АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КРАСНОЯРСКОГО  КРАЯ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

28 декабря 2020 года

Дело № А33-34345/2019

Красноярск

Резолютивная часть решения объявлена  23 декабря 2020 года 

В полном объеме решение изготовлено   28 декабря 2020 года 

Арбитражный суд Красноярского края в составе судьи Красовской С.А., рассмотрев в судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью «Инженерно-строительная компания» (ИНН 7709567459, ОГРН 1047796690754, Тайшетский район Иркутской области)

к закрытому акционерному обществу «Богучанский Алюминиевый Завод» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, Богучанский район Красноярского края)

о взыскании задолженности,

и по встречному иску закрытого акционерного общества «Богучанский Алюминиевый Завод» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, Богучанский район Красноярского края)

к обществу с ограниченной ответственностью «Инженерно-строительная компания» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, Тайшетский район Иркутской области)

о взыскании убытков,

при участии третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора:

- закрытого акционерного общества абаканское строительно-монтажное управление «СТАЛЬКОНСТРУКЦИЯ» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>; г. Абакан);

в присутствии в судебном заседании:

от истца (ответчика по встречному иску): ФИО1, представителя по доверенности № ИСК-ДВ-19-002 от 14.11.2019, 

от ответчика (истца по встречному иску): ФИО2, представителя по доверенности от 28.11.2018, 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО3,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Инженерно-строительная компания» (далее – ООО «ИСК», истец) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к закрытому акционерному обществу «Богучанский Алюминиевый Завод» (далее -ЗАО «БоАЗ», ответчик) о взыскании 400 000 рублей задолженности на основании договора подряда от 23.06.2017 № 508С001С693, 1 295 233 рублей 61 копейки неустойки за период с 24.05.2019 по 10.07.2019.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 08 ноября 2019 года исковое заявление принято к производству суда.

От ЗАО «БоАЗ» поступило встречное исковое заявление, уточненное в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к ООО «ИСК» о взыскании 624 779 рублей 90 копеек убытков, о произведении зачета встречных однородных требований на сумму 400 000 рублей по первоначальному и встречному искам и о взыскании с ответчика 224 779 рублей 90 копеек остатка суммы убытков.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 15 января 2020 года к производству суда принят встречный иск для совместного рассмотрения с первоначальным иском.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 14 октября 2020 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привечено закрытое акционерное общество абаканское строительно-монтажное управление «СТАЛЬКОНСТРУКЦИЯ» (далее-ЗАО Абаканское СМУ «СТАЛЬКОНСТРУКЦИЯ» , третье лицо).

Третье лицо в судебное заседание не явилось, о времени и месте судебного заседания уведомлено надлежащим образом, возражений относительно рассмотрения дела в его отсутствие не заявило, в связи с чем суд рассматривает дело в отсутствие представителей третьего лица.

Представитель истца по первоначальному иску в судебном заседании поддержал заявленные требования, возразил против удовлетворения встречного иска.

Представитель ответчика по первоначальному иску в судебном заседании возразил против удовлетворения первоначального иска, поддержал требования встречного иска.

При рассмотрении дела установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

23.06.2017 между ООО «Русская инжиниринговая компания» (Подрядчик) и ЗАО «Богучанский Алюминиевый Завод» (Заказчик) был заключен договор подряда № 508С001С693 (далее - «Договор»).

Договор заключен ЗАО «Организатор строительства Богучанского алюминиевого завода» по поручению и за счет Заказчика - ЗАО «Богучанский Алюминиевый Завод» в соответствии с договором № 508СО0Ш0О1 на управление проектированием, закупками и строительством от 01.05.2007.

03.08.2017 ЗАО «БоАЗ», ООО «РУС-Инжиниринг» и ООО «Инженерно-Строительная Компания» (ООО «ИСК») заключили соглашение к Договору, согласно которому (пункт 1.1.) ООО «РУС-Инжиниринг» (Подрядчик) передает все права и обязанности по Договору в полном объеме ООО «ИСК» (Новый Подрядчик). ООО «ИСК» принимает на себя все права и обязанности ООО «РУС-Инжиниринг» перед ЗАО «БоАЗ» по Договору, в том числе неисполненные ООО «РУС-Инжиниринг» на момент заключения Соглашения обязательства, а также права и обязанности по Договору, которые возникнут после заключения настоящего Соглашения.

Стороны определили, что фактически Подрядчиком по договору подряда  № 508С001С693 от 23.06.2017 с 03.08.2017 становится ООО «ИСК».

Впоследствии стороны дополнительными соглашениями № 1 от 16.01.2018 , № 2 от 04.04.2018, № 3 от 18.09.2018, № 4 от 19.03.2019 внесли изменения в договор подряда № 508С001С693 от 23.06.2017.

Согласно пункту 2.1. Договора Подрядчик обязуется по заданию Заказчика выполнить работы по строительству Объекта («Электролизеры. Корпус электролизера № 1», «Электролизеры. Корпус электролиза №2»), обеспечивающие ввод его в эксплуатацию: монтаж катодных кожухов, монтаж фланцевого листа кожуха электролизера РА-300Б, футеровка (со сборкой катодных спусков), набойка швов подины электролизера РА-300Б, изготовление подовых секций (далее - «работы»), а Заказчик обязуется принять результаты работ и оплатить их.

В соответствии с пунктом 3.1. Договора сроки выполнения работ определяются в Календарном графике выполнения работ (Приложение № 1/1 к Договору). Дата начала работ – 25.09.2017. Дата окончания работ (за исключением работ, выполняемых в Гарантийный срок) – 05.11.2018 (в редакции дополнительного соглашения № 1 от 16.01.2018).

Согласно пунктам 4.1., 4.3. Договора цена работ является твердой и определена на основании Проектно-сметной документации и закреплена сторонами в Протоколе согласования твердой цены работ (Приложение № 1 к Договору). Цена работ может быть увеличена только на основании заключения дополнительного соглашения к Договору, и в случаях предусмотренных пунктами 4.3.2-4.3.4 Договора.

В соответствии с приложением № 1 к Договору (в редакции дополнительного соглашения № 4 от 19.03.2019 ) твердая цена работ с учетом стоимости материалов составила 2 007 183 890 рублей 94 копейки, в том числе НДС - 18% в сумме 306 104 533 рублей 34 копеек, НДС - 20% в сумме 83 102 рубля 80 копеек.

Согласно пункту 4.4.3 Договора все платежи осуществляются Заказчиком ежемесячно, за фактически выполненные и принятые Заказчиком Работы, на основании подписанных сторонами акта о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3). Заказчик производит удержание в размере 5% от стоимости выполненных Подрядчиком работ (гарантийное удержание), указанной в справке о стоимости выполненных работ и затрат (формы КС-3), за соответствующий отчетный период. Удержанные суммы выплачиваются Подрядчику после подписания акта приемки законченного строительством объекта (формы КС-11) и предоставления всех документов, названных в п. 4.10 Договора.

Согласно первоначальному иску, во исполнение договорных обязательств, в соответствии с заданием Заказчика, Подрядчик своевременно и качественно выполнил работы, что подтверждается справками о стоимости выполненных работ и затрат и актами о приемке выполненных работ формы КС-3 № ИС/00000396 от 28.11.2017 на сумму 66 600 464 рубля 96 копеек (КС-2 № ИС-00000362 от 28.11.2017 на сумму 3 488 424 руб. 00 коп., КС-2 № ИС-00000363 от 28.11.2017  на сумму 49 975 264 руб. 00 коп., КС-2 № ИС-00000364 от 28.11.2017 на сумму 145 576 руб. 00 коп., КС-2 № ИС-00000365 от 28.11.2017  на сумму 2 831  808 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000075  от 24.03.2018  на сумму 91 304 706 руб. 60 коп. (КС-2 № ИС-00000074 от 24.03.2018 г. на сумму 2 876 055 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000075 от 24.03.2018 г. на сумму 291 152 руб. 00 коп., КС-2 № ИС-00000076 от 24.03.2018 г. на сумму 2 616 318 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000077 от 24.03.2018 г. на сумму 18 740 724 руб. 00 коп, КС-2 № 00000078 от 24.03.2018 г. на сумму 221 235 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000079 от 24.03.2018 г. на сумму 181 970 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000080 от 24.03.2018 г. на сумму 8 721 060 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000081 от 24.03.2018 г. на сумму 43 728 356 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000076 от 24.03.2018 г. на сумму 8 439 777 руб. 72 коп. (КС-2 № ИС-00000082 от 24.03.2018 г. на сумму 7 152 354 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000114 от 19.04.2018 г. на сумму 6 098 432 руб. 34 коп. (КС-2 № ИС-00000111 от 19.04.2018 г. на сумму 74 976 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000112 от 19.04.2018 г. на сумму 8 470 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000113 от 19.04.2018 г. на сумму 179 440 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000114 от 19.04.2018 г. на сумму 79 569 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000115 от 19.04.2018 г. на сумму 1 323 060 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000116 от 19.04.2018 г. на сумму 107 778 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000117 от 19.04.2018 г. на сумму 14 245 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000118 от 19.04.2018 г. на сумму 403 740 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000119 от 19.04.2018 г. на сумму 2 976 885 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000120 от 22.04.2018 г. на сумму 12 554 067 руб. 20 коп. (КС-2 № ИС-00000125 от 22.04.2018 г. на сумму 367 790 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000126 от 22.04.2018 г. на сумму 2 410 641 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000127 от 22.04.2018 г. на сумму 2 235 780 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000128 от 22.04.2018 г. на сумму 5 624 829 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000121 от 25.04.2018 г. на сумму 120 654 339 руб. 20 коп. (КС-2 № ИС-00000129 от 25.04.2018 г. на сумму 930 348 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000130 от 25.04.2018 г. на сумму 75 756 732 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000131 от 25.04.2018 г. на сумму 310 116 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000132 от 25.04.2018 г. на сумму 25 252 244 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000122 от 25.04.2018 г. на сумму 8 042 419 руб. 80 коп. (КС-2 № ИС-00000133 от 25.04.2018 г. на сумму 6 815 610 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000166 от 23.05.2018 г. на сумму 20 246 724 руб. 38 коп. (КС-2 №> ИС-00000158 от 23.05.2018 г. на сумму 316 768 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000159 от 23.05.2018 г. на сумму 3 800 826 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000160 от 23.05.2018 г. на сумму 183 895 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000161 от 23.05.2018 г. на сумму 12 856 752 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000167 от 23.05.2018 г. на сумму 18 765 646 руб. 20 коп. (КС-2 № ИС-00000162 от 23.05.2018 г. на сумму 6 815 610 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000163 от 23.05.2018 г. на сумму 9 087 480 руб. 00 коп.), КС-3 №> ИС/00000168 от 23.05.2018 г. на сумму 113 113 443 руб. 00 коп. (КС-2 № ИС-00000164 от 23.05.2018 г. на сумму 1 162 935 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000165 от 23.05.2018 г. на сумму 94 695 915 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000215 от 25.06.2018 г. на сумму 5 002 245 руб. 38 коп. (КС-2 № ИС-00000176 от 25.06.2018 г. на сумму 2 235 780 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000177 от 25.06.2018 г. на сумму 1 341 468 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000178 от 25.06.2018 г. на сумму 404 569 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000179 от 25.06.2018 г. на сумму 257 374 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000216 от 25.06.2018 г. на сумму 16 621 000 руб. 92 коп. (КС-2 № ИС-00000180 от 25.06.2018 г. на сумму 7 724 358 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000181 от 25.06.2018 г. на сумму 6 361 236 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000217 от 25.06.2018 г. на сумму. 17 067 338 руб. 28 коп. (КС-2 № ИС-00000182 от 25.06.2018 г. на сумму 5 624 829 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000183 от 25.06.2018 г. на сумму 8 839 017 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000218 от 25.06.2018 на сумму 113 113 443 руб. 00 коп. (КС-2 № ИС-00000184 от 25.06.2018 г. на сумму 387 645 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000185 от 25.06.2018 г. на сумму 31 565 305 руб. 00 коп., КС-2 № ИС-00000186 от 25.06.2018 г. на сумму 775 290 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000187 от 25.06.2018 г. на сумму 63 130 610 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000459 от 16.11.2018 г. на сумму 2 274 543 руб. 69 коп. (КС-2 № ИС-00000328 от 16.11.2018 г. на сумму 910 715 руб. 70 коп., КС-2 № ЙС-00000329 от 16.11.2018 г. на сумму 53 074 руб. 00 коп., КС-2 № ИС-00000330 от 16.11.2018 г. на сумму 910 715 руб. 70 коп, КС-2 № ИС-00000331 от 16.11.2018 г. на сумму 53 074 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000477 от 27.11.2018 г. на сумму 4 266 585 руб. 00 коп. (КС-2 № ИС-00000339 от 27.11.2018 г. на сумму 1 103 370 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000340 от 27.11.2018 г. на сумму 2 486 820 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000341 от 27.11.2018 г. на сумму 25 560 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000502 от 06.12.2018 г. на сумму 291 793 руб. 94 коп. (КС-2 № ИС-00000349 от 06.12.2018 г. на сумму 247 283 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000004 от 25.01.2019 г. на сумму 296 970 руб. 00 коп. (КС-2 № ИС-00000002 от 25.01.2019 г. на сумму 247 475 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000442 от 22.12.2017 г. на сумму 198 778 457 руб. 60 коп. (КС-2 № ИС-00000397 от 22.12.2017 г. на сумму 9 593 166 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000398 от 22.12.2017 г. на сумму 156 172 700 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000399 от 22.12.2017 г. на сумму 655 092 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000400 от 22.12.2017 на сумму 2 035 362 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000013 от 30.01.2018 г. на сумму 78 752 396 руб. 42 коп. (КС-2 № ИС-00000017 от 30.01.2018 г. на сумму 1 106 175 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-000000018 от 30.01.2018 г. на сумму 2 616 318 руб. 00 коп, КС-2 Ш ИС-00000019 от 30.01.2018 г. на сумму 18 740 724 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000020 от 30.01.2018 г. на сумму 2 212 350 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000021 от 30.01.2017на сумму 363 940 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000022 от 30.01.2018 г. на сумму 10 465 272 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000023 от 30.01.2018 г. на сумму 31 234 540 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000040 от 26.02.2018 г. на сумму 133 488 567 руб. 90 коп. (КС-2 № ИС-00000044 от 26.02.2018 г. на сумму 3 097 290 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000045 от 26.02.2018 г. на сумму 509 516 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000046 от 26.02.2018 г. на сумму 12 209 484 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000047 от 26.02.2018 г. на сумму 87 456 712 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000048 от 26.02.2018 г. на сумму 2 876 055 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000049 от 26.02.2018 г. на сумму 6 976 848 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000320 от 27.08.2018 г. на сумму 128 195 235 руб. 40 коп. (КС-2 № ИС-00000244 от 27.08.2018 г. на сумму 1 317 993 руб. 00 коп, КС-2 №> ИС-00000245 от 27.08.2018 г. на сумму 107 322 037 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000319 от 27.08.2018 г. на сумму 4 868 723 руб. 66 коп. (КС-2 № ИС-00000239 от 27.08.2018 г. на сумму 3 577 248 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000240 от 27.08.2018 г. на сумму 183 895 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000241 от 27.08.2018 г. на сумму 19 798 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000242 от 27.08.2018 г. на сумму 147 116 руб. 00 коп,, КС-2 №> ИС-00000243 от 27.08.2018 г. на сумму 197 980 руб. 00 коп, КС-3 № ИС/00000040 от 20.03.2019 г. на сумму 201 646 руб. 80 коп. (КС-2 № ИС-00000013 от 20.03.2019 г. на сумму 168 039 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000273 от 26.07.2018 г. на сумму 15 170 967 руб. 36 коп. (КС-2 № ИС-00000224 от 26.07.2018 г. на сумму 12 856 752 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000271 от 26.07.2018 г. на сумму 17 693 323 руб. 56 коп. (КС-2 № ИС-00000220 от 26.07.2018 г. на сумму 3 634 992 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000221 от 26.07.2018 г. на сумму 11 359 350 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000274 от 26.07.2018 г. на сумму 105 572 546 руб. 80 коп. (КС-2 № ИС-00000225 от 26.07.2018 г. на сумму 697 761 руб. 00 коп., КС-2 № ИС-00000226 от 26.07.2018 г. на сумму 56 817 549 руб. 00 коп., КС-2 Но ИС-00000227 от 26.07.2018 г. на сумму 387 645 руб. 00 коп., КС-2 № ИС-00000228 от 26.07.2018 г. на сумму 31 565 305 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000272 от 26.07.2018 г. на сумму 5 943 093 руб. 60 коп. (КС-2 № ИС-00000222 от 26.07.2018 г. на сумму 1 767 200 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000223 от 26.07.2018 г. на сумму 3 269 320 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000270 от 26.07.2018 г. на сумму 4 893 691 руб. 28 коп. (КС-2 № ИС-00000215 от 26.07.2018 г. на сумму 3 353 670 руб. 00 коп., КС-2 № ИС-00000216 от 26.07.2018 г. на сумму ПО 337 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000217 от 26.07.2018 г. на сумму 59 394 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000218 от 26.07.2018 г. на сумму 514 906 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000219 от 26.07.2018 г. на сумму 108 889 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000268 от 26.07.2018 г. на сумму 27 560 554 руб. 60 коп. (КС-2 № ИС-00000209 от 26.07.2018 г. на сумму 8 946 054 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000210 от 26.07.2018 г. на сумму 2 732 147 руб. 10 коп, КС-2 № ИС-00000211 от 26.07.2018 г. на сумму 8 946 054 руб. 00 коп, КС-2 Х° ИС-00000212 от 26.07.2018 г. на сумму 2 732 147 руб. 10 коп.), КС-3 № ИС/00000406 от 25.10.2018 г. на сумму 1 793 074 руб. 90 коп. (КС-2 № ИС-00000295 от 25.10.2018 г. на сумму 894 312 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000296 от 25.10.2018 г. на сумму 441 348 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000297 от 25.10.2018 г. на сумму 183 895 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000410 от 25.10.2018 г. на сумму 131 366 160 руб. 90 коп. (КС-2 № ИС-00000304 от 25.10.2018 г. на сумму 59 140 746 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000305 от 25.10.2018 г. на сумму 12 793 788 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000306 от 25.10.2018 г. на сумму 32 386 599 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000307 от 25.10.2018 г. на сумму 7 006 122 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/000004П от 25.10.2018 г. на сумму 47 983 989 руб. 35 коп. (КС-2 № ИС-00000308 от 25.10.2018 г. на сумму 994 728 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000309 от 25.10.2018 г. на сумму 10 224 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000310 от 25.10.2018 г. на сумму 19 125 029 руб. 70 коп, КС-2 № ИС-00000311 от 25.10.2018 г. на сумму 1 114 554 руб. 00 коп, КС-2 № ИС/00000312 от 25.10.2018 г. на сумму 3 481 548 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000313 от 25.10.2018 г. на сумму 35 784 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000314 от 25.10.2018 г. на сумму 15 026 809 руб. 05 коп., КС-2 № ИС-00000315 от 25.10.2018 г. на сумму 875 721 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000407 от 25.10.2018 г. на сумму 67 868 065 руб. 80 коп. (КС-2 № ИС-00000298 от 25.10.2018 г. на сумму 697 761 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000299 от 25.10.2018 г. на сумму 56 817 549 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000409 от 25.10.2018 г. на сумму 11 438 616 руб. 74 коп. (КС-2 № ИС-00000302 от 25.10.2018 г. на сумму 472 545 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000303 от 25.10.2018 г. на сумму 221 198 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000408 от 25.10.2018 г. на сумму 9 672 334 руб. 92 коп. (КС-2 № ИС-00000300 от 25.10.2018 г. на сумму 7 231 923 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000301 от 25.10.2018 г. на сумму 964 971 руб. 00 коп.), КС-3 Ш ИС/00000367 от 25.09.2018 г. На сумму 131 565 291 руб. 27 коп. (КС-2 № ИС-00000288 от 25.09.2018 г. на сумму 74 629 989 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000289 от 25.09.2018 г. на сумму 16 144 542 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000290 от 25.09.2018 г. на сумму 19 580 387 руб. 55 коп, КС-2 № ИС-00000291 от 25.09.2018 г. на сумму 1 141 091 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000366 от 25.09.2018 г. на сумму 94 768 087 руб. 90 коп. (КС-2 № ИС-00000282 от 25.09.2018 г. На сумму 50 694 306 руб.  00 коп, КС-2 № ИС-00000283 от 25.09.2018 г. на сумму 10385 844 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000284 от 25.09.2018 г. на сумму 15 482 166 руб. 90 коп., КС-2 № ИС-00000285 от 25.09.2018 г. на сумму 902 258 руб. 00 коп., КС-2 № ИС-00000286 от 25.09.2018 г. на сумму 2 818 396 руб. 00 коп., КС-2 № ИС-00000287 от 25.09.2018 г. на сумму 28 968 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000365 от 25.09.2018 г. на сумму 18 663 006 руб. 26 коп. (КС-2 № ИС-00000278 от 25.09.2018 г. на сумму 11 466 765 руб. 00 коп., КС-2 № ИС-00000279 от 25.09.2018 г. на сумму 267 766 руб. 00 коп., КС-2 № ИС-00000280 от 25.09.2018 г. на сумму 3 988 440 руб. 00 коп., КС-2 № ИС-00000281 от 25.09.2018 г. на сумму 93 136 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000364 от 25.09.2018 г. на сумму 22 568 781 руб. 48 коп. (КС-2 № ИС-00000274 от 25.09.2018 г. на сумму 14 463 846 руб. 00 коп., КС-2 № ИС-00000275 от 25,09.2018 г. на сумму 1 929 942 руб. 00 коп., КС-2 № ИС-00000276 от 25.09.2018 г. на сумму 2 410 641 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000277 от 25.09.2018 г. на сумму 321 657 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000363 от 25.09.2018 г. на сумму 98 031 650 руб. 60 коп. (КС-2 № ИС-00000270 от 25.09.2018 г. на сумму 775 290 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000271 от 25.09.2018 г. на сумму 63 130 610 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000272 от 25.09.2018 г. на сумму 232 587 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000273 от 25.09.2018 г. на сумму 18 939 183 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000362 от 25.09.2018 г. на сумму 2 370 971 руб. 64 коп. (КС-2 № ИС-00000267 от 25.09.2018 г. на сумму 1 117 890 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000268 от 25.09.2018 г. на сумму 670 734 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000269 от 25.09.2018 г. на сумму 220 674 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000356 от 19.09.2018 г. на сумму 4 701 162 руб. 48 коп. (КС-2 № ИС-00000254 от 19.09.2018 г. на сумму 1 832 796 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000255 от 19.09.2018 г. на сумму 159 222 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000256 от 19.09.2018 г. на сумму 1 832 796 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000257 от 19.09.2018 г. на сумму 159 222 руб. 00 коп.), КС-3 № ИС/00000355 от 19.09.2018 г. на сумму 1 566 081 руб. 84 коп. (КС-2 № ИС-00000252 от 19.09.2018 г. на сумму 465 680 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000253 от 19.09.2018 г. на сумму 861 508 руб. 00 коп, КС-3 № ИС/00000354 от 19.09.2018 г. на сумму 16 953 468 руб. 28 коп. (КС-2 № ИС-00000250 от 19.09.2018 г. на сумму 5 897 045 руб. 00 коп, КС-2 № ИС-00000251 от 19.09.2018 г. на сумму 8 470 301 руб. 00 коп.), подписанными обеими сторонами без замечаний. 

Общая стоимость выполненных работ составляет 2 007 183 890 рублей 94 копейки.

Заказчик оплатил Подрядчику 2 006 783 890 рублей 94 копейки (платежное поручение № 13281 от 14.12.2017 на сумму 569 904 000 руб. 00 коп, платежное поручение № 13423 от 18.12.2017 г. на сумму 36 630 255 руб. 75 коп, платежное поручение № 826 от 25.01.2018 г. на сумму 109 328 151 руб. 70 коп, платежное поручение № 1665 от 15.02.2018 г. на сумму 43 313 818 руб. 03 коп, платежное поручение № 2833 от 21.03.2018 г. на сумму 73 418 712 руб. 34 коп, платежное поручение № 4461 от 14.05.2018 г. на сумму 50 217 588 руб. 63 коп, платежное поручение № 4462 от 14.05.2018 г. на сумму 4 641 877 руб. 74 коп, платежное поручение № 5104 от 05.06.2018 г. на сумму 6 904 736 руб. 96 коп, платежное поручение № 5122 от 06.06.2018 г. на сумму 3 354 137 руб. 79 коп, платежное поручение № 5124 от 06.06.2018 г. на сумму 4 423 330 руб. 89 коп, платежное поручение № 5631 от 18.06.2018 г. на сумму 66 359 886 руб. 56 коп, платежное поручение № 6042 от 03.07.2018 г. на сумму 62 212 393 руб. 65 коп, платежное поручение № 6043 от 03.07.2018 г. на сумму 10 321  105 руб. 41 коп, платежное поручение № 6047 от 03.07.2018 г. на сумму 11 135 698 руб. 41 коп., платежное поручение № 6660 от 18.07.2018 г. на сумму 2 751 234 руб. 96 коп., платежное поручение № 6661 от 18.07.2018 г. на сумму 62 212 393 руб. 65 коп., платежное поручение № 6663 от 18.07.2018 г. на сумму 9 387 036 руб. 06 коп., платежное поручение № 6664 от 18.07.2018 г. на сумму 9 141 550 руб. 50 коп., платежное поручение № 9054 от 24.09.2018 г. на сумму 2 691 530 руб. 20 коп., платежное поручение № 9055 от 24.09.2018 г. на сумму 3 268 701 руб. 48 коп., платежное поручение № 9056 от 24.09.2018 г. на сумму 15 158 305 руб. 03 коп., платежное поручение № 9057 от 24.09.2018 г. на сумму 58 064 900 руб. 74 коп., платежное поручение № 9058 от 24.09.2018 г. на сумму 9 731 327 руб. 96 коп., платежное поручение № 9059 от 24.09.2018 г. на сумму 8 344 032 руб. 05 коп., платежное поручение № 9196 от 26.09.2018 г. на сумму 70 507 379 руб. 47 коп., платежное поручение № 9360 от 28.09.2018 г. на сумму 2 677 798 руб. 01 коп., платежное поручение № 10180 от 19.10.2018 г. на сумму 1 304 034 руб. 40 коп., платежное поручение № 10252 от 22.10.2018 г. на сумму 4 466 104 руб. 36 коп., платежное поручение № 10253 от 22.10.2018 г. на сумму 16 105 794 руб. 87 коп., платежное поручение № Ю254 от 22.10.2018 г. на сумму 1 487 777 руб. 75 коп., платежное поручение № 10314 от 24.10.2018 г. на сумму 91 448 058 руб. 22 коп., платежное поручение № 10315 от 24.10.2018 г. на сумму 90 029 683 руб. 51 коп., платежное поручение № 10316 от 24.10.2018 г. на сумму 93 130 068 руб. 07 коп., платежное поручение № 10317 от 24.10.2018 г. на сумму 21440 342 руб. 41 коп., платежное поручение № 10318 от 24.10.2018 г. на сумму 17 729 855 руб. 95 коп., платежное поручение № 11741 от 30.11.2018 г. на сумму 124 797 852 руб. 86 коп., платежное поручение № 11742 от 30.11.2018 г. на сумму 1 703 421 руб. 16 коп., платежное поручение № 11743 от 30.11.2018 г. на сумму 64 474 662 руб. 51 коп., платежное поручение № 11744 от 30.11.2018 г. на сумму 10 866 685 руб. 90 коп., платежное поручение № 11745 от 30.11.2018 г. на сумму 45 584 789 руб. 88 коп., платежное поручение № 11746 от 30.11.2018 г. на сумму 9 188 718 руб. 17 коп., платежное поручение № 11880 от 06.12.2018 г. на сумму 2 160 816 руб. 51 коп., платежное поручение № 12350 от 13.12.2018 г. на сумму 4 053 255 руб. 75 коп., платежное поручение № 1312 от 14.02.2019 г. на сумму 282 121 руб. 50 коп., платежное поручение № 3282 от 11.04.2019 г. на сумму 191 564 руб. 46 коп., платежное поручение № 3834 от 25.04.2019 г. на сумму 277 204 руб. 24 коп., платежное поручение № 6475 от 05.07.2019 г. на сумму 24 930 руб. 84 коп., платежное поручение № 6476 от 05.07.2019 г. на сумму 99 934 263 руб. 66 коп.).

В соответствии с п. 4.4.3. Договора Заказчик производил удержание в размере 5% от стоимости выполненных Подрядчиком и принятых Заказчиком работ. Удержанная сумма должна быть выплачена Подрядчику после подписания последнего по времени Акта приемки законченного строительством объекта (форма КС-11) и предоставления всех документов, названных в п. 4.10 Договора.

Размер гарантийного удержания по Договору составил 100 359 194 (сто миллионов триста пятьдесят девять тысяч сто девяносто четыре) руб. 50 коп. (5% от 2 007 183 890 руб. 94 коп.), в связи с подписанием Заказчиком Актов приемки законченного строительством объекта без замечаний (акт приемки законченного строительством   объекта   №   1023   от   21.03.2019,   акт   приемки   законченного строительством объекта № 1030 от 23.04.2019 ), предоставлением акта сверки взаимных расчетов по Договору, надлежащей Исполнительной документации в полном объеме (письмо «О направлении на повторную проверку ИД ОП ООО «ИСК» 2ПК 1 этап» от 30.01.2019 № БоАЗ-01-14-137-19, письмо «О направлении на повторную проверку ИД ОП ООО «ИСК» 2ПК» от 18.04.2019 № БоАЗ-01-14-591-19), счет на оплату № 26 от 13.05.2019).

В соответствии с пунктом 4.10 Договора окончательный расчет производится в течение 30 дней после подписания последнего по времени акта приемки законченного строительством объекта (формы КС-11) при отсутствии замечаний Заказчика к качеству выполненных работ и при условии предоставления Подрядчиком Заказчику необходимых документов. Соответственно установленный для оплаты срок истек 23.05.2019.

Заказчик произвел частичное перечисление гарантийного удержания платежным поручением № 06475 от 05.07.2019 на сумму 24 930 рублей 84 копейки и платежным поручением № 06476 от 05.07.2019 на сумму 99 934 263 рубля 66 копеек.

Таким образом, задолженность Заказчика за выполненные и принятые работы составляет 400 000 рублей.

Согласно пункту 15.4 Договора за просрочку оплаты принятых работ при отсутствии вины Подрядчика Заказчик по письменному требованию Подрядчика уплачивает неустойку в размере 0,03% от просроченной суммы за каждый день просрочки, но не более 5% от просроченной суммы.

По расчету ООО «ИСК» размер неустойки за нарушение Заказчиком обязательства по оплате выполненных работ составляет: 99 959 194,50х0,03%х43=1 289 473  рубля 61 копейку, из них:

-99 959 194 рубля 50 копеек - сумма гарантийного удержания, оплаченная Заказчиком 05.07.2019;

-0,03% (29 987 рублей 75 копеек) - размер неустойки от просроченной суммы за каждый день просрочки;

-43 - количество дней просрочки за период с 24.05.2019 по 05.07.2019.

400 000 х 0,03% х 48 = 5 760 рублей.

-400 000 рублей- сумма гарантийного удержания, невыплаченная Заказчиком до наст.времени;

-0,03% (120 рублей) - размер неустойки от просроченной суммы за каждый день просрочки;

-48 - количество дней просрочки за период с 24.05.2019 по 10.07.2019.

Таким образом, сумма неустойки за нарушение Заказчиком обязательств по оплате составила 1 295 233 рубля 61 копейку.

Истец направил в адрес ответчика претензию от 11.07.2019 исх. № 940-01-1-587-19 об оплате задолженности.

Претензия получена ответчиком нарочно 15.07.2019 вх. № 508С001-02-1-517-19, ответ на претензию не поступал, задолженность не оплачена.

Вышеизложенные обстоятельства послужили основанием для обращения ООО «ИСК» в суд с настоящим иском.

По встречному иску.

В соответствии с договором подряда № 508С001С693 от 23.06.2017 (далее -Договор), локальными сметами № 508С001.09207.120202.08.6.ЛСМ.1202-160-01 (в ред. ДС № 2), № 508С001.09207.120202.08.6.ЛСМ.1202-160-01-01 (в ред. ДС № 3), согласно актам о приемке выполненных работ № ИС-00000314, № ИС -00000315, № ИС- 00000330, № ИС Д 00000331 в период с сентября по октябрь 2018 года ООО «Инженерно-строительная компания» (Подрядчик) выполняло работы по набойке швов подины электролизера РА-300Б на Объекте «Корпус электролиза № 2».

В результате выполнения работ на Объекте, Подрядчиком причинены повреждения имуществу ЗАО «БоАЗ» - разрушены плиты перекрытия шинных проемов ПШ22 в количестве 4 штук; ПШ23 в количестве 27 штук.

Согласно пункту 9.1. Договора Подрядчик обеспечивает надлежащую охрану материалов, оборудования, строительной техники и другого имущества на территории вверенной ему Строительной площадки с момента приемки Строительной площадки и до момента ее возврата Заказчику.

Согласно пункту 9.3. Договора в случае причинения ущерба, включая порчу Объекта, или любой их части, Подрядчик обязан за свой счёт восполнить утраченное имущество, исправить и устранить ущерб и повреждения, с тем, чтобы результаты Работ отвечали требованиям Договора.

Согласно пункту 10.1. Договора при обнаружении несоответствий Работ условиям Договора, допущенных не по вине Заказчика, Подрядчик обязан своими силами и без увеличения цены Работ переделать эти Работы для обеспечения надлежащего качества, Дефекты должны быть устранены Подрядчиком в течение 10 (Десяти) дней с даты их обнаружения. Письменным соглашением Сторон (протоколом, актом и т.п.), может быть предусмотрен иной порядок и сроки устранения недостатков Работ. Если Подрядчик не устранит недостатки Работ в течение срока, согласованного Сторонами, либо если такой срок Стороны не смогут согласовать, то Заказчику предоставляется право привлечь других лиц, которые переделают некачественно выполненные Подрядчиком Работы. Все затраты Заказчика, связанные с переделкой таких Работ другими лицами, должны оплачиваться Подрядчиком в течение 10 (Десяти) дней с даты получения письменного требования Заказчика. В случае неоплаты расходов, Заказчик вправе удержать соответствующие суммы при очередных платежах" Подрядчику. О произведенных удержаниях Заказчик направляет Подрядчику письменное уведомление.

Согласно пункту 11.1. Договора Подрядчик принимает все необходимые меры, чтобы предотвратить нанесение ущерба Заказчику и третьим лицам в ходе выполнения Работ.

Согласно пункту 13.4. Договора если Подрядчик в течение срока, указанного в рекламационном акте, не устранит соответствующий Дефект, Заказчик имеет право устранить Дефект самостоятельно. В этом случае Подрядчик в течение 10 дней с даты выставления счёта Заказчиком обязан компенсировать расходы последнего по устранению Дефектов. Заказчик вправе удержать расходы последнего по устранению Дефектов при очередных платежах Подрядчику. О произведенных удержаниях Заказчик направляет Подрядчику письменное уведомление.

Согласно пункту 15.8. Договора взыскание убытков и неустойки (штрафа, пени) не освобождает Сторону от надлежащего исполнения его обязательств по Договору.

Согласно пункту 17.1. Договора каждая из Сторон обязуется возместить другой Сторону убытки, причиненные в результате ее действий..• . г

Согласно пункту 17.2. Договора убытки по настоящему Договору взыскиваются в полной. мере сверх суммы неустойки.

Согласно пункту 17.4. Договора Подрядчик обязан оплатить сумму убытков в течение 20 рабочих дней с даты получения от Заказчика соответствующей обоснованной претензии. Сумма убытков, указанная Заказчиком в претензии, должна быть подтверждена соответствующими документами и расчетом.

Согласно пункту 17.5. Договора в случае несогласия с претензией Заказчика Подрядчик направляет Заказчику свои письменные мотивированные возражения в течение 10 (Десяти) рабочих дней с даты получения претензии Заказчика. В случае несогласия Подрядчика q суммой убытков, заявленных в претензии, Подрядчик обязан предоставить свой вариант; расчета. В случае неполучения от Подрядчика возражений в указанный срок, сумму убытков считается признанной Подрядчиком и подлежит оплате.

В случае неоплаты Подрядчиком в установленный срок убытков при отсутствии возражений на претензию Заказчика, Заказчик имеет право удержать сумму убытков из любой подлежащей оплате Подрядчику суммы, в том числе (но не ограничиваясь), .из суммы платежей за выполненные работы, из суммы гарантийного удержания, др. платежей.

О произведенном уменьшении платежа Заказчик предварительно письменно уведомляем Подрядчика.

В связи с повреждением плит ПШ23 в количестве 22 шт. между сторонами составлен Акт от 04.10.2018.

Телеграммой исх. № 508С001 -01 -1-4052-18 от 04.10.2018 Подрядчик вызван для осмотра поврежденного имущества и составления соответствующего Акта. 05.10.2018  Телеграмма вручена представителю Подрядчика, однако, в указанные сроки представитель Подрядчика не явился.

В связи с неявкой представителя Подрядчика, Заказчиком составлен Рекламационный акт от 11.12.2018 в одностороннем порядке на все поврежденные плиты, включая плиты ПШ 23 в количестве 22 штук указанные в Акте от 04.10.2018. Данный акт согласно разделу 10 и 13 Договора имеет юридическую силу.

В соответствии с Рекламационным актом от 11.12.2018 Подрядчик должен был компенсировать Заказчику ущерб в течение 30 календарных дней с момента получения акта.

Рекламационный акт от 11.12.2018 направлен Ответчику с претензией от 13.03.2019, исх. №508С001-01-3-546-19 и получен 20.03.2019, однако причиненный ущерб не компенсирован.

Надлежащее качество поврежденных плит и их соответствие требованиям ГОСТов, ТУ, чертежам, подтверждается техническими паспортами.

Проведена экспертиза качества плит ПШ Испытательным центром ПромстройНИИпроект, которым было установлено соответствие качества бетона плит необходимым требованиям.

Между сторонами велась переписка (претензия от 13.03.2019, исх, № 508С001-01-3-546-19, ответ от 19.07.2019, № 940-01-1-608-19, претензия от 20.09.2019, исх. № 508С001-01-1-3605-19, ответ от 26.09.2019, № 940-01-1-850-19, письмо от 08.11.2019 № 508С001-01-1-4292-19), однако, в добровольном порядке убытки не компенсированы.

Размер причиненного ущерба (убытков) составляет 566 309 рублей 14 копеек и состоит из следующих сумм:

-389 804 рубля 74 копейки (расходы на приобретение товара, которые лицо, чье право нарушено должно будет произвести для восстановления нарушенного права);

-176 504 рубля 40 копеек (расходы на выполнение работ по замене плит ПШ, которые лицо, чье право нарушено, должно будет произвести для восстановления нарушенного права).,

В соответствии с пунктами 10.1, 13.4., 17.5. Договора № 508С001С693 от 23.06.2017 Заказчиком правомерно удержана сумма убытков (566 309 рублей 14 копеек) из подлежащей оплате Подрядчику суммы платежей за выполненные работы, суммы гарантийного удержания (400 000 рулей).

Согласно встречному иску, вышеуказанная задолженность исключает удовлетворение первоначальных исковых требований ООО «ИСК», включая неустойку, встречное требование направлено к зачету первоначального требования.

Во исполнение определения суда от 16.11.2020 от ЗАО АСМУ «Стальконструкция» поступили пояснения, согласно которым общество представило в материалы дела акт о приемке выполненных работ (по форме КС-2) № 391 от 15.12.2018, подтверждающий факт выполнения работ ЗАО АСМУ «Стальконструкция» по устройству плит перекрытия ПШ. Общество пояснило, что документы,   подтверждающие   получение   давальческих   материалов   в   рамках   договора № 508С001С614 за 2018 год, в архиве не обнаружены. Общество не имеет возможности представить Общий журнал работ ЗАО АСМУ «Стальконструкция» Корпус электролиза № 2 № 1202/51, поскольку указанный документ был передан ЗАО «БоАЗ» по Акту приема-передачи исполнительной документации (Папка №5 Том №1 «Журналы производства работ»).

Исследовав представленные доказательства, оценив доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Заключенный между сторонами договор от 23.06.2017 № 508С001С693 является по своей правовой природе договором подряда и регулируется главой 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Из содержания вышеприведенного положения пункта 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что по итогам проведенной в рамках договора подряда работы происходит обязательная передача и прием результата выполненной работы, опосредуемая составлением и подписанием соответствующего документа приема-передачи.

Согласно статье 708 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

В соответствии с пунктом 1 статьи 709 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения.

Согласно статье 711 Гражданского кодекса Российской Федерации если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Согласно пункту 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации результат работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляется актом, подписанным обеими сторонами.

Согласно пункту 2.1. договора подряда № 508С001С693 от 23.06.2017 Подрядчик обязуется по заданию Заказчика выполнить следующие работы по строительству Объекта, обеспечивающие ввод его в эксплуатацию: монтаж катодных кожухов, монтаж фланцевого листа кожуха электролизера РА-300Б,  футеровка (со    сборкой катодных спусков) набойка швов подины  электролизера  РА-ЗООБ,   изготовление  подовых  секций,   далее  именуемые «Работы», а Заказчик обязуется принять результаты Работ и оплатить их.

Работы ООО «ИСК» выполнены в соответствии с согласованным ЗАО «ОС БоАЗ» и утвержденным Проектом производства работ ППР-2017-С693 от 02.11.2017 «Спецмонтажные работы в корпусах электролиза №1, №2. 

В соответствии с п. 5.21. Договора ППР и ТК разрабатывается Подрядчиком в соответствии с действующим законодательством РФ по охране труда и промышленной безопасности, требованиями СНиП иной нормативной документации и после их согласования с Заказчиком, становятся обязательными для исполнения Подрядчиком.

Данный Проект производства работ согласован Заказчиком без замечаний, доказательства обратного не представлены.

Согласно разделу 1 Договора гарантийное удержание - это денежные средства, в размере установленном настоящим Договором, удерживаемые Заказчиком из суммы выполненных и подлежащих оплате Работ, указанных в соответствующих Актах и Справках по форме КС-2, КС-3, с целью обеспечения исполнения обязательств Подрядчика по выполнению Работ, подписанию Акта приемки законченного строительством объекта (формы КС-11), что означает, что Подрядчик в полном объеме и с надлежащим качеством выполнил работы по Договору, предоставив Заказчику комплект надлежащим образом оформленной Исполнительной документации на весь объем выполненных работ. Гарантийное удержание является способом обеспечения исполнения обязательств в соответствии со статьей 329 ГК РФ.

В подтверждение факта выполнения работ по договору истец по первоначальному иску представил в материалы дела актами КС-2, КС-3, подписанные сторонами без замечаний и возражений, платежными поручениями об оплате Заказчиком выполненных работ.

В соответствии с п. 4.4.3. Договора Заказчик производил удержание в размере 5% от стоимости выполненных Подрядчиком и принятых Заказчиком работ. Удержанная сумма должна быть выплачена Подрядчику после подписания последнего по времени Акта приемки законченного строительством объекта (форма КС-11) и предоставления всех документов, названных в п. 4.10 Договора.

В соответствии с пунктом 4.10 Договора окончательный расчет производится в течение 30 дней после подписания последнего по времени акта приемки законченного строительством объекта (формы КС-11) при отсутствии замечаний Заказчика к качеству выполненных работ и при условии предоставления Подрядчиком Заказчику необходимых документов. 

Заказчик произвел частичное перечисление гарантийного удержания платежным поручением № 06475 от 05.07.2019 на сумму 24 930 рублей 84 копейки и платежным поручением № 06476 от 05.07.2019 на сумму 99 934 263 рубля 66 копеек.

Заказчик имеет право удерживать из суммы гарантийного удержания компенсации всех расходов и убытков, которые возникли у него в результате невыполнения либо ненадлежащего выполнения подрядчиком обязательств по договору, предварительно направив подрядчику письменное уведомление об этом.

Однако доказательства того, что ответчиком самостоятельно устранялись недостатки выполненных работ, стоимость устранения недостатков засчитывалась в счет удержанной суммы гарантийного удержания, в материалах дела отсутствуют.

Подрядчик надлежащим образом исполнил свои обязательства, т.е. выполнил работы своевременно и качественно, что подтверждается справками о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) и актами о приемке выполненных работ (КС-2), актами приемки законченного строительством объекта (КС-11). 

Принимая во внимание, что договор подряда является исполненным, работы подрядчиком выполнены и приняты заказчиком, с учетом положений действующего законодательства и условий договора, требование истца о возврате гарантийного удержания в сумме 400 000 рублей правомерно и подлежит удовлетворению в полном объеме.

Истцом  также заявлено требование о взыскании 1 295 233 рублей 61 копейки неустойки за период с 24.05.2019 по 10.07.2019.

В силу статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (пункт 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации).

По условиям договора подряда № 508С001С693 от 23.06.2017 размер и порядок начисления договорной неустойки был определен сторонами при его подписании.

В соответствии с условиями Договора (п. 15.3., 15.4.) за нарушение сроков выполнения Работ по Договору, при отсутствии вины Заказчика, Подрядчик по письменному требованию Заказчика уплачивает неустойку в размере 0,5% от цены просроченного объема Работ за каждый день просрочки, но не более 10% от цены просроченных работ, при этом за просрочку оплаты принятых Работ, при отсутствии вины Подрядчика, Заказчик по письменному требованию Подрядчика уплачивает неустойку в размере 0,03% от просроченной суммы за каждый день просрочки, но не более 5% от просроченной суммы.

Поскольку Заказчиком допущено нарушение обязательств по своевременной оплате гарантийного удержания в количестве 43 дней, подрядчик обоснованно предъявил требование о начислении неустойки.

Доводы Заказчика в части указания на неверные начисления неустойки Подрядчиком  подлежат отклонению по следующим основаниям.

Согласно разделу 1 Договора гарантийное удержание - это денежные средства, в размере установленном Договором, удерживаемые Заказчиком из сумм выполненных и подлежащих оплате Работ, указанных в соответствующих Актах и Справках по форме КС-2, КС-3, с целью обеспечения исполнения обязательств Подрядчика по выполнению Работ, подписанию Акта приемки законченного строительством объекта (формы КС-11), из чего следует, что Подрядчик в полном объеме и надлежащим образом выполнил работы по Договору, предоставив Заказчику полный комплект Исполнительной документации на выполненный объем работ.

Подрядчик утрачивает право на возврат Гарантийного удержания и Гарантийное удержание Подрядчику не выплачивается при неисполнении обязательств, в обеспечение которых производилось удержание.

В соответствии с п. 4.4.3 Договора все платежи осуществляются Заказчиком ежемесячно, за фактически выполненные и принятые Заказчиком Работы, на основании подписанных Сторонами Акта о приемке выполненных работ (форма КС-2) и Справки о стоимости выполненных работ и затрат (Форма КС-3).

Заказчик производит удержание в размере 5% от стоимости выполненных Подрядчиком Работ (гарантийное удержание), указанной в Справке о стоимости выполненных работ и затрат (формы КС-3), за соответствующий отчетный период. Удержанные суммы выплачиваются Подрядчику после подписания Сторонами последнего по времени Акта приемки законченного строительством объекта (формы КС-11) и предоставления всех документов, названных в пункте 4.10 Договора.

В соответствии с п. 4.10 Договора окончательный расчет производится в течение 30 календарных дней после подписания Акта приемки законченного строительством объекта (формы КС-11) при отсутствии замечаний к качеству выполненных работ и при условии предоставления Подрядчиком Заказчику следующих документов: счета на подлежащие выплате в 3-х экземплярах, акта сверки взаиморасчётов по выполненным Работам, подписанного Заказчиком и Подрядчиком в 2-х экземплярах, надлежащей Исполнительной документации в полном объеме - з 1-ом экземпляре.

Согласно п. 12.1 Договора сдача-приемка выполненных работ производится сторонами ежемесячно с подписанием Акта о приемке выполненных работ и Справки о стоимости выполненных работ и затрат в следующем порядке. Подпунктом 12.1.1 Договора предусмотрено, что подрядчик не позднее 20 числа отчетного месяца передает Заказчику акт о приемке выполненных работ (формы КС-2) и Справку о стоимости выполненных работ и затрат (формы КС-3) в двух экземплярах.

Подрядчик вместе с Актом о приемке выполненных работ (КС-2) передает Заказчику исполнительную документацию. Переданная исполнительная документация по содержанию и составу должна соответствовать СНнП, а также требованиям Заказчика.

Заказчик в 5-дневный срок рассматривает предоставленные документы.

При отсутствии замечаний Заказчик подписывает и скрепляет печатью предоставленные Подрядчиком документы и один экземпляр передает Подрядчику.

В случае наличия мотивированных возражений к содержанию, форме акта о приемке выполненных работ (фермы КС-2) либо справки о стоимости выполненных работ и затрат (формы КС-3), а также к выполненным работам, иным документам необходимым для приемки работ, Заказчик не подписывает предоставленные Подрядчиком документы и направляет в адрес Подрядчика свои замечания в порядке, предусмотренном в пунктом 12.6 Договора.

Материалами дела подтверждается принятие Заказчиком работ на сумму 2 007 183 890 рублей 94 копейки путем подписания актов КС-2, справок КС-3, актов приемки-передачи исполнительной документации, актов КС-11, что свидетельствует о выполнении подрядчиком обязательств в полном объеме.

Согласно статье 190 ГК РФ срок может определяться указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.

Сторонами подписан Акт приемки законченного строительством объекта (формы КС-11) № 1030 от 23.04.2019.

Из содержания статьи 314 ГК РФ следует, что под сроком исполнения обязательства понимается день или период времени, в течение которого обязательство должно быть исполнено.

Согласно статье 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работ при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Согласно п. 5 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда», основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача ему их результата подрядчиком.

Ответчик не был лишен возможности оплатить выполненные подрядчиком работы в отсутствие счета, перечислив сумму, указанную в актах о приемке выполненных работ и акте сверке взаимных расчетов, на банковский счет Подрядчика, указанный в пункте 5 Соглашения к договору подряда №508С001С693 от 23.06.2017.

Доказательства обращения заказчика в адрес подрядчика с требованием представить счета на оплату, вопреки положениям статьи 65 АПК РФ в материалы дела не представлены.

В соответствии с пунктом 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 вина должника в нарушении обязательств предполагается, пока не доказано обратное. Отсутствие вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства доказывается должником (пункт 3 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Таким образом, при условии приемки выполненных работ Заказчиком Подрядчик вправе требовать возврата резервного удержания с момента подписания сторонами последнего по времени Акта приемки законченного строительством объекта (формы КС-11), несмотря на позднее выставление счета, тем более, что срок исполнения Заказчиком обязательств по оплате не поставлен в зависимость от получения им счета.

Ссылка на позднее выставление счета -13.05.2019, подлежит отклонению, поскольку не освобождает заказчика от исполнения договорных обязательств по оплате выполненных работ, которые приняты без замечаний по их объему и качеству.

Проверив расчет неустойки, произведенный ООО «ИСК», суд признает его верным, соответствующим фактическим обстоятельствам дела и условиям договора, подлежащим применению в рамках настоящего спора.

Ответчиком заявлено ходатайство о снижении размера неустойки в порядке статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации. 

Согласно пункту 69 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" (далее - Постановление от 24.03.2016 N 7) подлежащая уплате неустойка, установленная законом или договором, в случае ее явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства, может быть уменьшена в судебном порядке (пункт 1 статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 77 указанного Постановления снижение размера договорной неустойки допускается в исключительных случаях, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства и может повлечь получение кредитором необоснованной выгоды (пункты 1 и 2 статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации).

При решении вопроса об уменьшении неустойки критериями для установления несоразмерности в каждом конкретном случае могут быть учтены такие обстоятельства как чрезмерно высокий процент неустойки, значительное превышение суммы неустойки суммы возможных убытков, вызванных нарушением обязательств; длительность неисполнения обязательств и другое.

Вместе с тем решение суда о снижении неустойки не может быть произвольным.

Предоставляя суду право уменьшить размер неустойки, закон не определяет критерии, пределы ее соразмерности. Определение несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства осуществляется судом по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств (часть 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Уменьшение неустойки судом в рамках своих полномочий не должно допускаться, так как это вступает в противоречие с принципом осуществления гражданских прав своей волей и в своем интересе (статья 1 Гражданского кодекса Российской Федерации), а также с принципом состязательности (статья 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Необоснованное уменьшение неустойки судами с экономической точки зрения позволяет должнику получить доступ к финансированию за счет другого лица на нерыночных условиях, что в целом может стимулировать недобросовестных должников к неплатежам и вызывать крайне негативные макроэкономические последствия.

Признание несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства является правом суда, принимающего решение. При этом в каждом конкретном случае суд оценивает возможность снижения санкций с учетом конкретных обстоятельств дела и взаимоотношений сторон.

В силу части 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. При этом бремя доказывания несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на ответчика (пункт 73 названного Постановления).

Ответчик, настаивая на несоразмерности неустойки последствиям нарушенного обязательства, вопреки требованиям статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствующих доказательств суду не представил.

В определении Конституционного Суда Российской Федерации от 14.03.2001 N 80-О указано о том, что снижение судом неустойки на основании статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации является одним из правовых способов, предусмотренных в законе, которые направлены против злоупотребления правом свободного определения размера неустойки, то есть, по существу, - на реализацию требования статьи 17 (часть 3) Конституции Российской Федерации, согласно которой осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц. Именно поэтому в части 1 статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации речь идет не о праве суда, а, по существу, о его обязанности установить баланс между применяемой к нарушителю мерой ответственности и оценкой действительного (а не возможного) размера ущерба, причиненного в результате конкретного правонарушения.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 21.12.2000 N 263-О, задача суда состоит в устранении явной несоразмерности договорной ответственности. Суд может лишь уменьшить размер неустойки до пределов, при которых она перестанет быть явно несоразмерной, причем указанные пределы суд определяет в силу обстоятельств конкретного дела и по своему внутреннему убеждению. Именно поэтому в пункте 1 статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации речь идет не о праве суда, а по существу, о его обязанности установить баланс между применяемой к нарушителю мерой ответственности и оценкой действительного (а не возможного) размера ущерба, причиненного в результате конкретного правонарушения.

Суд полагает, что при отсутствии в материалах дела доказательств чрезмерности заявленной к взысканию неустойки, снижение неустойки, повлечет за собой для ответчика необоснованные выгоды в виде исполнения принятых на себя договорных обязательств по своему усмотрению.

По мнению суда, заявленная к взысканию неустойка соответствует размеру возможных негативных последствий для истца, вызванных несвоевременной уплатой ответчиком денежных средств за выполненные по договору  работы на общую сумму                                  100 359 194 руб. 50 коп.).

Доказательств, подтверждающих отсутствие вины ответчика в нарушении сроков оплаты, а также того, что допущенная ответчиком просрочка произошла вследствие непреодолимой силы не представлено (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

При изложенных обстоятельствах основания для применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации и уменьшения неустойки, у суда отсутствуют.

Таким образом, требование о  взыскании 1 295 233 рублей 61 копейки неустойки за период с 24.05.2019 по 10.07.2019 подлежит удовлетворению.

С учетом изложенного, первоначальный иск подлежит удовлетворению в полном объеме.

По встречному иску.

В соответствии с пунктом 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Из содержания статей 15, 393 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что при обращении в арбитражный суд с иском о взыскании убытков истцу необходимо доказать факт неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства должником, причинения убытков, их размер, причинно-следственную связь между нарушением обязательств и наступившими последствиями. Удовлетворение иска возможно при наличии всей совокупности перечисленных выше условий ответственности (фактического состава).

В силу статьи 394 Гражданского кодекса Российской Федерации, если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой (зачетная неустойка).

Согласно правовой позиции Пленума Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 5 Постановления от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", по смыслу статей 15 и 393 ГК РФ, кредитор представляет доказательства, подтверждающие наличие у него убытков, а также обосновывающие с разумной степенью достоверности их размер и причинную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником и названными убытками. Должник вправе предъявить возражения относительно размера причиненных кредитору убытков, и представить доказательства, что кредитор мог уменьшить такие убытки, но не принял для этого разумных мер (статья 404 ГК РФ).

Как разъяснено в пункте 12 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» по делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков (пункт 2 статьи 15 ГК РФ).

Работы по набойке швов подины электролизера РА-ЗООБ в корпусе электролиза № 2 Подрядчик выполнял в период с 01.07.2018 по 15.10.2018. 

Материалами дела подтверждается, что работы выполнялись в соответствии с заданием Заказчика, Проектом производства работ ППР-2017-С693 от 02.11.2017 «Спецмонтажные работы в корпусах электролиза №1, №2. Футеровка электролизеров РА-ЗООБ».

Согласно п. 5.7.2 СНиП 12-01-2004 «Организация строительства» проекты производства работ (далее — ППР) относятся к организационно-технологической документации, в которых содержатся решения по организации строительного производства и технологии строительно-монтажных работ, оформленные, согласованные, утвержденные и зарегистрированные в соответствии с правилами, действующими в организациях, разрабатывающих, утверждающих и согласующих эти документы. ППР является обязательным документом на строительной площадке.

В соответствии с 5.7.7 СНиП 12-01-2004 «Организация строительства» решения проектов производства работ должны обеспечивать достижение безопасности объектов капитального строительства. В проекте производства работ не допускаются отступления от решений проекта организации строительства без согласования с организациями, разработавшими и утвердившими его.

Согласно п. 5.21. Договора ППР и ТК разрабатывается Подрядчиком в соответствии с действующим законодательством РФ по охране труда и промышленной безопасности, требованиями СНиП иной нормативной документации и после их согласования с Заказчиком, становятся обязательными для исполнения Подрядчиком.

Из материалов дела следует, что ППР-2017-С693 от 02.11.2017 «Спецмонтажные работы в корпусах электролиза №1, №2. Футеровка электролизеров РА-ЗООБ» согласован Заказчиком (агентом ЗАО «ОС БоАЗ») без замечаний.

Работы по набойке швов подины электролизера РА-300Б в корпусе электролиза № 2 Подрядчик выполнял в период с 01.07.2018 по 15.10.2018 Подрядчиком выполнялись в соответствии с требованиями ППР (лист 2.2. «Схема строповки грузов», указания к монтажу п,2: Установка направляющего рельса перемещения машины в корпусе электролиза производится на отметке +3.000. Ряд А,Г - на чистовых полах (исключить повреждение покрытия чистового пола). Ряд Б,В - на плитах перекрытия шинных каналов.).

Согласно п. 8.2. Договора Заказчик вправе в любое время проверять соблюдение Подрядчиком требований ППР, и в случае обнаружения несоблюдения таких требований Заказчик вправе приостановить выполнение Работ, выдав Подрядчику Акт о нарушении требований (Акт-предписание) с указанием сроков устранения нарушения.

Из пояснений ООО «ИСК», следует, что Акты-предписания о нарушении требований ППР с указанием сроков устранения нарушения в адрес Подрядчика от Заказчика не поступали, замечаний о ненадлежащем исполнении работ по набойке швов подины электролизера РА-ЗООБ на Объекте «Корпус электролиза № 2» Подрядчиком, Заказчиком выявлено не было, работы не приостанавливались.

Статья 748 Гражданского кодекса Российской Федерации определяет порядок осуществления контроля и надзора заказчика за выполнением работ по договору строительного подряда. В ней, в частности говорится, что заказчик, обнаруживший при осуществлении контроля и надзора за выполнением работ отступления от условий договора строительного подряда, которые могут ухудшить качество работ, или иные их недостатки, обязан немедленно заявить об этом подрядчику, Заказчик, не сделавший такого заявления, теряет право в дальнейшем ссылаться на обнаруженные им недостатки.

Согласно п. 7.15 Договора с момента начала работ и до подписания Акта приемки законченного строительством объекта (формы КС-11) Подрядчик ведет Общий журнал работ по форме, утвержденной РД-11-05-2007 «Порядок ведения общего и(или) специального журнала учета выполнения работ при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства», утвержденной приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору № 7 от 12.01.2007, и другие предусмотренные действующим законодательством РФ и СНиП специальные журналы, относящие к производству Работ, в которых отражается ход выполнения Работ. Каждая запись в журнале должна быть подписана Подрядчиком. 

Заказчик проверяет и подписывает записи в журнале. Подрядчик обязан оперативно исправить отраженные в журналах замечания Заказчика. 

Журнал производства работ и другие специальные журналы являются обязательным приложением к Акту приемки законченного строительством объекта (формы КС-11).

В период выполнения работ с 01.07.2018 по 15.10.2018 по набойке швов подины электролизера РА-ЗООБ на Объекте «Корпус электролиза № 2» Заказчик замечания к производству работ не предъявлял.

Ссылка Заказчика на п. 10.1. Договора судом отклонена, поскольку в соответствии с п. 2,1. Договора под Работами понимается монтаж катодных кожухов, монтаж фланцевого листа кожуха электролизера РА-ЗООБ, футеровка (со сборкой катодных спусков), набойка швов подины электролизера РА-ЗООБ, изготовление подовых секций. 

Доказательств несоответствий или недостатков Работ (дефектов в работах Подрядчика), не представлены , что подтверждается подписанными заказчиком актами по форме КС-2, КС-3, КС-11 от 21.03.2019  без замечаний.

Из пояснений ООО «ИСК» следует, что 25.06.2018 Подрядчик направил письмо Заказчику исх. № 940-01-1-494-38 с просьбой сообщить сроки передачи строительной готовности по корпусам электролиза с приложенными актами приема-передачи строительной готовности под монтаж плит шинных проемов, т.к. строительная готовность в тот период времени отсутствовала.

В связи с отсутствием строительной готовности и ограниченными сроками выполнения работ по набойке швов подины электролизера РА-300Б в корпусе электролиза № 2, в соответствии с требованиями к температурному режиму, установленные в ТРП 508.09.01.01 редакция 02 от 23.08.2017, решением руководства Заказчика, Подрядчик приступил к работам с применением временных плит перекрытия шинных проемов бывших в употреблении выданных Заказчиком Подрядчику, что подтверждается Актом приёма-передачи ТМЦ от 26.06.2018.

04.10.2018 представителями ЗАО «ОС БоАЗ» и ЗАО АСМУ «Стальконструкция» составлен акт о том, что при выполнении работ Подрядчиком были повреждены железобетонные плиты ПШ 23 в количестве 23 штук.  Представитель Подрядчика от подписания акта отказался, наличие ущерба не признал.

11.12.2018 составлен рекламационный акт представителями ЗАО «ОС БоАЗ» и ЗАО АСМУ «Стальконструкция», где было указано на повреждение железобетонных плит ПШ 23 в количестве 27 шт. и железобетонных плит ПШ 22 в количестве 4 шт.

Согласно проектной документации, при производстве работ по набойке швов подины электролизера РА-ЗООБ в корпусе электролиза № 2 электрическая машина «Brochot» устанавливается на железобетонные плиты ПШ 23. 

Таким образом, при работе электрической набоечной машины «Brochot» по набойке швов подины электролизера РА-ЗООБ в корпусе электролиза № 2 Подрядчиком, повреждение железобетонных плит ПШ 22 в количестве 4 шт. не представляется возможным.

Из материалов дела следует, что работы по монтажу плит перекрытий шинных проемов в корпусе электролиза № 2 осуществлялись с 27.11.2018 другим подрядчиком - ЗАО АСМУ «Стальконструкция», что подтверждается общим журналом работ ЗАО АСМУ «Стальконструкция».

Во исполнение определения суда от 16.11.2020 от ЗАО АСМУ «Стальконструкция» поступили пояснения, согласно которым общество представило в материалы дела акт о приемке выполненных работ (по форме КС-2) № 391 от 15.12.2018, подтверждающий факт выполнения работ ЗАО АСМУ «Стальконструкция» по устройству плит перекрытия ПШ. Общество пояснило, что документы,   подтверждающие   получение   давальческих   материалов   в   рамках   договора № 508С001С614 за 2018 год, в архиве не обнаружены. Общество не имеет возможности представить Общий журнал работ ЗАО АСМУ «Стальконструкция» Корпус электролиза № 2 № 1202/51, поскольку указанный документ был передан ЗАО «БоАЗ» по Акту приема-передачи исполнительной документации (Папка №5 Том №1 «Журналы производства работ»).

Представитель ООО «Инженерно-строительная компания» в судебном заседании 23.12.2020 заявил ходатайство о  фальсификации доказательств. 

Суд предложил ЗАО «Богучанский алюминиевый завод» представить в дело оригиналы: общего журнала работ по объекту Корпус электролиза № 2 № 1202/51 ЗАО АМСУ «Стальконструкция» (копия представлена с спороволдительным письмом от 17.12.2020 в суд, и акт о приемке выполненных работ № 391 от 15.12.2018. Представитель истца по встречному иску пояснила, что оригиналы указанных документов не будут представлены в дело. Суд на основании статьи 161 Арбитражного процессуального кодекса российской Федерации предложил истцу по встречному иску исключить вышеуказанные копии доказательств из числа документов по делу.

Представитель  ЗАО «Богучанский алюминиевый завод» заявил об исключении документов, о фальсификации которых заявлено, а именно: 

- об исключении общего журнала работ по объекту корпус электролиза № 2 № 1202/51 ЗАО АСМУ, поступившего в материалы дела 17.12.2020 через систему «Мой Арбитр» (отсканированный оригинал);

- об исключении акта о приемке выполненных работ № 391 от 15.12.2018 за отчетный период с 25.06.2018 по  30.11.2018, поступивший в материалы дела 13.10.2020 через систему «Мой Арбитр» (отсканированный оригинал).

Суд удовлетворил ходатайство ответчика по первоначальному иску об исключении указанных доказательства из числа доказательств по делу.

После исключения истцом по встречному иску вышеназванных документов из числа доказательств по делу, ответчик по встречному иску просил не рассматривать заявление о фальсификации.

Учитывая представленные третьим лицом в дело доказательства, суд приходит к выводу о том, что работы по монтажу плит перекрытий, за повреждение которых ООО «ИСК» предъявлены убытки во встречном иске, выполнялись ЗАО абаканское строительно-монтажное управление «СТАЛЬКОНСТРУКЦИЯ» после проведения ООО «ИСК»  работ по набойке швов.

Следовательно, причинение ущерб подрядчиком Заказчику, выразившийся в поломке железобетонных плит ПШ 23 в количестве уже 27 шт. и железобетонных плит ПШ 22 в количестве 4 шт., документально не подтверждено, поскольку на момент выполнения Подрядчиком работ по набойке швов, плиты перекрытий шинных проемов не были смонтированы ЗАО АСМУ «Стальконструкция», доказательства обратного не представлены.

Ссылка  заказчика на признание подрядчиком факта причинения ущерба подлежит отклонению, как противоречащая фактическим обстоятельствам дела, поскольку из материалов дела следует, что между сторонами велась переписка, согласно которой наличие убытков со стороны ООО «ИСК» признано не было.

В ответ на письмо от 08.11.2019 № 508С001-01-1-4292-19, ООО «ИСК» направлен ответ ЗАО «БоАЗ» от 18.11.2019 № 940-01-1-996-19, согласно которому подрядчик выполнял работы в соответствии с требованиями ППР, имущество не повреждало.

Суд отмечает, что данные обстоятельства могут быть подтверждены при проведении строительно-технической экспертизы.

Вместе с тем в ходе рассмотрения дела Заказчик соответствующее ходатайство не заявлял.

Ссылка ЗАО «БоАЗ» на получение телеграммы исх. № 508С001 -01-14052-18 от 04.10.2018 для осмотра поврежденного имущества и составления Акта. 05.10.2018 представителем подрядчика ФИО4 подлежит отклонению, поскольку доказательства наличия у ФИО4 доверенности на представление интересов общества не представлены. Согласно рабочей инструкции водителя-механика в должностные обязанности ФИО4 не входит получение корреспонденции. 

Таким образом, обоснованы пояснения ООО «ИСК» о том, что общество не уведомлено надлежащим образом о составлении рекламационного акта.

Доводы истца по встречному иску о необходимости вызова и допроса свидетелей, которые бы могли подтвердить характер и объем повреждений, подлежат отклонению.

По смыслу статьи 88 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации вызов лица в качестве свидетеля является правом, а не обязанностью суда, и обуславливается предметом доказывания и необходимостью в получении определенного доказательственного материала (относимого и допустимого) в подтверждение наличия какого-либо юридического факта.

Обстоятельства, которые входят в предмет доказывания по настоящему делу в рамках встречного иска подлежат доказыванию письменными доказательствами с учетом требований относимости, допустимости и достаточности (статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 17.5. Договора в случае неоплаты Подрядчиком в установленный срок убытков при отсутствии возражений на претензию Заказчика, Заказчик имеет право удержать сумму убытков из любой подлежащей оплате Подрядчику суммы, в том числе, из суммы платежей за выполненные работы, из суммы гарантийного удержания, др. платежей. О произведенном удержании платежа Заказчик предварительно письменно уведомляет Подрядчика.

Заказчик письменное уведомление о произведенном удержании гарантийного удержания, в том числе и заявление о зачете в адрес Подрядчика не направлял. 

Суд учитывает, что ЗАО «БоАЗ» не представлены доказательства наличия причинно-следственной связи между действиями ООО «ИСК» и последствиями в виде возникновения недостатков выполненных работах и повреждения имущества.

В связи с этим в удовлетворении встречного иска следует отказать.

На основании изложенного суд приходит к выводу об удовлетворении первоначального иска в полном объеме, об отказе в удовлетворении встречного иска.

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы истца по уплате государственной пошлины за рассмотрение первоначального искового заявления в арбитражном суде относятся на ответчика, за рассмотрение встречного иска на истца по встречному иску.

Настоящее  решение  выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа (код доступа -  ). 

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Руководствуясь статьями 110, 167 – 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края

РЕШИЛ:

первоначальный иск удовлетворить.

Взыскать с закрытого акционерного общества "Богучанский Алюминиевый Завод" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, Богучанский район Красноярского края) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Инженерно-строительная компания" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, Тайшетский район Иркутской области) 400 000 руб. основного долга, 1 295 233 руб. 61 коп. неустойки, а также 29 952 руб. судебных расходов по уплате государственной пошлины.

В удовлетворении встречного иска отказать.

Взыскать с закрытого акционерного общества "Богучанский Алюминиевый Завод" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, Богучанский район Красноярского края) в доход федерального бюджета 1 170 руб. государственной пошлины.

Разъяснить лицам, участвующим в деле, что настоящее решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия путём подачи апелляционной жалобы в Третий арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Красноярского края.

Судья

С.А. Красовская