Арбитражный суд Волгоградской области

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

город  Волгоград

«20 »      октября    2021 г.

Дело № А12-18726/2021

Арбитражный суд Волгоградской области

в составе судьи      Загоруйко Т.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи  Самойловой Е.А.,

рассмотрев  в судебном заседании     дело по иску    Публичного акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» (ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>; 400001, 

<

...>) к    обществу с ограниченной ответственностью «СВ-Доннефтепродукт» (ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>; 404507, Волгоградская область, 

<

...>) о взыскании 50 000 руб., третье лицо: Акционерное общество «Волгоградские межрайонные электрические сети» (ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>; 400017, 

<

...>), 

при участии в судебном заседании: 

от истца – ФИО1, доверенность № 271 от 23.12.2020 г.,  после перерыва- не явилась; 

от ответчика – ФИО2, доверенность №15 от 12.03.2021 г., после перерыва- не явилась; 

от третьего лица –  ФИО3, доверенность № 356 от 15.10.2021 г.  после перерыва-не явился, ФИО4, доверенность № 253 от 31.12.2020 г., 

У С Т А Н О В И Л:

Публичное акционерное общество «Волгоградэнергосбыт»   обратилось  с иском к    обществу с ограниченной ответственностью «СВ-Доннефтепродукт» о взыскании 50 000 руб. задолженности   за безучетно потребленную электроэнергию  по договору энергоснабжения №5023910/12 от 01.11.2011   за расчетный период апрель 2021 г, рассчитанной на основании   акта о неучтенном потреблении электроэнергии №000031 от 14.04.2021. 

Определением суда от 26.07.2021 г. принято увеличение суммы исковых требований до 193 078 руб. 32 коп.  

         Ответчик         возражает против удовлетворения иска ПАО  «Волгоградэнергосбыт»   по доводам, изложенным в  возражениях и письменных пояснениях.   Указывает  на отсутствие уведомления о проверке и составление акта в отсутствие уполномоченного представителя. Ссылается   на  выводы завода-изготовителя  об отсутствии признаков вмешательства в работу счетчика, изложенные в  техническом  акте от 25.08.2021 №152/291, а также на выводы заключения эксперта от 02.06.2021 №576 об отсутствии нарушения пломб и необоснованность расчета объема безучетного потребления.   Указывает также на отсутствие в акте  о неучтенном потреблении электроэнергии №000031 от 14.04.2021 сведений о том, какие именно действия ответчика привели к искажению данных об объеме потребления   электроэнергии.  

         3-е лицо  АО «ВМЭС»  поддерживает  исковые требования  ПАО  «Волгоградэнергосбыт» .     

         Изучив представленные  доказательства,  выслушав доводы участвующих в деле лиц,  исходя из   требований  ст.ст. 309,310, 539,544 ГК РФ и условий заключенного     договора,  суд  приходит к следующим выводам.  

          Как следует из материалов дела и не оспорено участвующими в деле  лицами,        ПАО  «Волгоградэнергосбыт»  (гарантирующий поставщик) и  ООО «СВ-Доннефтепродукт»        (потребитель) заключен договор энергоснабжения   №5023910/12 от 01.11.2011,     согласно  которому   истец  обязался осуществлять продажу электроэнергии (мощности) покупателю в точках поставки, определенных в Приложении 3 к договору, а так же самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, а потребитель обязался оплачивать   приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги (пункт 1.1 договора). 

         В пункте 1.2 договора определено, что система коммерческого учета электрической энергии и мощности, приборы коммерческого учета, измерительные комплексы (СКУЭ) – это совокупность технических средств учета (счетчиков энергии, трансформаторов тока и напряжения, цепей вторичной коммутации и т.д.), позволяющих учитывать количество принятой потребителем энергии (мощности). 

         Согласно пункту 2.3.3 договора, покупатель  обязан обеспечить  работоспособность СКУЭ, обеспечивать сохранность пломбировки и знаков  визуального контроля.    В течение 24 часов с момента выявления фактов неисправности  или утраты, истечения срока межповерочного интервала,    и/или ее элементов, выявления нарушения пломбировки или знаков визуального контроля извещать гарантирующего поставщика об утрате (неисправности) СКУЭ (элементов СКУЭ) или нарушении пломб и знаков визуального контроля.  

          В соответствии с пунктами 4.1-4.3 договора перечень, расположение и индивидуальные характеристики СКУЭ приведены в приложениях   к договору.   Все элементы СКУЭ подлежат обязательной пломбировке с составлением соответствующего акта.                

           Условиями пункта 5.1 договора установлено, что определение количества потреблённой   в расчётном периоде энергии (мощности) производится   поставщиком на основании ведомости (приложение 4,4а), актов  о неучётнном потребления и замещающей информации о потреблении энергии (мощности) (при её наличии) в точках поставки. 

          В приложении к договору стороны согласовали договорные величины поставки энергии, перечень точек поставки и приборов коммерческого учёта.          

          В соответствии с п.5.7 договора при наличии актов о неучтенном потреблении энергии (мощности), предусмотренных п.п. 4.6 и 5.1 договора,   объем энергии (мощности),  потребленной  с нарушениями   определяется комиссионно     в соответствии с  Правилами в порядке, определенном  пунктами 5.7.1-5.7.4  договора. 

         В соответствии с  Федеральным законом от 26.03.2003 «Об электроэнергетике» №35-ФЗ    от 26.03.2003    АО «ВМЭС»      является сетевой организацией, оказывающей услуги по передаче электроэнергии с использованием объектов электросетевого хозяйства.    

          Как усматривается из материалов дела,   в результате проведённой     проверки учета электрической энергии на   эксплуатируемом ответчиком объекте (АЗС)   по адресу 

<

...>  АО «ВМЭС» выявлен факт безучетного потребления электрической энергии: вмешательство в работу прибора учета путем установки в него не  предусмотренного заводом-изготовителем оборудования с целью хищения электрической энергии; пломбы ОТК и  госповерителя имеют признаки  не заводского исполнения,  прибор учета    учитывает не  весь объем потребляемой электроэнергии. Фактически замеренная эл. изм. клещами   нагрузка значительно  (более  30%)  отличается от значений  отображенной на дисплее  прибора учета:  по ПУ Фа-9,5А, Фв-9А, Фс-9,5А, по эл.изм клещам  Фа-13А, Фв-14А, Фс-15А. 

Являвшийся объектом проверки    прибор  учета электроэнергии   тип счетчика СЕ 303S31 746 JAVZ   заводской №007701061000030     включен сторонами в Приложение №3 к указанному в обоснование иска договору энергоснабжения  №5023910/12 от 01.11.2011   в редакции дополнительного соглашения от 14.01.2013. 

Результаты проверки оформлены актом о неучтенном потреблении электроэнергии №000031 от 14.04.2021. 

 Сетевой организацией 14.04.2021 оформлены  также акт проверки     и акт замены прибора учета  с приложением материалов фото и видеофиксации.

 По результатам проверки   спорный  прибор учета   был демонтирован, упакован, опломбирован (акт от  14.04.2021 г.)  и передан потребителю  с последующим направлением для исследования на завод-изготовитель  ЗИП «Энергомера» филиал АО «Электротехнические заводы «Энергомера».   

По результатам проверки   также  демонтированы, упакованы,  опломбированы (акт от  14.04.2021 г.)  и    изъяты  сетевой организацией  с последующим направлением для исследования на завод-изготовитель   ООО «Альфа-Силтэк»  пломбы 349972, 12*0045970, 12*0045971, С8*0198962.   

          На основании указанного акта о неучтённом потреблений электроэнергии    истцом  определён объём безучётного потребления    в количестве    19281 кВт ч, согласно расчету сетевой организации  со ссылкой на п.п.187,195 Основных положений №442  за   период с  16.10.2020 (учитывая дату предыдущей проверки 15.06.2020)   по 14.04.2021   (за минусом оплаченной электроэнергии за указанный период -24519 кВтч). 

В соответствии с п.1 ст. 539  ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. 

Согласно пункту 1 статьи 541 ГК РФ количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении. Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 1 статьи 544 ГК РФ). 

В силу пунктов 1, 3 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. 

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами. 

            Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены гражданским законодательством, Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 .   

Постановлением Правительства Российской Федерации № 554 от 18.04.2020 в Основные положения № 442 внесены изменения, новая редакция Основных положений № 442 вступила в силу 01.07 2020. 

Согласно части 4 ГК РФ акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. Действие закона распространяется на отношения, возникшие до введения его в действие, только в случаях, когда это прямо предусмотрено законом. По отношениям, возникшим до введения в действие акта гражданского законодательства, он применяется к правам и обязанностям, возникшим после введения его в действие. 

Таким образом, новая редакция, введенная Постановлением Правительства Российской Федерации № 554 от 18.04.2020, распространяется на ранее заключенные договоры,  применительно к правоотношениям, возникшим после вступления ее в силу (то есть с 01.07.2020).

 В рассматриваемом споре проверка расчётного прибора учёта электрической энергии на объекте ответчика проведена и спорный акт о неучтенном потреблении электроэнергии   составлен  14.04.2021,  в связи с чем к правоотношениям сторон подлежат применению Основные положения № 442 в редакции Постановления Правительства Российской Федерации № 554 от 18.04.2020.  

   Действующее законодательство обязывает потребителей осуществлять расчеты за поставленные энергетические ресурсы на основании данных об их количественном значении, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов (пункт 2 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации").

В соответствии с пунктом   44 Основных положений N 442 ( в редакции на дату  возникновения спорных правоотношений сторон)  определение объема покупки электрической энергии (мощности), поставленной гарантирующим поставщиком в точках поставки по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) за расчетный период, осуществляется на основании данных об объемах потребления электрической энергии (мощности), определенных в соответствии с разделом X настоящего документа с использованием приборов учета или расчетных способов . 

В силу пункта  140  Основных положений N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании: показаний приборов учета, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета и приборов учета электрической энергии, присоединенных к интеллектуальным системам учета электрической энергии (мощности), и интеллектуальных систем учета электрической энергии (мощности); при отсутствии актуальных показаний или непригодности к расчетам приборов учета, измерительных комплексов - на основании расчетных способов, которые определяются замещающей информацией или иными расчетными способами, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.  

         Достоверность данных учета потребленных энергетических ресурсов обеспечивается путем соблюдения нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов учета (определенным законодательством об электроэнергетике, об обеспечении единства измерений, нормативно-технических документов и государственных стандартов); правильностью установки приборов учета (место установки, схема подключения); допуском соответствующих приборов учета в эксплуатацию в установленном порядке; надлежащей эксплуатацией приборов учета; периодичностью поверки и соблюдением режима потребления энергии; обеспечением целостности и сохранности прибора учета, а также средств маркировки/контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля (статья 9 Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений",  требования  Основных положений N 442).

         Согласно п. 141 Основных положений N 442, для целей определения объемов потребления    электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства используются показания приборов учета, соответствующих требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, требованиям, предусмотренным настоящим разделом, в том числе к месту установки и классу точности, имеющих неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля, допущенных в эксплуатацию в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации об электроэнергетике на дату допуска.                

          С учетом требований ст.ст. 539 и 543 ГК РФ  и   п.139  Основных положений N 442, обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета и (или) иного оборудования, используемых для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности), а также пломб и (или) знаков визуального контроля  возлагается на собственника (владельца) энергопринимающих устройств, объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства (в отношении граждан - потребителей электрической энергии - собственника (владельца) земельного участка), в границах балансовой принадлежности которых   установлены приборы учета и   иное оборудование, которое используется для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности).    

В соответствии с пунктом 2.11.6 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утв. приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, все средства измерений и учета электрической энергии, а также информационно-измерительные системы должны быть в исправном состоянии и готовыми к работе.

Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.      

В соответствии с пунктами 1.2.1, 1.2.2,  1.2.3, 2.11.16  Правил   N6, потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил и других нормативно-технических документов.    Ответственность за их сохранность   несет персонал энергообъекта.  При этом,    потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию о возникновении неисправностей и иных дефектах системы учета.      

Организация  эксплуатации средств учета  электроэнергии должна вестись в соответствии   с требованиями  действующих нормативно-технических документов и инструкций завода-изготовителя (п.2.11.4 ПТЭЭП).   

С учетом   абзацев 3 и 4 п.145  Правил №442, пунктов 1.2.2, 2.11.17 Правил  №6,    невыполнение  обязанностей по поддержанию в надлежащем техническом состоянии   приборов учета электроэнергии лишает силы учет электроэнергии, осуществляемый   расчетным прибором учета, приводит к искажению данных об ее объеме, что в соответствии с пунктом 2 Правил № 442 квалифицируется как безучетное потребление и влечет применение к такому потребителю последствий, установленных   для случаев безучетного потребления. 

         Согласно правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 27.09.2017 N 301-ЭС17-8833, безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

         К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.  Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

        Таким образом, состав безучетного потребления  образуют  как активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета,  так и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации, в том числе осмотров приборов учета, с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.      

           Требования  пункта  175 и иные нормы  Основных положений №442,    направлены на стимулирование потребителей (абонентов) определять объем получаемых ресурсов с использованием приборов учета, следить за их исправностью, не допускать несанкционированного вмешательства в работу приборов учета  и в случае обнаружения каких-либо нарушений в их работе незамедлительно сообщать гарантирующему поставщику или сетевой организации.

            Согласно п. 169 Основных положений   N442   сетевые организации и гарантирующие поставщики проверяют соблюдение требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления в части организации коммерческого учета, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного потребления и бездоговорного потребления электрической энергии. 

       На основании пунктов 173,177 Основных положений №442 результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке.          

        Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа. 

        Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным. 

Факт выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии фиксируется в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составляемом сетевой организацией (пункт 177 Основных положений N 442), который должен соответствовать требованиям, установленным в пункте 178 Основных положений N 442 .                

         Пунктом 178 Основных положений N 442 предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, за исключением случая составления такого акта при выявлении бездоговорного потребления в период приостановления поставки электрической энергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, должны содержаться данные, в том числе : о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии). 

         При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

         Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации). При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта.  Уведомление потребителя о дате и времени составления акта осуществляется способом, определенным договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии), а в случае, когда указанным договором такой порядок не определен или договор отсутствует, - любым позволяющим подтвердить доставку указанного уведомления способом. В случае составления акта на месте выявления безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии в отсутствие лица, допустившего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, акт составляется с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки и (или) видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии. Отказ лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта фиксируется с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.           

В силу  п. 170 Основных положений №442, проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке. Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, в том числе соответствия пломб поверителя оттиску в свидетельстве о поверке и (или) записи в паспорте (формуляре) средства измерений, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка проводится не реже одного раза в год и может осуществляться в виде инструментальной проверки.Для целей настоящего документа под инструментальной проверкой понимается процесс оценки работоспособности прибора учета (измерительных трансформаторов и других элементов), заключающийся в проведении визуальной проверки и проверки характеристик элементов измерительного комплекса, устройств сбора и передачи данных, схемы их соединения с помощью инструментов и дополнительного оборудования. Плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного и согласованного в соответствии с настоящим документом.

 Изложенное в   Определении Верховного Суда Российской Федерации от 27.09.2017 № 301-ЭС17-8833   толкование пункта 2 Основных положений № 442,   не указывает на безусловное применение расчетного способа к потребителю, допустившему   вменяемые ему в вину нарушения   и влекут предусмотренные действующим законодательством последствия только при отсутствии опровергающих данное обстоятельство доказательств со стороны ответчика. 

То есть характер действий потребителя в зависимости от очевидности вмешательства в работу прибора учета влияет на распределение бремени доказывания между гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей, сетевой организацией) и потребителем относительно корректности работы прибора учета.  

Судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Лица, участвующие в деле, должны доказать обстоятельства, на которые они ссылаются как на основание своих требований и возражений, и несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (статьи 9, 65 АПК РФ).

  В силу части 1 статьи 64 и статей 71, 168 АПК РФ арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств, при оценке которых   руководствуется статьями 67 и 68 АПК РФ об относимости и допустимости доказательств.

         Исходя из буквального содержания указанных норм права, при наличии акта о неучтенном потреблении, составленного с соблюдением пунктов 2,  177-178 Основных положений N 442, факт выявленного безучетного потребления электрической энергии сетевой организацией   считается подтвержденным.

         Вместе с тем, исходя из требований статей 64, 68, 71 АПК РФ, акт о неучтенном потреблении подлежит оценке судом с точки зрения требований, предъявляемых к доказательствам в арбитражном процессе на предмет достоверности и допустимости, соответствия его требованиям   Основных положений N 442. 

Потребителем могут быть представлены   доказательства, оценка которых позволит исключить возможность применения расчетного способа исчисления объема потребленной электроэнергии. Потребитель, на которого возложена обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учета, должен доказать отсутствие со своей стороны факта вмешательства и нарушения порядка учета электрической энергии, а именно принятие всех необходимых мер для надлежащего исполнения данной обязанности,   требуемой от него  по характеру обязательства.  

Оценивая возражения ответчика  в части первоначальных доводов об отсутствии уведомления о проведении  проверки  и составлении акта в отсутствие уполномоченного представителя потребителя, суд отмечает следующее.

Проверка на объекте ответчика 14.04.2021 проведена в соответствии с  представленным сетевой организацией планом-графиком  на апрель 2021. 

  Ответчику  по адресу его государственной регистрации   направлено письменное уведомление от 23.03.2021 №1130-ц/20   о проведении плановой проверки 14.04.2021 .

Сетевой организацией представлен   отчет   об отслеживании почтовой корреспонденции, в котором содержатся сведения о вручении  почтовой корреспонденции   адресату 06.04.2021. 

Указанные  документы  ответчиком в установленном законом порядке не оспорены и  надлежащими доказательствами не опровергнуты.

В   оформленных по результатам проверки актах от 14.04.2021, в т.ч. акте о неучтенном потреблении  №000031   и  акте проверки     указано на проведение проверки с участием представителя потребителя энергетика ФИО5, который  от подписания актов отказался. 

Указанные обстоятельства зафиксированы в представленных  суду видео и фото материалах проверки.  

 Ответчиком не оспорено также      участие указанного лица в качестве энергетика  ООО «СВ-Доннефтепродукт»    в  проверке  на том же объекте ответчика      15.06.2020  с оформлением соответствующего акта проверки.  

  Кроме того, в акте замены спорного  прибора учета от 14.04.2021    указано на наличие  подписи  от имени потребителя  энергетиком ФИО5

При таких обстоятельствах отсутствуют основания полагать, что проверка проведена с нарушением  порядка  уведомления и в отсутствие  представителя потребителя. 

 Вместе  с тем, учитывая  все  представленные  доказательства в их совокупности, суд приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения иска.    

Основными положениями № 442 не регламентировано проведение проверки прибора учета и (или) установленных на нем пломб не в месте его (их) установки, в том числе посредством передачи прибора на исследование (экспертизу), что само по себе не исключает такой возможности в ситуации, когда у сетевой организации имеются обоснованные сомнения в исправности прибора, соответствии установленных пломб оригиналу и нет технической возможности выявить неисправность  на месте.  

Как усматривается из материалов дела, по результатам проверки    прибор учета ответчика  был демонтирован, упакован, опломбирован (акт от  14.04.2021 г.)  и передан потребителю  с последующим направлением для исследования на завод-изготовитель  ЗИП «Энергомера» филиал АО «Электротехнические заводы «Энергомера».   

  Согласно   выводам завода-изготовителя ЗИП «Энергомера» филиал АО «Электротехнические заводы «Энергомера»,   изложенным в  техническом  акте от 25.08.2021 №152/291, исследуемый счетчик   СЕ 303 S31 746-JAVZ   заводской №007701061000030  поступил от  ООО «СВ-Доннефтепродукт»    в упаковочной коробке, опечатанной пломбами визуального контроля ВМЭС  №№97*0164388,97*0164389,97*0164390, целостность упаковки и пломб не нарушена.  Оттиски пломб, установленных на счетчике, схожи по начертанию    знаков с оттисками клейм, применяемых на заводе-изготовителе. Установить подлинность пломб и оттисков не  представляется возможным в виду отсутствия оборудования. На пломбах обнаружены следы механического воздействия, при этом целостность пломбировочного узла не нарушена- пломбы обеспечивают препятствие  доступа к узлам учета регулировки и элементам конструкции счетчика.     Пломбировочная проволока визуально соответствует  материалам, применяемым при изготовлении счетчика. Повреждений винтов и корпуса счетчика не выявлено. Внутри корпуса счетчика не установлено устройств и радиодеталей, не предусмотренных конструкторской документацией завода-изготовителя, следов установки и последующего демонтажа  вышеуказанных устройств не обнаружено. Вмешательства в работу счетчика на программном уровне не выявлено. 

Таким образом,  по результатам  неоспоренного участвующими в деле лицами  исследования спорного прибора учета сделан однозначный вывод об отсутствии вменяемого в вину потребителю нарушения в виде   вмешательства в работу прибора учета путем установки в него не  предусмотренного заводом-изготовителем оборудования с целью хищения электрической энергии.

Указано также на схожесть    установленных на счетчике пломб  с оттисками клейм, применяемых на заводе-изготовителе и визуальное соответствие  пломбировочной проволоки    материалам, применяемым при изготовлении счетчика.  

 Ссылки  представителя  3-го лица на  наличие в  техническом  акте от 25.08.2021 №152/291   вывода об обнаружении  на пломбах   следов механического воздействия, не могут подтверждать обоснованности   вменяемого  в вину ответчику состава безучетного потребления, поскольку в   акте     о  неучтенном потреблении электроэнергии №000031 от 14.04.2021  не    указано на выявление нарушения в виде    следов механического воздействия на пломбы, а  зафиксирован опровергаемый   техническим  актом от 25.08.2021 №152/291  факт  вмешательства в работу прибора учета путем установки в него не  предусмотренного заводом-изготовителем оборудования и признаки  не заводского исполнения  пломб ОТК и  госповерителя. 

Кроме того, при наличии выводов относительно целостности пломбировочного узла и    обеспечения  пломбами  препятствий  для доступа к узлам учета регулировки и элементам конструкции счетчика, указанные сведения акта от 25.08.2021 №152/291  не могут придавать   доказательственного значения  акту о безучетном потреблении.  

Ссылки  сетевой организации на имеющиеся в   техническом  акте от 25.08.2021 №152/291    сведения о   непригодности счетчика к эксплуатации  также не могут  являться основанием для     расчета объема потребления электроэнергии ответчиком по правилам безучетного.  

Указанные сведения   основаны на   информации   электронных журналов, согласно которым  14.04.2021 произошел сбой в работе микросхемы памяти и сбой часов реального времени (текущая дата и время  в счетчике 01.01.2020 01:34:01)

14.04.2021  счетчик зафиксировал многократное срабатывание электронной пломбы, в этот же период  в Журнале  программирования  отражена  запись  технологических параметров и всплеск мощности в   Журнале  профили нагрузки. 

В акте приведены данные  указанных Журналов, согласно которым первая  фиксация вскрытия электронной пломбы  произведена  14.04.2021  в 13.20, сброс индикации  14.04.2021  в 13.40, всплеск мощности  14.04.2021  в 14.00.

Согласно   указанному акту, счетчик при подключении ведет учет электроэнергии с погрешностью -36%, время возникновения указанного дефекта, согласно журнала программирования    - 14.04.2021 . Вероятная причина сбоя в работе микросхем памяти присутствие в сети электромагнитной помехи, превышающей нормируемые значения, установленные ГОСТ  31818.11-2012.

Таким образом,  из акта усматривается, что выявленные  неисправности счетчика, влекущие  погрешность   учета потребляемой электроэнергии на момент его исследования заводом- изготовителем,  возникли 14.04.2021  не ранее 13.20 часов.

В то же время,  из материалов проверки, в том числе видеозаписи следует, что  счетчик демонтирован и передан потребителю   до момента возникновения  указанных неисправностей -   14.04.2021   не позднее  13 час.14 мин. 

С учетом изложенного, содержащиеся    в акте от 25.08.2021 №152/291   сведения о погрешности учета электроэнергии   вследствие  неисправности счетчика,  возникшей не ранее 13.20 часов    14.04.2021 (то есть,  после его демонтажа)  не могут  подтверждать  достоверность  указанного    в акте о безучетном  потреблении  нарушения   в виде   недоучета    потребляемой электроэнергии на момент  проведения  проверки (до его демонтажа и указанного в акте от 25.08.2021 №152/291     времени возникновения  указанной      неисправности.    

Указанные в акте от 25.08.2021 №152/291   сведения о срабатывании электронной пломбы  актом о неучтенном потреблении не зафиксированы и данное событие также  имело место по окончании проверки. 

В     техническом  акте от 25.08.2021 №152/291  содержится категоричный вывод об отсутствии внутри счетчика устройств и деталей, не предусмотренных заводом-изготовителем, а также  следов их установки и демонтажа  и отсутствии вмешательства в работу счетчика на программном уровне. 

В заключении эксперта ООО «Альфа-Силтэк» №576 от 02.06.2021, оформленном на основании письма АО «ВМЭС» об экспертизе пломбировочных устройств,    в отношении изъятых в ходе проверки    согласно акту от  14.04.2021 г   пломб 349972, 12*0045970, 12*0045971, С8*0198962   указано   следующее.   

В конструкцию пластиковой пломбы 349972   вмешательства не производилось. Целостность пломбировочной проволоки не нарушена. 

На пломбах-наклейках 12*0045970, 12*0045971, С8*0198962 присутствует заводское  термохромное покрытие. Материалы и герметичные  размеры пломб соответствуют оригинальным образцам завода-изготовителя  ООО «Альфа-Силтэк». Маркировка пломб соответствует  оригинальной технологии и утвержденному  макету производства. Термоиндикаторная сетка на наклейках присутствует  и соответствует технологии ООО «Альфа-Силтэк». 

Каких-либо следов несанкционированного вмешательства в конструкцию представленных пломб  349972, 12*0045970, 12*0045971, С8*0198962  не обнаружено, что указывает на то, что  данные пломбы не подвергались вскрытию и повторной установке.  

 Согласно выводам  исследования, все представленные на исследование пломбы оригинальные  и изготовлены на производстве ООО «Альфа-Силтэк». 

Суд учитывает, что данное Экспертное заключение, являющееся  внесудебным исследованием,   не  относится к  числу   доказательств, предусмотренных ст.86 АПК РФ.

Вместе с тем, и   технический   акт ЗИП «Энергомера» филиал АО «Электротехнические заводы «Энергомера»   от 25.08.2021 №152/291   и заключение   ООО «Альфа-Силтэк» №576 от 02.06.2021  отвечают признакам  иного письменного доказательства и  подлежат оценке наряду с другими доказательствами по  рассматриваемому делу.  

 Истцом и 3 лицом не опровергнуты   доводы    ответчика  о том, что указанные  в акте о безучетном потреблении  нарушения      при  наличии указанных выводов заводов-изготовителей в техническом акте   от 25.08.2021 №152/291    и заключении   ООО «Альфа-Силтэк» №576 от 02.06.2021     безусловно  не  свидетельствуют   о вмешательстве потребителя в работу прибора учета.  

         При таких обстоятельствах,  изложенные в  указанных  документах    выводы     опровергают  событие   вменяемого ответчику   состава неучтенного потребления  в виде   вмешательства в работу прибора учета путем установки в него не  предусмотренного заводом-изготовителем оборудования с целью хищения электрической энергии; наличия признаков не заводского исполнения пломб    госповерителя, а также недоучета  прибором учета  объема потребляемой электроэнергии (на момент проверки - до   его демонтажа и передачи потребителю).      

          Иных доказательств   совершения  ответчиком указанных в акте о безучетном потреблении нарушений, в т.ч.    вмешательства потребителя в работу измерительного комплекса  и  совершения    иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии,    суду не представлено. 

          Суд учитывает также, что, вопреки требованиям   Основных положений № 442,  в акте о неучтенном потреблении электроэнергии  №000031 от 14.04.2021   и соответствующем акте проверки    не указаны номера пломб, в отношении которых фиксируются признаки незаводского  исполнения, не содержится  изначального описания   пломб  и конкретных признаков несоответствия,   описания способа выявления такого несоответствия, сведений  кем, где и когда были изготовлены  такие пломбы, характеристики изготавливаемых в этот период соответствующим производителем пломб, а равно доказательств того, что при выявлении нарушения сетевой организацией производилось визуальное сличение спорных  пломб  с соответствующим образцом (оригиналом).  Отсутствует информация  о совершении потребителем иных действий, направленных на искажение данных об объеме потребления.

          Представленные материалы фото и видео фиксации  также не  подтверждают     достоверности изложенных  в акте о безучетном потреблении сведений,   не содержат достаточно информации  об обстоятельствах  начала  и   хода  проводимой   проверки.

          Таким образом,  указанный в обоснование иска акт о неучтенном потреблении не позволяет достоверно установить  факт безучетного потребления ответчиком электроэнергии

Учитывая, что акт о неучтенном потреблении электрической энергии не является безусловным и  исключительным доказательством безучетного потребления электроэнергии, суд, по результатам оценки    в совокупности всех представленных по делу доказательств,     приходит к выводу об отсутствии   оснований для   определения объема  потребленной электрической энергии по правилам безучетного потребления  в спорный расчетный период  в виду недоказанности совершения ответчиком вменяемых  ему в вину     действий   по нарушению порядка учета  энергопотребления.             

Суд учитывает также      представленный ответчиком  расчет суммы  подлежащего оплате объема    электроэнергии за апрель 2021, приложенный к письменной позиции по делу и дополнениям к письменной позиции. Указанный расчет объема потребления 3488,4 кВтч определен ответчиком с учетом предусмотренного договором   расчетного множителя – 0,01,  исходя из сведений  ведомости СКУЭ за  март 2021 (конечные показания спорного  счетчика 007701061000030), ведомости за     апрель 2021 ( начальные  показания спорного  счетчика 007701061000030), соответствующие конечным за март - 25283245,  а также  показаний указанного счетчика на дату проверки и демонтажа  - 25476607 (соответствующие акту проверки от 14.04.2021); а также показаний  вновь установленного счетчика 011702159325246 – 154600. Стоимость потребленной электроэнергии по  расчету ответчика составила  -  29110,45 руб.  

Суд учитывает, что  ответчиком при определении стоимости указанного объема не учтен НДС, что составит 5822 руб.

Вместе с тем, указанное обстоятельство не влияет на выводы суда об отсутствии оснований для удовлетворения иска.

Согласно неоспоренным  истцом актам сверки, на 31.03.2021  у ответчика отсутствовала задолженность и имелась переплата. Кроме того,  12.04.2021 ответчиком оплачено по платежному поручению №124 от 12.04.2021 в сумме  46000 руб.    и направлено письмо  от 15.10.2021 о зачете указанного платежа в счет оплаты за  апрель 2021.

 Истец после перерыва в судебное заседание не явился и  указанные   обстоятельства спорных  взаиморачетов сторон не опроверг.    

Таким образом, надлежащих  доказательств, обосновывающих исковые требования,  ПАО «Волгоградэнергосбыт» суду не представил,   в связи с чем,  суд не усматривает оснований для удовлетворения  заявленных    исковых требований.                    

        В силу ст.ст.106-110 АПК РФ  судебные расходы по оплате госпошлины   в связи с отказом  в  удовлетворении    иска  относятся на  истца.  

         Руководствуясь ст.ст. 102, 110, 169, 170 АПК РФ,  суд,          

                                                                        РЕШИЛ:   

Исковые требования      оставить без удовлетворения. 

          Взыскать с          Публичного акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» (ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>; 400001, 

<

...>)   в доход федерального бюджета госпошлину в сумме 4792 руб.    

         Решение может быть обжаловано в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в течение    месяца  после его принятия  через арбитражный суд Волгоградской области.   

  Судья                                                                                                                    Т.А. Загоруйко