АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000

http://www.kemerovo.arbitr.ru 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 

РЕШЕНИЕ

 

город Кемерово                 Дело №А27-7508/2022

«25» октября 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена «19» октября 2022 года

Решение в полном объеме изготовлено «25» октября 2022 года

Арбитражный суд Кемеровской области, в составе судьи Власова В.В., при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО1 рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью Медиахолдинг «Омикс», Кемеровская область - Кузбасс, г. Белово (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>)

к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Кемеровской области - Кузбассу, г. Кемерово (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>)

о признании незаконными действий по проведению проверки, выраженных во включении выводов в акт систематического наблюдения № А-42/3/МК-43/42/5 от 04.02.2022

при участии:

от заявителя: ФИО2, директор, выписка из ЕГРЮЛ, паспорт; ФИО3, представитель, доверенность от 11.01.2021 № 01-2021, диплом о высшем юридическом образовании, паспорт;   

от заинтересованного лица: ФИО4, представитель, доверенность от 31.01.2022 № 9, диплом о высшем юридическом образовании, паспорт;

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью Медиахолдинг «Омикс» (далее – заявитель, ООО «Омикс», общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным действий Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Кемеровской области – Кузбассу (далее – Роскомнадзор, заинтересованное лицо) по проведению проверки, выраженных во включении выводов в акт систематического наблюдения № А-42/3/МК-43/42/5 от 04.02.2022 о том, что ООО Медиахолдинг «Омикс» не соблюдает условия лицензии №25571 от 01.07.2014 в части соотношения вещания продукции СМИ к общему вещанию в неделю и предписание №П-0/1/1/267 от 17.11.2021 не исполнено.

Представители заявителя поддержали заявленные требования в полном объеме, изложили доводы в обоснования своей позиции по спору.

Заявленные требования мотивированы тем, что заявитель считает незаконными действия Роскомнадзора, которым нарушены права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности. Указывает, что Роскомнадзором неправомерно засчитаны в вещание Радио «Омикс» программы: «Только для Вас», «Вечерний заезд», «Шансон с ФИО5», принадлежащие Радио «Шансон», что повлекло ошибочность выводов о превышении эфирного времени Радио «Омикс». На основании незаконных выводов в акте, заинтересованным лицом возбуждено два производства по делам об административных правонарушениях. ООО «Медиахолдинг «Омикс» утверждает, что внеплановое систематическое наблюдение было проведено с искажением фактических обстоятельств. Более подробно доводы изложены в заявлении.

Управление  в письменном отзыве и его представители в судебном заседании с доводами заявителя не согласились. Считают, что  незаконных действий Управлением не допущено. Пояснили, что в отношении ООО «Медиахолдинг «Омикс» было проведено мероприятие планового систематического наблюдения, в результате которого был установлен факт осуществления предпринимательской деятельности вещательной организацией ООО «Медиахолдинг «Омикс», с нарушением лицензионных требований, что отражено в акте систематического наблюдения  от 04.02.2022 №А42-3//МК-43/42/5. Подробно доводы изложены в отзыве.

Заслушав пояснения представителей сторон, исследовав материалы дела, суд установил следующее:

Согласно материалам дела, ООО "Медиахолдинг "Омикс" осуществляет деятельность на основании лицензии серии РВ №25571 от 01.07.2014, выданной Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций.

В период с 17.01.2022 по 04.02.2022, проведено плановое систематическое наблюдение в отношении ООО "Медиахолдинг "Омикс". По результатам проведенной проверки был оформлен акт систематического наблюдения №А-42/3/МК-43/42/5 от 047.02.2022. В данном акте заинтересованное лицо сделало вывод, что заявитель не соблюдает условия лицензии №25571 от 01.07.2014 в части соотношения вещания продукции СМИ к общему вещанию в неделю. Роскомнадзором было выдано предписание №П-0/-/1/267 от 17.11.2021, которое ООО Медиахолдинг «Омикс» не исполнено.

Посчитав действия Роскомнадзора незаконными ООО Медиахолдинг «Омикс» обратилось с соответствующим заявлением в Арбитражный суд Кемеровской области.

Оценив в соответствии со статьей 71 АПК РФ, представленные доказательства и фактические обстоятельства дела, заслушав доводы и пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению, исходя из следующего.

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основания своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходил из следующего.

В соответствии с подпунктом 37 пункта 1 статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Федеральный закон N 99-ФЗ) и абзацем 1 статьи 31 Закона Российской Федерации от 27.12.1991 N 2124-1 "О средствах массовой информации" (далее - Закон о СМИ) телевизионное вещание, радиовещание осуществляются вещателем на основании лицензии на вещание, выданной федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации.

Пунктом 2 статьи 3 Федерального закона N 99-ФЗ определено, что лицензия - это специальное разрешение на право осуществления юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем конкретного вида деятельности (выполнения работ, оказания услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности), которое подтверждается документом, выданным лицензирующим органом.

Согласно статье 2 Закона о СМИ под средством массовой информации понимается периодическое печатное издание, сетевое издание, телеканал, радиоканал, телепрограмма, радиопрограмма, видеопрограмма, кинохроникальная программа, иная форма периодического распространения массовой информации под постоянным наименованием (названием).

Под телеканалом, радиоканалом понимается сформированная в соответствии с сеткой вещания (программой передач) и выходящая в свет (эфир) под постоянным наименованием (названием) и с установленной периодичностью совокупность теле-, радиопрограмм и (или) соответственно иных аудиовизуальных, звуковых сообщений и материалов. Правила, установленные настоящим Законом и другими законодательными актами Российской Федерации для телепрограммы, радиопрограммы, применяются в отношении телеканала, радиоканала, если иное не установлено настоящим Законом.

В статье 31 Закона о СМИ установлено, что перечень лицензионных требований устанавливается Правительством Российской Федерации с учетом положений законодательства Российской Федерации о лицензировании отдельных видов деятельности (абзац 9).

В соответствии со статьей 31.6 Закона о СМИ к отношениям, связанным с осуществлением лицензионного контроля, применяются положения Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее - Федеральный закон N 294-ФЗ) с учетом особенностей организации и проведения проверок, предусмотренных Федеральным законом N 99-ФЗ и настоящей статьей (абзац 1).

Предметом проверок лицензиата являются содержащиеся в документах сведения о его деятельности, состояние используемых при осуществлении лицензируемого вида деятельности технических средств, распространяемые телеканалы или радиоканалы, принимаемые лицензиатом меры по соблюдению лицензионных требований, исполнению предписаний об устранении выявленных нарушений лицензионных требований (абзац 2).

Согласно пункту 1 статьи 2 Федерального закона N 294-ФЗ государственный контроль (надзор) подразумевает деятельность уполномоченных органов государственной власти (федеральных органов исполнительной власти и органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации), направленная на предупреждение, выявление и пресечение нарушений юридическими лицами, их руководителями и иными должностными лицами, индивидуальными предпринимателями, их уполномоченными представителями требований, установленных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, посредством организации и проведения проверок юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, организации и проведения мероприятий по профилактике нарушений обязательных требований, мероприятий по контролю, осуществляемых без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями, принятия предусмотренных законодательством Российской Федерации мер по пресечению и (или) устранению последствий выявленных нарушений, а также деятельность указанных уполномоченных органов государственной власти по систематическому наблюдению за исполнением обязательных требований, анализу и прогнозированию состояния исполнения обязательных требований при осуществлении деятельности юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 16.03.2009 N 228 "О Федеральной службе по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций" утверждено Положение о Федеральной службе по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (далее - Положение N 228).

Согласно пунктам 5.1.1.1 и 5.1.4 Положения N 228 Федеральная служба по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций осуществляет государственный контроль и надзор за соблюдением законодательства Российской Федерации в сфере средств массовой информации и массовых коммуникаций, телевизионного вещания и радиовещания, а также за соблюдением лицензиатами лицензионных условий и требований.

В соответствии с пунктом 4 Положения N 228 Федеральная служба по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы во взаимодействии с другими федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, общественными объединениями и иными организациями.

Согласно пунктам 7.1 и 7.1.3 Положения N 74 Управление осуществляет на подведомственной территории государственный контроль и надзор за деятельностью юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, физических лиц и редакций средств массовой информации на территории субъекта (субъектов) Российской Федерации, определенной Положением N 74, за соблюдением лицензионных условий и требований владельцами (соискателями) лицензий, предоставление которых отнесено к компетенции Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций.

В соответствии с частью 8 статьи 19 Федерального закона плановая проверка лицензиата проводится в соответствии с ежегодным планом проведения плановых проверок, разработанным в установленном порядке и утвержденным лицензирующим органом.

Частью 3 статьи 9 Федерального закона N 294-ФЗ предусмотрено, что плановые проверки проводятся на основании разрабатываемых и утверждаемых органами государственного контроля (надзора), органами муниципального контроля в соответствии с их полномочиями ежегодных планов.

Как следует из заявления, ООО «Медиахолдинг «Омикс» утверждает об отсутствии с 01.07.2021 нормативно-правовой базы для проведения Управлением Роскомнадзора по Кемеровской области-Кузбассу мероприятия в форме систематического наблюдения, в рамках которого проверяется выполнение вещателем лицензионных условий.

Одновременно заявитель ссылается на положения ст. 57 и ст. 95 Федерального закона «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации» от 31.07.2020 N 248-ФЗ (далее - Федеральный закон № 248-ФЗ), которые должны были, по его мнению, применяться Управлением Росконадзора по Кемеровской области-Кузбассу при организации мероприятия с целью проверки выполнения предписания.

Как следует из оспариваемого акта систематического наблюдения от 04.02.2022 №А-42/3/МК-43/42/5 основанием проведения мероприятия в отношении юридического лица - ООО «Медиахолдинг «Омикс» является задание Управления Роскомнадзора по Кемеровской области-Кузбассу от 13.12.2021 № МК-43/42 (далее - Задание от 13.12.2021 № МК-43/42).

Правовым основанием проведения Управлением Роскомнадзора по Кемеровской области планового систематического наблюдения являются Федеральный закон от 26.12.2008 №294-ФЗ, приказ Минкомсвязи России от 12.01.2018 № 4 «Об утверждении порядка оформления и содержания заданий на проведение мероприятий по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями при осуществлении федерального государственного надзора в сфере связи, государственного контроля и надзора за соблюдением законодательства Российской Федерации в сфере средств массовой информации и массовых коммуникаций, телевизионного вещания и радиовещания и порядка оформления результатов таких мероприятий» (далее - приказ Минкомсвязи от 12.01.2018 №4), приказ Роскомнадзора от 18.12.2018 №197 «Об утверждении Административного регламента осуществления Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций государственного контроля (надзора) за соблюдением законодательства Российской Федерации в сфере телевизионного вещания и радиовещания» (далее - Административный регламент осуществления государственного контроля (надзора)), приказ Роскомнадзора от 18.12.2018 №198 «Об утверждении административного регламента осуществления федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций лицензионного контроля в сфере телевизионного вещания и радиовещания» (далее - Административный регламент осуществления лицензионного контроля).

Согласно пункту 4 Административного регламента осуществления лицензионного контроля и пункту 4 Административного регламента осуществления государственного контроля (надзора) предметом государственного контроля (надзора) является проверка соблюдения российскими юридическими лицами, осуществляющими формирование телеканала или радиоканала и его распространение в установленном порядке на основании лицензии на телевизионное вещание, радиовещание на территории Российской Федерации (далее - вещатель), требований Закона РФ «О средствах массовой информации».

Как установлено п. 7 ч. 1 ст. 8.3 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ к мероприятиям по контролю, при проведении которых не требуется взаимодействие органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля с юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, относятся наблюдение за соблюдением обязательных требований, требований, установленных муниципальными правовыми актами, посредством анализа информации о деятельности либо действиях юридического лица и индивидуального предпринимателя, которая предоставляется такими лицами (в том числе посредством использования федеральных государственных информационных систем) в орган государственного контроля (надзора), орган муниципального контроля в соответствии с федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации или может быть получена (в том числе в рамках межведомственного информационного взаимодействия) органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля без возложения на юридических лиц и индивидуальных предпринимателей обязанностей, не предусмотренных федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Мероприятия по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями проводятся уполномоченными должностными лицами органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля в пределах своей компетенции на основании заданий на проведение таких мероприятий, утверждаемых руководителем или заместителем руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля  (ч. 2 ст.  8.3 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ). 

Порядок оформления и содержание заданий, указанных в ч. 2 ст. 8.3, и порядок оформления должностными лицами органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля результатов мероприятия по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями, в том числе результатов плановых (рейдовых) осмотров, обследований, исследований, измерений, наблюдений, устанавливаются федеральными органами исполнительной власти, осуществляющими нормативно-правовое регулирование в соответствующих сферах государственного контроля (надзора), органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, а также органами местного самоуправления (ч. 4  ст.  8.3 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ). 

В соответствии с п. 1 приказа Минкомсвязи от 12.01.2018 №4,  п. 33 Административного регламента осуществления государственного контроля (надзора), п. 35 Административного регламента осуществления лицензионного контроля, задание на проведение плановых мероприятий по контролю оформляется в виде плана мероприятий по контролю на календарный год, утверждаемого руководителем территориального органа Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций.

Как установлено  п. 62 Административного регламента осуществления государственного контроля (надзора), п. 63, 67.2 Административного регламента осуществления лицензионного контроля при проведении систематического наблюдения должностные лица территориального органа, уполномоченные на его проведение, осуществляют запись эфира телеканала или радиоканала (срок записи не менее 7 календарных дней) с привлечением соответствующего территориального подразделения радиочастотной службы для осуществления записи эфира вещателя.

В то же время Федеральным законом от 11.06.2021 №170-ФЗ, которым в Федеральный закон №294-ФЗ введена ст. 26.3, не отменяется действие ст. 8.3 Федерального закона №294-ФЗ. Единственное положение, признанное утратившим законную силу в соответствии со статьей 85 Федерального закона №170-ФЗ, является пункт 2 части 1 статьи 8.3 Федерального закона №294-ФЗ, а именно: «К мероприятиям по контролю, при проведении которых не требуется взаимодействие органа государственного контроля(надзора), органа муниципального контроля с юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями относятся - административные обследования объектов земельных отношений».

Из вышеуказанного следует, что Приказ Минкомсвязи от 12.01.2018 №4, определяющий форму и содержание задания на проведение плановых и внеплановых мероприятий по контролю (надзору) за соблюдением законодательства Российской Федерации в сфере связи, средств массовой информации и массовых коммуникаций, телевизионного вещания и радиовещания, а также порядок оформления результатов таких мероприятий, и принятый в соответствии с ч. 4 ст. 8.3 Федерального закона №294-ФЗ, также является действующим. Какие-либо нормативно-правовые акты, отменяющие действие Приказа Минкомсвязи от 12.01.2018 № 4, также отсутствуют.

Кроме того, порядок осуществления государственного контроля (надзора) за соблюдением законодательства Российской Федерации в сфере телевизионного вещания и радиовещания утвержден Приказом Роскомнадзора от 18.12.2018 № 197 «Об утверждении Административного регламента осуществления Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций государственного контроля (надзора) за соблюдением законодательства Российской Федерации в сфере телевизионного вещания и радиовещания», зарегистрированного в Минюсте России 04.04.2019 регистрационный номер 54288 (далее - Приказ № 197).

Одновременно с этим, порядок осуществления лицензионного контроля в сфере телевизионного вещания и радиовещания утвержден Приказом Роскомнадзора от 18.12.2018 № 198 «Об утверждении административного регламента осуществления федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций лицензионного контроля в сфере телевизионного вещания и радиовещания», зарегистрированного в Минюсте России 03.04.2019 регистрационный номер 54254 (далее - Приказ № 198).

Вышеуказанные регламенты приняты в соответствии с п. 2 Правил разработки и утверждения административных регламентов осуществления государственного контроля (надзора), утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 16.05.2011 № 373, и определяют порядок выполнения государственной функции по осуществлению государственного контроля и надзора за соблюдением законодательства Российской Федерации в сфере средств массовой информации и массовых коммуникаций, телевизионного вещания и радиовещания, предусмотренной п. 5.1.1.1 Положения о Федеральной службе по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 16.03.2009 № 228.

Мероприятия по контролю в форме плановых и внеплановых систематических наблюдений проводятся без взаимодействия органа государственного контроля (надзора) с юридическими лицами в соответствии с п. 25 Приказа №197, п. 34 Приказа №198.

В соответствии с п. 62 Приказа №197, и. 63 Приказа №198 систематическое наблюдение проводится в форме плановых и внеплановых мероприятий поконтролю без взаимодействия с проверяемым (контролируемым) лицом.

Согласно п. 65 Приказа №197, п. 66 Приказа №198 в рамках систематического наблюдения возможно проведение проверки соблюдения вещателем обязательных требований, как по одной, так и по нескольким лицензиям.

Согласно п. 79 Приказа №197, п. 80 Приказа №198, по результатам систематического наблюдения должностными лицами, проводящими систематическое наблюдение, составляется акт в одном экземпляре.

Какие-либо нормативно-правовые акты, отменяющие действие указанных административных регламентов, также отсутствуют.

Согласно п. 20 ч. 5 ст. 2 Федерального закона №248-ФЗ положения настоящего Федерального закона не применяются к организации и осуществлению государственного контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации в сфере средств массовой информации, осуществляемый без взаимодействия с контролируемым лицом.

С учетом изложенного суд приходит к выводу, что доводы заявителя об отсутствии нормативно-правовой базы для проведения Управлением Роскомнадзора по Кемеровской области-Кузбассу мероприятия в форме систематического наблюдения, а также ссылка на то, что проверка исполнения предписания должна была быть проведена, в соответствии с положениями Федерального закона №248-ФЗ, являются необоснованными. Таким образом, внеплановое систематическое наблюдение в отношении юридического лица - ООО «Медиахолдинг «Омикс» проведено по поручению центрального аппарата Роскомнадзора на основании задания руководителя Управления Роскомнадзора по Кемеровской области-Кузбассу в целях контроля выполнения ранее выданного предписания об устранении выявленного нарушения № П-0/-/1/267 от 17.11.2021 в соответствии с нормами действующего законодательства.

ООО «Медиахолдинг «Омикс» в своем заявлении указывает на то, что единственным положением, предусматривающим основания и порядок проведения мероприятий без взаимодействия уполномоченных на осуществление государственного контроля (надзора) органов с проверяемыми (контролируемыми) лицами, является положение, утвержденное Постановлением Правительства от 03.02.212 №75. Одновременно заявитель утверждает, что по результатам контрольных (надзорных) мероприятий оформляется докладная записка, а не акт, в которой указываются сведения о результатах проведения мероприятия в отношении телеканала (радиоканала).

В подтверждение данного утверждения Заявитель ссылается на положения Постановления Правительства Российской Федерации от 03.02.2012 №75 «Об утверждении положения об осуществлении мероприятий по контролю (надзору) за соблюдением законодательства Российской Федерации о средствах массовой информации, при проведении которых не требуется взаимодействие уполномоченных на осуществление государственного контроля (надзора) органов с проверяемыми (контролируемыми) лицами (далее - Положение №75), а именно на п.п. «е» п. 9 Положения №75 согласно которому в случае, если по результатам проведения мероприятия выявляется факт несоответствия содержания средства массовой информации обязательным требованиям, уполномоченные лица составляют докладную записку руководителю органа по контролю или его заместителю, в которой, в том числе, указываются сведения о результатах проведения мероприятия в отношении телеканала (радиоканала), свидетельствующие о наличии признаков нарушения лицензионных требований, установленных законодательством Российской Федерации о лицензировании.

Как следует из Постановления Правительства Российской Федерации от 03.02.2012 N 75 утверждено Положение об осуществлении мероприятий по контролю (надзору) за соблюдением законодательства Российской Федерации о средствах массовой информации, при проведении которых не требуется взаимодействие уполномоченных на осуществление государственного контроля (надзора) органов с проверяемыми (контролируемыми) лицами (далее - Положение N 75).

Из пункта 1 Положения N 75 следует, что им определяется порядок осуществления мероприятий по контролю (надзору) за соблюдением законодательства Российской Федерации о средствах массовой информации учредителями, редакциями, издателями и распространителями средств массовой информации, государственными органами, организациями, учреждениями, предприятиями и общественными объединениями, должностными лицами, журналистами, авторами распространенных сообщений и материалов, вещателями, при проведении которых не требуется взаимодействие уполномоченных на осуществление государственного контроля (надзора) органов с проверяемыми (контролируемыми) лицами (далее - мероприятия).

Согласно пункту 2 Положения N 75 мероприятия проводятся Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций и ее территориальными органами (Роскомнадзором).

Следовательно, мероприятия по контролю без взаимодействия с юридическими и физическими лицами, индивидуальными предпринимателями (систематическое наблюдение) проводятся на территории территориального органа Роскомнадзора, соответственно, документы у лицензиата не запрашиваются, его представитель не вызывается, взаимодействие с вещателем не проводится.

Вместе с тем, на основании задания Руководителя Управления Роскомндзора по Кемеровской области-Кузбассу №МК-43/42 от 13.12.2021 в отношении ООО «Медиахолдинг «Омикс» проводилось мероприятие государственного контроля (надзора) за соблюдением ООО «Медиахолдинг «Омикс» как российским юридическим лицом, осуществляющим формирование радиоканала и его распространение в установленном порядке на основании лицензии на радиовещание №25571 от 01.07.2014 обязательных и лицензионных требований в сфере телевизионного вещания, радиовещания в форме внепланового систематического наблюдения в соответствии со ст. 56.1 Закона о СМИ. Мероприятия по анализу содержания средств массовой информации для определения их соответствия требованиям законодательства Российской Федерации о средствах массовой информации в соответствии со ст. 56 Закона о СМИ Управлением Роскомнадзора по Кемеровской области-Кузбассу в отношении ООО «Медиахолдинг «Омикс» в рамках мероприятия государственного контроля (надзора) не проводились, так как ООО «Медиахолдинг «Омикс» не является зарегистрированным средством массовой информации (отсутствует запись о внесении «Медиахолдинг «Омикс» в реестр зарегистрированных средств массовой информации).

Вышеуказанное задание утверждено Руководителем Управления по Кемеровской области-Кузбассу в части исполнения приказа Минкомсвязи №4 от 12.01.2018 «Об утверждении порядка оформления и содержания задний на проведение мероприятий по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями при осуществлении федерального государственного надзора в сфере связи, государственного контроля и надзора за соблюдением законодательства Российской Федерации в сфере средств массовой информации и массовых коммуникаций, телевизионного вещания и радиовещания и порядка оформления результатов таких мероприятий».

Согласно п.п. «а» п. 6 Приказа Минкомсвязи от 12.01.2018 №4 результаты проведения мероприятий по контролю при осуществлении федерального государственного надзора в сфере связи, государственного контроля и надзора за соблюдением законодательства Российской Федерации в сфере телевизионного вещания и радиовещания, оформляются - в виде акта.

В соответствии с п.п. «б» п. 6 Приказа Минкомсвязи от 12.01.2018 №4 результаты проведения мероприятий по контролю при осуществлении государственного контроля и надзора за соблюдением законодательства Российской Федерации о средствах массовой информации - в виде докладной записки на имя должностного лица, утвердившего задание на проведение мероприятия по контролю.

Следовательно, результаты мероприятия государственного контроля (надзора) за соблюдением законодательства Российской Федерации в сфере телевизионного вещания и радиовещания в отношении ООО «Медиахолдинг «Омикс» оформляются в виде акта систематического наблюдения.

Докладная записка в отношении ООО «Медиахолдинг «Омикс» должна быть оформлена только в том случае, если в отношении ООО «Медиахолдинг «Омикс» проводилось мероприятие по контролю (надзору) за соблюдением законодательства РФ о средствах массовой информации, предметом которого являлся анализ содержания средств массовой информации для определения их соответствия требованиям законодательства РФ о средствах массовой информации.

Следовательно, ООО «Медиахолдинг «Омикс» ссылается на п.п. 9,10 Положения № 75 безосновательно.

Таким образом, учитывая, что Управление проводило мероприятие в отношении именно юридического лица ООО «Медиахолдинг «Омикс», осуществляющего деятельность по вещанию на основании лицензии на осуществление радиовещания № 25571 от 01.07.2014, а не мероприятие в отношении средства массовой информации, составление докладной записки в данном случае не предусмотрено действующими нормативно-правовыми актами. 

ООО «Медиахолдинг «Омикс» утверждает, что внеплановое систематическое наблюдение было проведено с искажением фактических обстоятельств. Также Заявитель утверждает, что при подсчете объема вещания СМИ Радио «Омикс», в него безосновательно были включены программы другого СМИ Радио «Шансон».

При этом ООО «Медиахолдинг «Омикс» обосновывает свою позицию тем фактом, что сведения о принадлежности программ СМИ Радио «Шансон» размещены в сети «Интернет» и являются общедоступными.

Указанные доводы заявителя отклоняются судом как несостоятельные, на основании следующего.

Как следует из пояснений заинтересованного лица, а также представленных в материалы дела доказательств, Роскомнадзором выработан единый подход к проверке территориальными органами Роскомнадзора в рамках контрольно-надзорных мероприятий соблюдения вещателями требований об объеме вещания средства массовой информации, указанного в лицензии. Данный подход зафиксирован в письме Роскомнадзора от 04.02.2014 №05КМ-3178 «Разъяснения о порядке подсчета объема вещания телеканала (радиоканала)».

Согласно вышеназванному письму при проведении лицензирующим органом проверки соблюдения объемов вещания телеканала (радиоканала) учитывается, что общий объем вещания СМИ включает в себя рекламу в объеме, установленном законодательством о рекламе, и передачи, распространяемые в рамках телеканала (радиоканала).

В случае распространения по лицензии двух средств массовой информации объем вещания регионального СМИ подсчитывается путем сложения: времени, затраченного на вещание непосредственно телепередач (радиопередач); рекламных блоков в "окнах" регионального вещания; рекламных блоков в "окнах" для размещения в эфире сетевого партнера "региональных рекламных блоков", если они сопровождаются выходными данными регионального СМИ, его наименованием и (или) логотипом.

Если в сетевого партнера размещается региональная реклама, которая не сопровождается наименованием, логотипом и (или) выходными данными регионального СМИ, такая реклама в общий объем регионального СМИ не включается и относится к объему вещания СМИ сетевого партнера.

Вместе с тем, при анализе соблюдения процентного соотношения направлений вещания, указанных в лицензии, из общего объема вещания СМИ исключается эфирное время, затраченное на рекламу, и данный объем принимается за 100%.

Согласно выписке из реестра лицензий ООО «Медиахолдинг «Омикс», осуществляет лицензируемый вид деятельности - радиовещание радиоканала на основании лицензии № 25571 от 01.07.2014, сроком действия лицензии до 02.09.2024.

В соответствии с разделом 2 приложения к указанной выписке из реестра лицензий, на территории Кемеровской области-Кузбасса в городах Белово и Ленинск-Кузнецкий ООО «Медиахолдинг «Омикс» осуществляет вещание радиоканалов на частоте 91,3 МГц в объеме 168 часов в неделю, при этом соотношение вещания радиоканалов четко определено лицензией.

ООО «Медиахолдинг «Омикс» осуществляет вещание продукции двух СМИ - Радио «Омикс» (10 часов) и Радио Шансон (158 часов).

Согласно абз. 15 ст. 2 Закона Российской Федерации «О средствах массовой информации» от 27.12.1991 № 2124-1 под вещателем понимается российское юридическое лицо, осуществляющее формирование телеканала или радиоканала и его распространение в установленном порядке на основании лицензии на телевизионное вещание, радиовещание.

Согласно ч. 1 ст. 31 Закона Российской Федерации «О средствах массовой информации» от 27.12.1991 № 2124-1 телевизионное вещание, радиовещание (далее также - вещание) осуществляются вещателем на основании лицензии на вещание, предоставленной федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации (далее - лицензирующий орган).

Таким образом, именно юридическое лицо ООО «Медиахолдинг «Омикс» являясь вещателем радиоканалов, заявленных в лицензии № 25571 от 01.07.2014, осуществляет их формирование и распространение в установленном порядке на основании лицензии на радиовещание.

Именно на юридическом лице ООО «Медиахолдинг «Омикс» лежит обязанность по соблюдению объемов вещания транслируемых радиоканалов и соответственно именно обществом должен соблюдаться объем вещания распространяемых СМИ, в связи с чем, обязанность по объявлению выходных данных того или иного радиоканала лежит на лицензиате вещателе.

Согласно лицензионным условиям обозначенной выше лицензии, на частоте 91,3 МГц на территории Кемеровской области-Кузбасса в городах Белово и Ленинск-Кузнецкий может осуществлять вещание только один вещатель - ООО «Медиахолдинг «Омикс». ООО «Медиахолдинг «Омикс» самостоятельно формирует продукцию СМИ Радио «Омикс» и Радио Шансон в рамках программной концепции вещания, следовательно, самостоятельно может, определять программы, вещаемые в составе радиоканалов в рамках действующего законодательства.

В соответствии с частями 2, 5 статьи 27 Закона Российской Федерации «О средствах массовой информации» от 27.12.1991№2124-1, вещание радиоканала должно сопровождаться объявлением наименования радиоканала, а также указанием на зарегистрировавший его орган и регистрационный номер.

Так, в результате анализа записи эфира за период с 00:00 17.01.2022 по 24:00 23.01.2022 установлено, что начало выхода в эфир радиоканала Радио «Омикс» сопровождается объявлением выходных данных радиоканала Радио «Омикс», начало выхода в эфир радиоканала Радио Шансон сопровождается объявлением выходных данных радиоканала Радио Шансон. При подсчете объема вещания радиоканала Радио «Омикс» Управление Роскомнадзора по Кемеровской области-Кузбассу учитывало в объем вещания радиоканала Радио «Омикс» передачи после выходных данных радиоканала Радио «Омикс», в объем вещания радиоканала Радио Шансон передачи после выходных данных радиоканала Радио Шансон.

Сведения, полученные в результате анализа записи эфира по Лицензии серии РВ №25571 от 01.07.2014 за период с 00:00 17.01.2022 по 24:00 23.01.2022 не позволили сделать вывод о нарушении порядка объявления выходных данных, так как выходные данные радиоканалов «Радио Омикс», «Радио Шансон» объявляются в соответствии с требованиями ст. 27 Закона Российской Федерации от 27 декабря 1991 года №2124-1 «О средствах массовой информации», рекомендациями Роскомнадзора.

При рассмотрении настоящего дела судом установлено, что Арбитражным судом Кемеровской области по делу №А27-7361/2022 (оставленному в силе в полном объеме постановлениями Седьмого арбитражного апелляционного суда от 14.07.2022) было установлено наличие в действиях ООО Медиохолдинг «Омикс» и его непосредственного руководителя ФИО2 (согласно сведениями из ЕГРЮЛ в отношении ООО «Медиахолдинг «Омикс» ФИО2 является генеральным директором ООО «Медиахолдинг «Омикс», лицом, имеющим право действовать без доверенности, осуществляющим организационно-распорядительные функции) объективной стороны правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Суд указывает на то, что судебный акт по делу №А27-7361/2022 был отменен Арбитражным судом Западно-Сибирского округа 21.10.2022, причиной отмены судебного акта послужило то, что срок привлечения к административной ответственности, составляющий три месяца, к моменту принятия решения истек. Однако истечение срока давности привлечения к административной ответственности к моменту рассмотрения дела не относится к реабилитирующим основаниям, поскольку лицо, допустившее административное правонарушение фактически освобождается лишь от административного наказания. Таким образом, суд приходит к выводу о наличии в действиях ООО Медиахолдинг «Омикс» состава правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Судом установлено, что предмет спора по настоящему делу уже был предметом оценки в деле №А27-7361/2022.

В соответствии с частью 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Пунктом 46 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации №2 (2018) определено, что обстоятельства, установленные вступившим в законную силу решением суда по ранее рассмотренному им делу, не доказываются вновь и не подлежат оспариванию при рассмотрении судом другого административного дела, в котором участвуют лица, в отношении которых установлены эти обстоятельства.

В Определении Конституционного Суда РФ от 27.03.2018 № 742-0 со ссылкой на позицию Конституционного Суда Российской Федерации в Постановлении от 21 декабря 2011 года N 30-П указано, что признание преюдициального значения судебного решения, будучи направленным на обеспечение стабильности и общеобязательности судебного решения, исключение возможного конфликта судебных актов, предполагает, что факты, установленные судом при рассмотрении одного дела, впредь до их опровержения принимаются другим судом по другому делу в этом же или ином виде судопроизводства, если они имеют значение для разрешения данного дела. Тем самым преюдициальность служит средством поддержания непротиворечивости судебных актов и обеспечивает действие принципа правовой определенности.

Таким образом, само по себе распространение после выходных данных радиоканала «Радио Омикс» до выходных радиоканала «Радио Шансон» фразы «Радио Шансон» без сообщения об ограничении распространения продукции радиоканала среди определенной возрастной категории и объявление наименований передач радиоканала «Радио Шансон» - не являются подтверждением начала выхода в эфир радиоканала «Радио Шансон».

Учитывая, что ООО «Медиахолдинг «Омикс» сам определяет, что именно и когда вещать на предоставленном в соответствии с лицензией радиоканале, не имеется никаких нормативных ограничений права вещать принадлежащие и выпускаемые иными лицами программы в том хронометраже, который именно вещатель сам определяет, в данном случае не имеют правового значения ни авторство программы, ни ее хронометраж, установленный автором данной программы, ввиду чего доводы о том, что указанные обстоятельства вещания (объема) не были учтены Управлением, не могут быть приняты. За формирование, выход и хронометраж программ на предоставленном вещателю радиоканале - отвечает именно вещатель.

В силу статьи 4 АПК РФ за судебной защитой в арбитражный суд может обратиться лицо, чьи права и законные интересы нарушены, а предъявление иска имеет цель восстановления нарушенного права.

Доказательства того, что действиями  Управления  Роскомнадзора по Кемеровской области  допущено  нарушение прав и законных интересов  заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, в деле отсутствуют.

Согласно части 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

При указанных обстоятельствах суд пришел к выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения заявленного требования.

Судебные расходы в соответствии со статьей статьи 110 АПК РФ суд относит на  заявителя.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 180, 181, 198, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  суд

р е ш и л:

Заявленные требования оставить без удовлетворения.

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия.

Решение, вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его вступления в законную силу, при условии, если оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Кемеровской области.

Судья                                                                                  В.В. Власов