ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-39147/2017

Дело № А40-154909/15

г. Москва

26 сентября 2017 года

Резолютивная часть постановления объявлена 07 сентября 2017 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 26 сентября 2017 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи П.А. Порывкина,  

судей А.С. Маслова, М.С. Сафроновой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М. Чадамба,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Лайф Брокер"

на определение Арбитражного суда г.Москвы от 13.07.2017г.

по делу №А40-154909/15, вынесенное судьёй ФИО1,об отказе в удовлетворении жалобы ООО «Лайф Брокер» на неправомочные действия конкурсного управляющего ОАО АКБ "ПРОБИЗНЕСБАНК",в деле о признании несостоятельным (банкротом) АКБ «ПРОБИЗНЕСБАНК» (ОАО) (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

при участии в судебном заседании:

от ООО "Лайф Брокер"- ФИО2 дов. от 28.08.2017г., ФИО3 дов. от 01.06.2017г.,

от АКБ «ПРОБИЗНЕСБАНК» (ОАО) в лице ГК «АСВ»- ФИО4 дов. от 04.09.2017г., ФИО5 дов. от 18.12.2015г.,

У С Т А Н О В И Л:

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 28 октября 2015г. АКБ «ПРОБИЗНЕСБАНК» (ОАО) (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим АКБ «ПРОБИЗНЕСБАНК» (ОАО) в силу закона является ГК «Агентство по страхованию вкладов».

В Арбитражный суд г.Москвы 26 февраля 2016г. поступила жалоба ООО «Лайф Брокер» на неправомочные действия конкурсного управляющего должника, а именно, об обязании конкурсного управляющего должника вернуть денежные средства и признать действия (бездействия) конкурсного управляющего незаконными.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 03.06.2016г. суд обязал ОАО АКБ "ПРОБИЗНЕСБАНК" в лице конкурсного управляющего ГК "Агентство по страхованию вкладов" вернуть ООО "Лайф Брокер" 77 101 318,92 руб., дополнительным определением Арбитражного суда г.Москвы от 01.11.2016г. в признании незаконными действий конкурсного управляющего было отказано.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.01.2017г. определение Арбитражного суда г.Москвы от 03.06.2016г. и дополнительное определение от 01.11.2016г. были оставлены без изменения.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 28.03.2017г. указанные выше судебные акты отменены, спор направлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд г.Москвы.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 13.07.2017г. в удовлетворении жалобы ООО «Лайф Брокер» на неправомочные действия конкурсного управляющего ОАО АКБ "ПРОБИЗНЕСБАНК" — отказано.

Не согласившись с определением суда, ООО "Лайф Брокер" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит: отменить определение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт: признать незаконными действия конкурсного управляющего ОАО АКБ «Пробизнесбанк» ГК «Агентство по страхованию вкладов», выразившихся в незаконном удержании денежных средств в размере 77 061 323,13 руб.; обязать конкурсного управляющего ОАО АКБ «Пробизнесбанк» ГК «Агентство по страхованию вкладов» вернуть денежные средства в размере 77 061 323,13 руб. заявителю ООО «Лайф Брокер».

В жалобе заявитель указывает, что 27 августа 2015г. заявитель направил должнику заявления о возврате денежных средств (вх. №ВА2-35703/138576 от 27.08.2015г., вх. №ВА2-35411/138572 от 27.08.2015г.)

В нарушение специальных правовых норм, обладающих приоритетом над общими нормами и обязывающих должника возвратить своему клиенту (заявителю) имущество, принятое и (или) приобретенное должником за счет заявителя по договору о брокерском обслуживании, должник в лице конкурсного управляющего отказался возвратить заявителю денежные средства, мотивируя свой отказ наличием заключенного между заявителем и должником договора об условиях среднесрочного кредитования №056-810/12ю от 24.02.2012г., задолженность заявителя по которому составляет 73 018 223,23 руб., в том числе, основной долг - 66 000 000 руб., проценты с момента просрочки - 698 301,37 руб., штрафные санкции - 5 310 000 руб., проценты на дату погашения - 934 612, 60 руб., пени - 75 309,26 руб. 

В целях уточнения наличия в составе полученных по результатам неттинга клиентских (а не собственных) средств конкурсным управляющим банка были 12.05.2017г. сделаны запросы в НКО АО НРД, Банк НКЦ (АО) и ПАО Московская биржа, поскольку ранее ПАО Московская биржа в своем ответе от 07.04.2017г. №75-06/242 сообщало, что организация с ИНН 

<

***> (т.е. ООО «Лайф Брокер») была зарегистрирована в ЗАО «ФБ ММВБ» в качестве клиента участника торгов - банка.

ПАО Московская биржа в своем ответе от 22.05.2017г. №78-06/229 предоставило выписку из реестра сделок, совершенных банком на торгах ЗАО «ФБ ММВБ» за счет клиента, имеющего ИНН 

<

***> (т.е. ООО «Лайф Брокер»), в т.ч. с кодом LIBR (код, использовавшийся для собственных операций ООО «Лайф Брокер»; для операций своих клиентов ООО «Лайф Брокер» использовало код LIBN - его клиентам полученные по результатам неттинга с биржи средства уже возвращены конкурсным управляющим банка).

Банк НКЦ (АО) в своем ответе от 22.05.2017г. №09-04/199 представил информацию о неисполненных сделках банка, заключенных на торгах ЗАО «ФБ ММВБ» за счет клиента, имеющего ИНН 

<

***> (т.е. ООО «Лайф Брокер»), а также дополнительно указал, что банк не регистрировал в банк НКЦ (АО) обособленных клиентов, в связи с чем банк НКЦ (АО) не осуществлял учет обязательств из договоров, заключенных банком за счет ООО «Лайф Брокер», отдельно от обязательств из договоров, заключенных банком за счет других клиентов банка.

Таким образом, ПАО Московская биржа и Банк НКЦ (АО) подтвердили, что банк совершал сделки на бирже в интересах ООО «Лайф Брокер».

По результатам загрузки реестра всех сделок по итогам ликвидационного неттинга от 13.08.2015г., проведенных ПАО Московская биржа и Банк НКЦ (АО), в систему фронт-дилинга (система учета сделок с инструментами финансового рынка, в том числе ценными бумагами и денежными средствами) банка были сформированы сведения, на основании которых был подготовлен отчет о состоянии счетов клиента по сделкам и операциям с ценными бумагами по данному клиенту. По итогам выгрузки данного отчета из системы фронт-дилинга банка и выписки со счета ООО «Лайф Брокер» из автоматизированной банковской системы учета банка, размер остатков денежных средств, принадлежащих ООО «Лайф Брокер», в этих документах одинаков и составляет 77 061 323, 13 руб. Это подтверждает, что среди поступивших в результате неттинга средств имеется сумма денежных средств, принадлежащих ООО «Лайф Брокер», что соответствует сумме остатка денежных средств на счете ООО «Лайф Брокер» в валюте счета.

В связи с этим у банка имеется принадлежащая ООО «Лайф Брокер» сумма в размере 77 061 323, 13 руб.

Вывод суда первой инстанции о том, удержание осуществляется в отношении имеющейся у кредитора по обеспечиваемому удержанием требованию вещи, являющейся собственностью должника по этому обязательству, а не кредитора, является неверным.  

С момента открытия конкурсного производства отменяются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов. Данное понятие включает и право удержания, отнесенное ГК РФ к способам обеспечения исполнения обязательств.

Кроме того, нормы Закона о банкротстве прямо предусматривают, что аресты на имущество должника и иные ограничения должника в части распоряжения его имуществом могут быть наложены исключительно в рамках процесса о банкротстве.

Реализация кредитором права на удержание (даже в случае законного существования такого права) ограничивает возможности находящегося в процедуре конкурсного производства должника по распоряжению своим имуществом. 

В данном случае ООО «Лайф Брокер» не отказывается от исполнения своих обязательств перед кредиторами, однако, в связи с признанием его на основании решения Арбитражного суда г.Москвы от 23.03.2017г. по делу № А40-237265/2016 несостоятельным (банкротом), такое исполнение возможно только в специальном порядке, а именно путем установления требования в рамках дела о банкротстве.

Указанные обстоятельства также подтверждают, что у Агентства не возникло права на удержание денежных средств, принадлежащих ООО «Лайф Брокер».

В дополнении к апелляционной жалобе заявитель дополнительно указывает, что, в связи с тем, что комитент (ООО «Лайф Брокер») решением Арбитражного суда г.Москвы от 23.07.2017г. по делу №А40-237265/16-174-403 признан банкротом и в отношении его имущества введена процедура конкурсного производства, комиссионер утрачивает право на удержание вещей комитента и вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о включении его требования в реестр требований кредиторов.

Конкурсный управляющий ОАО АКБ «Пробизнесбанк» в лице ГК «АСВ» предоставил письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит определение Арбитражного суда г.Москвы от 13.07.2017г. по делу №А40-154909/2015 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО «Лайф Брокер» без удовлетворения.

Проверив доводы апелляционной жалобы, изучив материалы дела, выслушав представителей ООО "Лайф Брокер", АКБ «ПРОБИЗНЕСБАНК» (ОАО) в лице ГК «АСВ», поддержавших свои правовые позиции, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Из материалов дела следует, что заявитель является клиентом должника в рамках регламента оказания юридическим лицам брокерских услуг на рынке ценных бумаг и срочном рынке, заключившим 11.03.2010г. договор на брокерское обслуживание путем присоединения к указанному регламенту.

В рамках указанного договора о брокерском обслуживании должник открыл ООО «Лайф Брокер» лицевые счета, одним из которых является счет №30601810000000083755 для учета собственных денежных средств ООО «Лайф Брокер». Текущие остатки денежных средств на этом счете составляют 77 061 323,13 руб. 

ООО "Лайф Брокер" 27.08.2015г. направило должнику заявления о возврате денежных средств вх. NВА2-35703/138576 от 27.08.2015г. и вх. NВА2-354 И/138572 от 27.08.2015г., однако, банк письмом NВЛ 1-18934 от 25.09.2015г. отказался возвратить заявителю денежные средства, мотивируя свой отказ наличием заключенного между заявителем и должником договора об условиях среднесрочного кредитования N056-810/12ю от 24.02.2012г., задолженность ООО "Лайф Брокер" по которому составляет 73 018 223,23 руб., в том числе, основной долг - 66 000 000 руб., проценты с момента просрочки - 698 301,37 руб., штрафные санкции 5 310 000 руб., проценты на дату погашения - 934 612,60 руб. и пени - 75 309,26 руб. Также в указанном письме временная администрация по управлению ОАО АКБ "ПРОБИЗНЕСБАНК" сообщила, что произведено удержание денежных средств по лицевым счетам 

<

***> и N30601810602000083755 до погашения задолженности по договору об условиях среднесрочного кредитования N056-810/12ю от 24.02.2012г.

Приказом Банка России от 12.08.2015г. NОД-2071 у ОАО АКБ "ПРОБИЗНЕСБАНК" была отозвана лицензия на осуществление банковских операций.

В соответствии с п.3 ст.189.78 Федерального закона от 26.10.2002г. N127- ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", конкурсный управляющий обязан осуществлять в порядке, установленном ст.189.33 настоящего Федерального закона, возврат ценных бумаг и иного имущества клиентов, принятых и (или) приобретенных кредитной организацией, осуществляющей профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, за счет клиентов по договорам хранения, договорам доверительного управления, депозитарным договорам, договорам о брокерском обслуживании.

Согласно п.1 ст.189.33 Федерального закона от 26.10.2002г. N127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", после дня отзыва у кредитной организации, осуществляющей профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, лицензии на осуществление банковских операций временная администрация по управлению кредитной организацией осуществляет возврат клиентам такой кредитной организации их ценных бумаг и иного имущества, принятых и (или) приобретенных такой кредитной организацией за их счет по договорам хранения, договорам доверительного управления, депозитарным договорам и договорам о брокерском обслуживании, с отражением этого на соответствующих счетах или счетах депо с особенностями, предусмотренными параграфом 8 настоящей главы.

Согласно п.9 указанной статьи, не удовлетворенные по причине недостаточности имущества на счетах клиентов кредитной организации, осуществляющей профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, требования таких клиентов подлежат включению в реестр требований кредиторов кредитной организации и удовлетворяются в порядке очередности, установленной ст.189.92 настоящего федерального закона.

В соответствии с п.п.3.46 и 3.50 Положения о правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории РФ, утвержденного положением Банка России 16.07.2012г. N385-П, счет 30601 является пассивным. По кредиту счета 30601 отражаются средства: поступившие от клиентов по договорам для приобретения кредитной организацией ценных бумаг или других финансовых активов у третьих лиц, на оплату будущего комиссионного вознаграждения, в корреспонденции с корреспондентскими счетами или банковскими счетами клиентов, открытыми в этой кредитной организации, со счетом кассы (для физических лиц); поступившие от продажи ценных бумаг или других финансовых активов на основании договоров о проведении брокерских операций, в корреспонденции с корреспондентскими счетами или банковскими счетами клиентов, покупателей ценных бумаг или других финансовых активов, открытыми в этой кредитной организации, с соответствующими счетами по учету клиринговых операций или со счетами по учету расчетов с валютными и фондовыми биржами, со счетом кассы (для физических лиц). По дебету счета 30601 списываются средства: перечисленные на покупку ценных бумаг или других финансовых активов для клиентов на основании договоров о проведении брокерских операций, в корреспонденции с корреспондентскими счетами или банковскими счетами клиентов, продавцов ценных бумаг, открытыми в этой кредитной организации, с соответствующими счетами по учету клиринговых операций или со счетами по учету расчетов с валютными и фондовыми биржами; возвращенные клиентам по неисполненным договорам, в корреспонденции с корреспондентскими счетами или банковскими счетами клиентов, открытыми в этой кредитной организации, со счетом кассы (для физических лиц); перечисленные клиентам по исполненным договорам, в корреспонденции с корреспондентскими счетами или банковскими счетами клиентов, открытыми в этой кредитной организации, со счетом кассы (для физических лиц); списанные с клиентов в качестве комиссионного вознаграждения по исполненным договорам, в корреспонденции со счетом по учету доходов.

Как видно из уведомления о прекращении обязательств по сделкам банка на 13.08.2015г. (приложение к письму банка НКЦ (АО) от 26.08.2015г. №01-9/1235) в результате ликвидационного неттинга банк получил от банка НКЦ (АО) 91 337 747,46 руб. средств по итогам неттинга именно по сделкам, заключенным за счет клиентов банка как участника клиринга.

В целях уточнения наличия в составе полученных по результатам неттинга клиентских (а не собственных) средств конкурсным управляющим банка были 12.05.2017г. сделаны запросы в НКО АО НРД, Банк НКЦ (АО) и ПАО Московская биржа, поскольку ранее ПАО Московская биржа в своем ответе от 07.04.2017г. №75-06/242 сообщало, что организация с ИНН 

<

***> (т.е. ООО «Лайф Брокер») была зарегистрирована в ЗАО «ФБ ММВБ» в качестве клиента участника торгов – Банка.

ПАО Московская биржа в своем ответе от 22.05.2017г. №78-06/229 предоставило выписку из реестра сделок, совершенных банком на торгах ЗАО «ФБ ММВБ» за счет клиента, имеющего ИНН 

<

***> (т.е. ООО «Лайф Брокер»), в т.ч. с кодом LIBR (код, использовавшийся для собственных операций ООО «Лайф Брокер»; для операций своих клиентов ООО «Лайф Брокер» использовало код LIBN – его клиентам полученные по результатам неттинга с биржи средства уже возвращены конкурсным управляющим банка).

Банк НКЦ (АО) в своем ответе от 22.05.2017 № 09-04/199 представил информацию о неисполненных сделках банка, заключенных на торгах ЗАО «ФБ ММВБ» за счет клиента, имеющего ИНН 

<

***> (т.е. ООО «Лайф Брокер»), а также дополнительно указал, что банк не регистрировал в Банке НКЦ (АО) обособленных клиентов, в связи с чем Банк НКЦ (АО) не осуществлял учет обязательств из договоров, заключенных банком за счет ООО «Лайф Брокер», отдельно от обязательств из договоров, заключенных банком за счет других клиентов банка.

Таким образом, ПАО Московская биржа и Банк НКЦ (АО) подтвердили, что банк совершал сделки на бирже в интересах ООО «Лайф Брокер».

По результатам загрузки реестра всех сделок по итогам ликвидационного неттинга от 13.08.2015г., проведенных ПАО Московская биржа и Банк НКЦ (АО), в систему фронт-дилинга (система учета сделок с инструментами финансового рынка, в том числе ценными бумагами и денежными средствами) были сформированы сведения, на основании которых был подготовлен отчет о состоянии счетов клиента по сделкам и операциям с ценными бумагами по данному клиенту. По итогам выгрузки данного отчета из системы фронт-дилинга банка и выписки со счета ООО «Лайф Брокер» из автоматизированной банковской системы учета банка, размер остатков денежных средств, принадлежащих ООО «Лайф Брокер», в обоих этих документах одинаков и составляет 77 061 323, 13 руб. Это подтверждает, что среди поступивших в результате неттинга средств имеется сумма денежных средств, принадлежащих ООО «Лайф Брокер», что соответствует сумме остатка денежных средств на счете ООО «Лайф Брокер» в валюте счета.

В связи с этим у банка имеется принадлежащая ООО «Лайф Брокер» сумма в размере 77 061 323,13 руб.

Однако судом первой инстанции сделан верный вывод о том, что такая сумма не может быть возвращена банком ООО «Лайф Брокер» и банк правомерно ее удерживает в связи со следующим.

24.02.2012г. между банком и ООО «Лайф Брокер» как заемщиком был заключен договор об условиях среднесрочного кредитования №056-810/12ю. Денежные средства в общем размере 85 500 000,00 руб. были перечислены банком ООО «Лайф Брокер», однако ООО «Лайф Брокер» денежные средства не были возращены.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 17.02.2017г. по делу №А40-194151/2015, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.04.2017г., с ООО «Лайф Брокер» в пользу банка взыскана задолженность по кредитному договору в общем размере 148 475 891,59 руб. (из них 85 500 000 сумма основного долга по кредиту), а также расходы по уплате государственной пошлины в размере 200 000,00 рублей.

В связи с тем, что решением Арбитражного суда г.Москвы от 23.03.2017г. по делу №А40-237265/16-174-403 ООО «Лайф Брокер» признан банкротом, банком указанные требования по кредитному договору предъявлены в указанном деле о банкротстве для включения их в реестр требований кредиторов.

Временная администрация по управлению банком письмом от 25.09.2015г. №ВА1-18934 уведомила ООО «Лайф Брокер», что банк удерживает денежные средства по счету ООО «Лайф Брокер» на основании ст.359 Гражданского кодекса РФ в качестве обеспечения исполнения обязательств ООО «Лайф Брокер» перед банком по кредитному договору.

Согласно ч.1 ст.359 ГК РФ, кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено; удержанием вещи могут обеспечиваться также требования хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели.

Удержание осуществляется в отношении имеющейся у кредитора по обеспечиваемому удержанием требованию вещи, являющейся собственностью должника по этому обязательству, а не кредитора. 

Суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что обособленные средства, принадлежащие ООО «Лайф Брокер», могут быть объектом удержания, поскольку в отношении обособленных активов брокера, принадлежащих его клиенту, речь в ст.189.33 Закона о банкротстве идет не о денежном обязательстве, а об обязательстве вернуть клиенту принадлежащее ему имущество (в виде денежных средств).

Зачет в настоящем случае невозможен, поскольку у ООО «Лайф Брокер» имеется денежное, конкурсное требование и на основании п.9 ст.189.33 Закона о банкротстве оно подлежало бы включению в реестр требований кредиторов банка, по таким требованиям зачет Закон о банкротстве запрещает (п.31 ст.189.96).

При этом, на деньги возможно обращение взыскание в порядке, предусмотренном для залога.

Согласно п.1 ст.358.14 ГК РФ, при обращении взыскания на заложенные права по договору банковского счета требования залогодержателя удовлетворяются путем списания банком на основании распоряжения залогодержателя денежных средств с залогового счета залогодателя и выдачи их залогодержателю или зачисления их на счет, указанный залогодержателем (п.2 ст.854); общие правила о реализации заложенного имущества, установленные ст.350-350.2 ГК РФ, в этих случаях не применяются.

Таким образом, денежные средства в размере 77 061 323,13 руб., подлежащие возврату банком ООО «Лайф Брокер», являются предметом удержания банком и подлежат возврату банком ООО «Лайф Брокер» только в случае полного исполнения ООО «Лайф Брокер» своих обязательств перед банком по кредитному договору.

В связи с тем, что ООО «Лайф Брокер» признан банкротом, банк предъявил свое требование в деле о банкротстве ООО «Лайф Брокер» как обеспеченное залогом удерживаемых им денежных средств ООО «Лайф Брокер», поскольку требования удерживающего лица удовлетворяются при банкротстве его должника, чье имущество он удерживает, как обеспеченные залогом (ст.360 и п.2 ст. 996 ГК РФ, абз.5 п.29.5 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010г. №63).

В соответствии с п. 4 ст. 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества. 

С учетом изложенного, вывод суда первой инстанции о том, что жалоба ООО «Лайф Брокер» на неправомочные действия конкурсного управляющего должника удовлетворению не подлежит, является обоснованным.

Таким образом, определение суда принято в соответствии с действующим законодательством, с учетом всех обстоятельств дела, доводы апелляционной жалобы направлены по существу на переоценку доказательств по делу, поэтому оснований для отмены или изменения обжалуемого определения не имеется.

Руководствуясь ст.ст.266-269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г.Москвы от 13.07.2017г. по делу №А40-154909/15 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "Лайф Брокер" – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

Председательствующий судья:  П.А. Порывкин 

Судьи:  М.С. Сафронова 

 А.С. Маслов 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.