АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  

НИЖЕГОРОДСКОЙ  ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А43-53147/2018

г. Нижний Новгород                                                              31 января 2019 года

Резолютивная часть решения оглашена 28 января 2019 года

Решение в полном объеме изготовлено 31 января 2019 года 

Арбитражный суд Нижегородской области в составе судьи Чепурных Марии Григорьевны (вн. шифр 43-1230), при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Пятановой Е.Н., рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью "НСК Регион" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о признании незаконным и отмене постановления Инспекции государственного строительного надзора Нижегородской области о назначении административного наказания от 27.11.2018 № 519-01/04-03/183, 

при участии представителей сторон:

от общества: ФИО1 (доверенность от 01.08.2018),

установил:

в Арбитражный суд Нижегородской области обратилось общества с ограниченной ответственностью "НСК Регион" (далее - заявитель, общество) с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Инспекции государственного строительного надзора Нижегородской области (далее - административный орган, Инспекция, ИГСН НО) о назначении административного наказания от 27.11.2018 № 519-01/04-03/183.

В обоснование заявленного требования представитель общества пояснила, что считает вынесенное постановление незаконным и необоснованным, поскольку Инспекцией в нарушение статьи 28.2 КоАП РФ не соблюдено требование об извещении привлекаемого к административной ответственности юридического лица (его законного представителя) о времени и месте составления протокола об административном правонарушении.

Подробно позиция заявителя изложена в отзыве и поддержана представителем в судебном заседании.

Административный орган, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явку своего представителя не обеспечил, направил ходатайство о проведении судебного заседания в отсутствие своего представителя, а также отзыв на заявление, согласно которому считает заявленное требование не подлежащим удовлетворению, поскольку ИГСН НО заблаговременно 28.08.2018 (за две недели) направлено в адрес ООО "НСК Регион" посредством почтового оправления (идентификационный номер 60391525890934) извещение. Согласно сведениям с официального сайта ФГУП "Почта России" 30.08.2018 указанное почтовое отправление прибыло в место вручения 01.09.2018 в 14.38 работником ФГУП "Почта России" указанное почтовое отправление доставлялось по юридическому адресу ООО "НСК Регион", однако последнее отказалось от его получения, что подтверждается информацией с сайта ФГУП "Почта России" (неудачная попытка вручения) и данная почтовая корреспонденция Инспекции обществом получена только 19.09.2018.

По мнению административного органа общество намеренно уклонялось от получения указанного почтового отправления ранее, зная, что его отправителем является надзорный орган.

Подробно позиция Инспекции отражена в отзыве.

В соответствии со статьями 156, 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие представителя Инспекции при его надлежащем извещении.

Проверив обстоятельства возбуждения дела об административном правонарушении в отношении заявителя, порядок фиксации признаков административного правонарушения, полномочия должностных лиц, осуществлявших производство по делу об административном правонарушении, сроки давности привлечения к административной ответственности, изучив материалы дела и заслушав доводы лиц, участвующих в деле, суд пришел к выводу об отмене оспариваемого постановления в силу следующего.

Как следует из материалов дела, по результатам проверки соблюдения требований технических регламентов (строительных норм и правил, ГОСТ и др.), иных нормативных правовых актов и проектной документации при строительстве объекта: «Строительство многоквартирного дома, инженерной и транспортной инфраструктуры», расположенный по адресу: 

<

...>,10.02.2018 в период с 14:00 до 16:00 - выявлен факт совершения ООО "НСК Регион" административного правонарушения, которое выразилось в следующем: генеральным подрядчиком ООО «НСК Регион» строительные работы на объекте ведутся с отступлением от «Проекта организации строительства, шифр 20/ГП-16-ПОС, разработанным ООО «Волговятпроектстрой», 2017; а также с нарушениями СанПиН 2.2.3.1384-03 «Гигиенические требования к организации строительного производства и строительных работ», других нормативных документов, регламентирующих организацию строительных работ:

1. не установлены гирлянды сигнальных ламп на ограждении строительной площадки (согласно листу 18 «Проекта организации строительства», шифр 20/ГП-16-ПОС);

2. не оборудовано место для мытья колес автотранспорта с установкой для мытья колес, оснащенной оборотным водоснабжением (нарушение п. 2, п/п 6 п. 10 ст. 17 Закона Нижегородской области от 10.09.2010 № 144-3 «Об обеспечении чистоты и порядка на территории Нижегородской области», раздела 18 «Проекта организации строительства», шифр 20/ГП-16-ПОС;

3. лестница для спуска на монтажный горизонт и мостки для прохода над котлованом не оборудована двухсторонними перилами (нарушение п. 6.1.4. СНиП 12-03-2001 "Безопасность труда в строительстве. Часть  1.  Общие требования", раздела  17 «Проекта организации строительства», шифр 20/ГП-16-ПОС, 

3. освещение строительной площадки выполнено прожекторами по периметру, но количество установленных прожекторов не соответствует стройгенплану, шифр 20/ГП-16-ПОС.

Усмотрев в действиях общества состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 9.4 КоАП, 12.09.2018 года должностным лицом Инспекции, в отсутствие законного представителя общества, составлен протокол об административном правонарушении №519-03/02-05/44.

27.11.2018 года заместителем начальника - начальником управления надзорной деятельности Инспекции в отсутствие законного представителя общества вынесено постановление №519-01/04-03/183 по делу об административном правонарушении, в соответствии с которым ООО "НСК Регион" признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ.

Не согласившись с вынесенным постановление, общество обратилось в арбитражный суд с заявленным требованием.

В соответствии с частью 6 статьи 210 АПК РФ, при рассмотрении дел об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности, арбитражный суд, в судебном заседании, проверяет законность и обоснованность оспариваемого постановления, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое постановление, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также, иные обстоятельства, имеющие значение для дела. 

В силу статьи 1.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Любые процессуальные действия, совершаемые в рамках соответствующего административного производства, предполагают участие в их совершении определенных лиц, которым действующее законодательство предоставляет тот или иной объем процессуальных прав и обязанностей. 

Условием законности применения мер административного принуждения является соблюдение порядка привлечения к административной ответственности.

При привлечении к административной ответственности должны быть соблюдены требования статей 25.1, 28.2 и 29.7 КоАП РФ, обеспечивающие гарантию прав и интересов лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении.

Согласно части 1 статьи 28.2 КоАП РФ, о совершении административного правонарушения составляется протокол.

В соответствии с частями 3, 4 и 5 статьи 28.2 КоАП РФ при составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные Кодексом, о чем делается запись в протоколе. Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении.

Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу.

Протокол об административном правонарушении подписывается физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении.

В силу части 4.1 статьи 28.2 КоАП РФ в случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие.

Согласно пункту 17 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 г. N 2 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", положения статьи 28.2 КоАП РФ, регламентирующие порядок составления протокола об административном правонарушении, предоставляют ряд гарантий защиты прав лицам, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении. Следовательно, нарушение порядка составления протокола следует рассматривать как нарушение порядка привлечения к административной ответственности.

В соответствии с пунктом 24 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" при рассмотрении дел об оспаривании решений (постановлений) административных органов о привлечении к административной ответственности судам следует проверить, были ли приняты административным органом необходимые и достаточные меры для извещения лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении в целях обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными статьей 28.2 КоАП РФ.

По смыслу приведенных норм КоАП РФ и разъяснений Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации административный орган должен доказать, что в целях соблюдения порядка привлечения к ответственности он принял необходимые и достаточные меры для извещения лица, привлекаемого к административной ответственности, или его законного представителя. 

При решении вопроса о возможности составления протокола об административном правонарушении в отсутствие лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, административный орган должен располагать неоспоримыми и безусловными доказательствами надлежащего извещения субъекта административного правонарушения для обеспечения соблюдения положений КоАП РФ, представляющих ряд гарантий защиты прав лицам, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении.

Лишая лицо возможности воспользоваться процессуальными правами при составлении протокола об административном правонарушении, административный орган нарушает предусмотренные КоАП РФ требования о всестороннем, полном и объективном выяснении всех обстоятельств дела (статья 24.1 КоАП РФ).

Как следует из материалов дела, протокол об административном правонарушении №519-03/02-05/44 составлен должностным лицом Инспекции 12.09.2018 года в отсутствие законного представителя общества.

Согласно представленным административным органом документам (список внутренних почтовых отправлений, отчет об отслеживании почтового отправления № 60391525890934) извещение о времени и месте составления протокола об административном правонарушении (уведомление от 23.08.2018) получено обществом по юридическому адресу только 19.09.2018 года, то есть уже после составления протокола об административном правонарушении от 12.09.2018. 

Представленное в материалы дела уведомление (телефонограмма) от 23.08.2018 судом не принимается в качестве доказательства надлежащего уведомления, поскольку в ней отсутствуют сведения о принятии обществом данного уведомления.

Доказательств заблаговременного извещения законного представителя общества о времени и месте составления протокола об административном правонарушении каким либо иным способом, административным органом в материалы дела не представлено.

Таким образом, суд приходит к выводу, что протокол об административном правонарушении составлен без участия законного представителя общества, в отсутствие доказательств его надлежащего извещения о времени и месте совершения указанного процессуального действия.

При решении вопроса о возможности составления протокола об административном правонарушении в отсутствие лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, административный орган должен располагать неоспоримыми и безусловными доказательствами надлежащего извещения субъекта административного правонарушения для обеспечения соблюдения положений КоАП РФ, представляющих ряд гарантий защиты прав лицам, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, в связи доводы Инспекции, изложенные в отзыве, судом не принимаются.

В силу вышеизложенного, суд приходит к выводу о том, что Инспекцией нарушено право общества на защиту при производстве по делу об административном правонарушении.

Как разъяснил Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 10 постановления от 02.06.2004 № 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных КоАП РФ, является основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа (часть 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

 Существенный характер нарушений определяется исходя из последствий, которые данными нарушениями вызваны, и возможности устранения этих последствий при рассмотрении дела.

Составление протокола об административном правонарушении без надлежащего извещения лица, привлекаемого к административной ответственности, является существенным, неустранимым нарушением процедуры привлечения к административной ответственности. В результате допущенных административным органом процессуальных нарушений, общество было лишено  процессуальных гарантий защиты, поскольку не могло квалифицировано возражать и представлять объяснения по существу выявленного правонарушения при составлении протокола об административном правонарушении.

В соответствии с частью 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения.

На основании изложенного, учитывая существенные нарушения, допущенные при производстве по делу об административном правонарушении, оспариваемое постановление является незаконным и в соответствии с частью 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит отмене.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 180-182, 211  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд  

РЕШИЛ:

Признать незаконным и отменить постановление Инспекции государственного строительного надзора Нижегородской области от 27.11.2018 № 519-01/04-03/183 о привлечении общества с ограниченной ответственностью "НСК Регион" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к административной ответственности по части 1 статьи 9.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Настоящее решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня принятия и может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в десятидневный срок со дня принятия решения.

Судья                                                                                                  М.Г.Чепурных