено в полном объеме  26 октября 2023 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Черемошкиной В.В.,

судей Балакир М.В., Нестерова С.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

при участии:  

от заявителя: представитель ФИО2, на основании доверенности от 30.01.2023,

от заинтересованного лица: представители ФИО3, на основании доверенности от 04.08.2023, ФИО4, на основании доверенности от 10.08.2023,

от третьего лица: ФИО5,

рассмотрев по правилам, установленным для рассмотрения дела судом первой инстанции в открытом судебном заседании, дело по заявлению: 

заявитель: общество с ограниченной ответственностью «Браво» 

заинтересованное лицо: Управление Федеральной налоговой службы по Калининградской области 

третье лицо: генеральный директор общества с ограниченной ответственностью «Браво» ФИО5

о признании незаконным решения от 19.01.2023 о внесении записи,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Браво» (далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением к Управлению Федеральной налоговой службы по Калининградской области (далее - Управление) о признании незаконным решения о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) записи за государственным регистрационным номером 2233900014148 от 19.01.2023 о недостоверности сведений в отношении генерального директора общества с ограниченной ответственностью «Браво» ФИО5.

Кроме того, Общество просило обязать Управление исключить указанную запись, из ЕГРЮЛ.

Решением от 05.04.2023 заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с указанным решением, Управление подало апелляционную жалобу, в которой просит решение отменить, в удовлетворении заявленных требований отказать, считая решение незаконным, принятым при несоответствии выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела. 

Определением от 03.08.2023 ввиду нахождения судей Масенковой И.В., Нестерова С.А. в очередном отпуске, в соответствии с пунктом 2 части 3 статьи 18 АПК РФ произведена замена судьи Масенковой И.В. на судью Балакир М.В., судьи Нестерова С.А. на судью Полубехину Н.С. 

Определением от 03.08.2023  апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции; привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, генерального директора общества с ограниченной ответственностью «Браво» ФИО5.

Определением от 31.08.2023 ввиду нахождения судьи Полубехиной Н.С. в очередном отпуске, в соответствии с пунктом 2 части 3 статьи 18 АПК РФ произведена замена судьи Полубехиной Н.С. на судью Нестерова С.А.

В судебном заседании представитель Общества и ФИО5 поддержали заявленные требования.

Представитель Управления просил в удовлетворении заявления отказать по основаниям, изложенным в отзыве.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев дело по правилам АПК РФ, предусмотренным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, исследовав материалы дела, установил следующее.

Как следует из материалов дела, Общество зарегистрировано в ЕГРЮЛ 15.07.2021, участником Общества с 100% долей в уставном капитале является ФИО5, он же является генеральным директором Общества.

19.01.2023 налоговым органом в ЕГРЮЛ была внесена запись (ГРН 2233900014148) в отношении ФИО5 о недостоверности сведении, как о генеральном директоре Общества.

Ссылаясь на то, что решение о внесении записи является незаконным, нарушает права и законные интересы заявителя, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу пункта 1 статьи 51 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом Федеральным законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее - Закон № 129-ФЗ).

При осуществлении полномочий, связанных с государственной регистрацией юридических лиц, налоговые органы руководствуются законодательством Российской Федерации о государственной регистрации, которое в соответствии со статьей 1 Закона № 129-ФЗ состоит из ГК РФ, указанного Федерального закона и издаваемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 4 Закона № 129-ФЗ в Российской Федерации ведутся государственные реестры, содержащие, соответственно, сведения о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иные сведения о юридических лицах, об индивидуальных предпринимателях и соответствующие документы.

Единство и сопоставимость указанных сведений обеспечиваются за счет соблюдения единства принципов, методов и форм ведения государственных реестров. Государственные реестры являются федеральными информационными ресурсами.

Одним из принципов правового регулирования отношений в сфере информации информационных технологий и защиты информации является принцип достоверности информации (статья 3 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», далее – Закон № 149-ФЗ).

Согласно части 9 статьи 14 Закона № 149-ФЗ информация, содержащаяся в государственных информационных ресурсах, является официальной; государственные органы обязаны обеспечить достоверность и актуальность такой информации.

Следовательно, сведения в ЕГРЮЛ о юридическом лице, документы, на основании которых создается соответствующая часть государственного реестра, являющегося федеральным информационным ресурсом, должны содержать достоверную и актуальную информацию.

Согласно подпункту «л» пункта 1 статьи 5 Закона № 129-ФЗ в ЕГРЮЛ содержатся сведения о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица.

На основании пункта 4.2 статьи 9 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ проверка достоверности сведений, включаемых или включенных в единый государственный реестр юридических лиц, проводится регистрирующим органом в случае возникновения обоснованных сомнений в их достоверности, в том числе в случае поступления возражений заинтересованных лиц относительно предстоящей государственной регистрации изменений устава юридического лица или предстоящего включения сведений в единый государственный реестр юридических лиц, посредством:

а) изучения документов и сведений, имеющихся у регистрирующего органа, в том числе возражений заинтересованных лиц, а также документов и пояснений, представленных заявителем;

б) получения необходимых объяснений от лиц, которым могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для проведения проверки;

в) получения справок и сведений по вопросам, возникающим при проведении проверки;

г) проведения осмотра объектов недвижимости;

д) привлечения специалиста или эксперта для участия в проведении проверки.

В соответствии с пунктом 4.3 статьи 9 Закона № 129-ФЗ основания, условия и способы проведения указанных в пункте 4.2 статьи 9 Закона № 129-ФЗ мероприятий, порядок использования результатов этих мероприятий устанавливаются уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Приказом ФНС России от 11.02.2016 № ММВ-7-14/72@ утверждены Основания, условия и способы проведения указанных в пункте 4.2 статьи 9 Закона № 129-ФЗ мероприятий, порядок использования результатов этих мероприятий (далее - Основания и порядок).

Согласно пункту 4 Оснований и порядка основанием для проведения мероприятий по проверке достоверности сведений, включенных в ЕГРЮЛ, является получение регистрирующим органом заявления заинтересованного лица о недостоверности сведений, включенных в ЕГРЮЛ, а также иной информации о несоответствии сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, сведениям, полученным территориальными органами ФНС России после включения в ЕГРЮЛ таких сведений.

Из пункта 18 оснований и порядка, а также пункта 6 статьи 11 Закона № 129-ФЗ следует, что, в случае, если по результатам проведения проверки достоверности сведений, включенных в Реестр, установлена недостоверность содержащихся в нем сведений о юридическом лице, предусмотренных подпунктом «л» пункта 1 статьи 5 Закона № 129-ФЗ, регистрирующий орган направляет юридическому лицу, недостоверность сведений о котором установлена, а также его учредителям (участникам) и лицу, имеющему право действовать без доверенности от имени указанного юридического лица (в том числе по адресу электронной почты указанного юридического лица при наличии таких сведений в ЕГРЮЛ), уведомление о необходимости представления в регистрирующий орган достоверных сведений (далее - Уведомление о недостоверности).

В течение тридцати дней с момента направления Уведомления о недостоверности юридическое лицо обязано сообщить в регистрирующий орган в порядке, установленном Законом № 129-ФЗ, соответствующие сведения или представить документы, свидетельствующие о достоверности сведений, в отношении которых регистрирующим органом направлено уведомление о недостоверности.

В случае невыполнения юридическим лицом данной обязанности, а также в случае, если представленные юридическим лицом документы не свидетельствуют о достоверности сведений, в отношении которых регистрирующим органом направлено Уведомление о недостоверности, регистрирующий орган вносит в ЕГРЮЛ запись о недостоверности содержащихся в ЕГРЮЛ сведений о юридическом лице.

В пункте 2 статьи 51 ГК РФ закреплено, что данные государственной регистрации включаются в ЕГРЮЛ, открытый для всеобщего ознакомления. Лицо, добросовестно полагающееся на данные ЕГРЮЛ, вправе исходить из того, что они соответствуют действительным обстоятельствам.

По данным ЕГРЮЛ Общество было зарегистрировано в качестве юридического лица 15.07.2021 за регистрационным номером 1213900009157 и состояло на учете в Межрайонной ИФНС России № 1 по Калининградской области до 29.08.2022. С 29.08.2022 в связи с реорганизацией состоит на учете в Управлении.

Согласно данным ЕГРЮЛ Общество зарегистрировано по адресу: 236003, 

<

...>, лит. П, оф. 6.

Филиалов и обособленных подразделений Обществом не зарегистрировано.

Согласно информационным ресурсам установлено, что у Общества отсутствует имущество, транспортные средства, обособленные подразделения.

С 15.07.2021 единственным участником и директором Общества являлся ФИО5.

Как указывают представители регистрирующего органа, основанием для проведения проверки достоверности сведений об единоличном исполнительном органе Общества, содержащихся в ЕГРЮЛ, послужила информация, поступившая из налоговых органов. 

В регистрирующий орган поступила информация из Управления Федеральной налоговой службы по Санкт-Петербургу № 24-06/50766@ от 30.09.2022 о необходимости проверки достоверности регистрационных сведений, в частности, в отношении руководителя ООО «Браво» ФИО5

03.10.2022 в адрес Общества направлено уведомление № 1544, которым учредитель/руководитель ООО «Браво» вызван в Управление для дачи пояснений по вопросу ведения финансово-хозяйственной деятельности.

По указанному уведомлению ФИО5 в налоговый орган не явился, документы, обосновывающие неявку, не представил.

04.10.2022 в обособленное подразделение Управления Федеральной налоговой службы по Калининградской области № 5 было направлено поручение № 295 о проведении проверки достоверности сведений путем «получения необходимых объяснений от лиц, которым могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для проведения проверки».

Управлением 06.10.2022 проведен осмотр по юридическому адресу ООО «Браво». Признаков нахождения организации по юридическому адресу не установлено. О чем составлен протокол № 198 от 06.10.2022.

26.10.2022 в адрес Общества направлено уведомление № 2966, которым учредитель/руководитель ООО «Браво» вызван в Управление для дачи пояснений по вопросу ведения финансово-хозяйственной деятельности. По указанному уведомлению ФИО5 в налоговый орган не явился, документы, обосновывающие неявку, не представил.

В соответствии с пунктом 6 статьи 11 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ, в рамках подтверждения достоверности сведений, внесенных в ЕГРЮЛ в отношении лица, имеющего право действовать без доверенности от имени ООО «Браво», в адрес: 

- руководителя и единственного участника ООО «Браво» направлено уведомление от 14.11.2022 № 11-10/3/42898 (ШПИ 80094978770436), согласно данным сайта «Почты России» данное уведомление возвращено отправителю из-за истечения срока хранения 17.11.2022 после неудачной попытки вручения;

- ООО «Браво» направлено уведомление от 14.11.2022 № 11-09/3/42899  (ШПИ 80094978770962), согласно данным сайта «Почты России» данное уведомление возвращено отправителю из-за истечения срока хранения 20.12.2022 после неудачной попытки вручения.

В связи с наличием в ЕГРЮЛ адреса электронной почты, уведомление о недостоверности сведений в отношении директора 15.11.2022 № 305 было также направлено на адрес bravo39@list.ru.

Заявителем в ответ на уведомление № 305 направлено 08.12.2022 письмо (вх. № 102519 от 08.12.2022), в котором сообщалось, что ФИО5 является действующим руководителем ООО «Браво». 

Как пояснили представители Управления, данное письмо, а также приложенные к нему документы содержат недостоверную информацию. В письме указан недостоверный адрес, в графе ИНН/КПП неверно указан КПП организации, телефон, указанный в ответе, является нерабочим (не активен), а также представлены: недействующий договор аренды офисного помещения, документы по взаимоотношениям с ООО «Аспера», которые носили противоречивый характер. 

С учетом полученного ответа на уведомление № 305 от 15.11.2022,  Управлением было повторно назначено время на явку с указанием об этом ООО «Браво» в направленном письме от 13.12.2022 № 11-09/3/52747@ на адрес электронной почты, указанный ранее.  

Заявитель на опрос не явился и, как следствие этого, достоверность сведений о руководителе ООО «Браво» не подтвердило. В установленный законодательством срок заявителем не представлены документы, свидетельствующие о достоверности сведений, в отношении которых направлены уведомления о недостоверности.

Кроме того, Управлением были установлены в ходе контрольных мероприятий следующие обстоятельства.

Согласно пункту 3.2 устава ООО «Браво» уставный капитал Общества составляет 50 000 руб. Однако, полную оплату доли в уставном капитале ФИО5 не произвел. Иного заявителем в дело не представлено. 

Как следует из представленных регистрирующим органом документов, за неоднократное представление заведомо недостоверных комплектов документов о смене адреса местонахождения Организации, ФИО5 привлечен к административной ответственности предусмотренной частью 4 стати 14.25 КоАП.

Исходя из расчетов по страховым взносам и банковской выписки ФИО5 в ООО «Браво» заработную плату и доход не получал.

Деятельность ООО «Браво» на территории Калининградской области не осуществляло, при этом обособленные подразделения, транспортные средства, иное имущество у Общества отсутствуют. При этом, контрагенты Общества, заявленные в книге покупок и книге продаж, состоят на учете в иных субъектах РФ, все сотрудники ООО «Браво» осуществляют деятельность за пределами Калининградской области.

На основании анализа 18 банковских счетов Общества в кредитных организациях установлено, что выплаты физическим лицам по банковским счетам Организации происходят не только в г. Москва, но ещё в 33 городах Российской Федерации (Приложение №3).

Управлением в ходе анализа движения денежных средств по расчетным счетам Общества за период 2021-2022 годы установлено, что денежные средства в размере более 142 млн. рублей перечислялись в адрес физических лиц в различных регионах Российской Федерации.

На требования налогового органа о представлении документов № 11522 от 24.08.2022, № 2584 от 06.10.2022, № 3336 от 18.10.2022, № 3242 от 18.10.2022, № 3981 от 27.10.2022, № 6752 от 19.12.2022, № 6798 от 20.12.2022 ООО «Браво» не представило документы, подтверждающие реальность ведения уставной деятельности.

Также согласно представленным протоколам допросов сотрудники ООО «Браво» ФИО5 не знают. 

Указанное обстоятельство подтверждает, что ФИО5 не составляет приказы о приеме на работу/увольнение, приказы на отпуск, штатное расписание. Данный факт свидетельствует о неосведомленности ФИО5 о финансово-хозяйственной деятельности Организации.

Сам ФИО5 имеет среднее специальное образование - КОМК (Калининградский областной музыкальный колледж им. Рахманинова) 2009 г. по специальности «аккордеон», бухгалтерского образования не имеет.

По данным Управления, ООО «Браво» имеет признаки транзитной организации, посредством которой формируется фиктивный документооборот для принятия налоговых вычетов и необоснованного увеличения расходов. В число участников «площадки», используемой в схемах при исчислении и уплате налогов в бюджет РФ, входят ООО «Браво», ООО «Факстрот» (дело №А21-3945/2023), ООО «Авалон» (дело № А21-3948/2023), ООО «Мод эдженси» (дело №А21-7310/2023), ООО «Азимут» (дело №А21-6577/2023), ООО «Аквариус» (дело №А21-4051/2023), ООО «Рейст» (дело №А21-236/2023), ООО «Рекламные  решения». Отчетность ООО «Браво» представляется с IР-адресов, которые не принадлежат Обществу, но с которых также направляется отчетность еще более 10 организаций. 

Помимо прочего, ФИО5 назначен руководителем и в других организациях, в частности ООО «Авалон» ОГРН 

<

***>. Так в Арбитражном суде Калининградской области рассматривалось дело № А21-3948/2023 по заявлению ООО «Авалон» о признании незаконным решения Управления о внесении записи о недостоверности сведений в отношении руководителя ФИО5 Судом по этому делу установлено, что ФИО5 по аналогичным обстоятельствам является номинальным руководителем ООО «Авалон».

В материалы дела представлены данные информационной системы «Банк-Клиент» согласно которым управление счетами ООО «Браво» осуществляет ФИО6, который не является сотрудником Общества.

После проведения предусмотренного законодательством комплекса мероприятий 19.01.2023 регистрирующим органом была внесена запись ГРН 2233900014148.

Таким образом, ООО «Браво» в нарушение положений абзаца 2 пункта 6 статьи 11 Закона № 129-ФЗ не представило в регистрирующий орган сведения и документы, подтверждающие осуществление юридическим лицом реальной хозяйственной деятельности, с участием и под руководством ФИО5 А собранные Управлением доказательства, вопреки утверждениям ООО «Браво», не подтверждают фактическое осуществление ФИО5 руководства деятельностью Общества и наличие реальной связи с данной организацией, а, напротив, свидетельствуют о «номинальности» его, как учредителя и директора ООО «Браво».

Суд апелляционной инстанции отклоняет доводы, изложенные ООО «Браво», так как они не подтверждены документально и опровергаются материалами дела.

В силу пункта 1 статьи 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным документом.

Внесением записи о недостоверности сведений о руководителе Общества налоговый орган фактически предлагает органу управления организации подтвердить свои реальные полномочия как руководителя и исключить формальное участие недобросовестных лиц в организациях, не ведущих хозяйственную деятельность.

Надлежащих доказательств того, что ФИО5 осуществлял фактическое, а не номинальное руководство ООО «Браво», а именно, доказательств реального принятия ФИО5 управленческих и хозяйственных решений ни в регистрирующий орган, ни в суд не представлено. 

Также ООО «Браво» не представлено доказательств, опровергающих результаты проверки регистрирующим органом достоверности сведений, включенных в ЕГРЮЛ, доводов Управления о недобросовестном использовании хозяйственным обществом, возлагаемым номинальным (фиктивным) руководителем, статуса юридического лица.

Соответственно, при принятии оспоренного решения, Управление действовало в пределах предоставленных ему законом полномочий при наличии к тому необходимых правовых и фактических оснований.

Относимых и допустимых доказательств, опровергающих законность указанных выводов Обществом в материалы дела не представлено.

Так же о «номинальности» ФИО5 как руководителя Организации свидетельствует следующее.

Согласно банковским выпискам, с банковской карты ФИО5 на постоянной основе на протяжении 2021-2022 годов, осуществлялось снятие денежных средств на общую сумму 17 199 000 руб. на территории различных субъектов Российской Федерации, в том числе г. Москвы и г. Брянска.

Свидетельством о нераспоряжении лично ФИО5 денежными средствами Организации является анализ движений денежных средств по расчетным счетам. Управлением установлено перечисление в адрес физического лица ФИО6 денежных средствах более чем на 1 461 ООО руб. При этом согласно представленной отчетности за 2022 год ФИО6 не числится сотрудником в Обществе.

В ходе анализа IP адресов ООО «Браво», с которых предоставляется налоговая отчетность, установлено совпадение IP адресов по налоговым декларациям по НДС и по налогу на прибыль организаций с адресами ООО «Мод эдженси» ИНН 

<

***> (дело А21-7310/2023), ООО «Фокстрот» ИНН 

<

***> (дело А21-3945/2023), ООО «Азимут» ИНН 

<

***> (в рамках дела А21-6577/2023 судами первой и апелляционной инстанций установлена «номинальность» руководителя).

Данный факт свидетельствует о том, что декларации ООО «Браво» представляются в налоговый орган не ФИО5, а неустановленными лицами.

Представленные регистрирующим органом документы подтверждают формальное поддержание заинтересованными в этом лицами видимости осуществления Обществом деятельности.

Таким образом, решение Управления о внесении записи о недостоверности сведений в отношении ФИО5 соответствует действующему налоговому законодательству и направлено на пресечение неправомерных действий.  

Согласно части 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции отказывает в удовлетворении заявленных требований.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда  Калининградской области  от 05.04.2023 по делу №  А21-930/2023 отменить.

В удовлетворении заявленных требований отказать.  

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

В.В. Черемошкина

Судьи

М.В. Балакир

 С.А. Нестеров