Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-200612/16

16 мая 2017 г.

г. Москва

7-1751 

Резолютивная часть решения объявлена 03 февраля 2017 года

Полный текст решения изготовлен 16 мая 2017 года

Арбитражный суд города Москвы 

в составе: судьи Белицкой С.В. 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело 

по иску ООО "Рока Рус"

к  АКБ "ИНВЕСТТОРГБАНК" (ПАО)

3-е лицо: ООО "Новокор Сан"

о взыскании 30.895.180 руб. 63  коп. 

при участии представителей:

от истца (заявителя) – ФИО2 – паспорт, доверенность, 

                                       ФИО3 - паспорт, доверенность

от ответчика: ФИО4 - паспорт, доверенность

                       ФИО5 - паспорт, доверенность

3-е лицо: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

Иск заявлен о:

-  признании незаконным отказ временной администрации АКБ "ИНВЕСТТОРГБАНК" (ПАО) орт исполнения  обязательств по Банковской гарантии № 0090/15 от 27.03.15 по Банковской гарантии № 0145/15 от 24.04.15, по Банковской гарантии № 0203/15 от 05.06.15, выраженный в письме № 3720/01 от 09.11.15;

- взыскании 29.172.081 руб. 99 коп. задолженности; 

- взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами до даты фактического исполнения обязательств.

Надлежащим образом извещенный о времени и месте проведения настоящего судебного заседания ответчик не явился, отзыв на иск не представил. Суд рассматривает дело в порядке ст.ст. 123, 137, 156 АПК РФ в его отсутствие.

Рассмотрев исковое заявление, исследовав имеющиеся в деле и дополнительно представленные доказательства, выслушав представителя истца, арбитражный суд находит заявленные требования подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 12.11.13 между истцом и ОО "Рока Рус"  заключен договор поставки № 12/2013.

Во исполнение принятых обязательств  ООО "Рока Рус" в адрес 3-его лица произведена поставка товара, что подтверждается подписью представителя на т.накладных, скрепленных печатью организации.

В соответствии с п.1 доп.соглашения № 2-15 от 24.04.15 к договору поставки, поставщик предоставляет покупателю возможностью оплаты товара с отсрочкой 75 дней.

Лимит товарного кредита на срок с 24.04.15 по 23.04.16 устанавливается сторонами в размере 40.000.000 руб.

В обеспечение данного обязательства покупатель обязан предоставит поставщику оригинал банковской гарантии № 0090/15 сроком действия с 27.03.15 по 26.03.16 на сумму не менее 20.000.000 руб. и  оригинал банковской гарантии № 0145/15 сроком действия с 24.04.15 по 23.04.16 на сумму не менее 20.000.000 руб., выданные АКБ "ИНВЕСТТОРГБАНК" (ПАО). 

В соответствии с вышеуказанными Банковскими гарантиями, ответчик обязался   уплатить ООО "Рока Рус" 20.000.000 руб. в случае, если 3-е лицо не произведет оплату товаров по договору поставки № 12/2013 от 12.11.13, заключенному с истцом.

В соответствии с п.2 указанных банковских гарантий, обязательства гаранта ограничиваются вышеуказанной суммой, уменьшающейся по мере осуществления Гарантом платежей по Банковской гарантии.

Платеж  осуществляется Гарантом в течение 10 банковских дней с момента получения письменного требования Бенефициара об уплате денежной суммы.

В соответствии с п.1 доп.соглашения № 3-15 от 05.06.15 к договору поставки, поставщик предоставляет покупателю возможностью оплаты товара с отсрочкой 75 дней.

Лимит товарного кредита на срок с 05.06.15 по 04.06.16 устанавливается сторонами в размере 50.000.000 руб.

В обеспечение данного обязательства покупатель обязан предоставит поставщику оригинал банковской гарантии № 0090/15 сроком действия с 27.03.15 по 26.03.16 на сумму не менее 20.000.000 руб. и  оригинал банковской гарантии № 0145/15 сроком действия с 24.04.15 по 23.04.16 на сумму не менее 20.000.000 руб., а также  оригинал банковской гарантии № 0203/15 сроком действия на 05.06.15 по 04.06.16 на сумму 10.000.000 руб., выданные АКБ "ИНВЕСТТОРГБАНК" (ПАО). 

В соответствии с Банковской гарантией № 0203/15, ответчик обязался   уплатить ООО "Рока Рус" 10.000.000 руб. в случае, если 3-е лицо не произведет оплату товаров по договору поставки № 12/2013 от 12.11.13, заключенному с истцом.

В соответствии с п.2 указанной банковской гарантий, обязательства гаранта ограничиваются вышеуказанной суммой, уменьшающейся по мере осуществления Гарантом платежей по Банковской гарантии.

Платеж  осуществляется Гарантом в течение 10 банковских дней с момента получения письменного требования Бенефициара об уплате денежной суммы.

3-е лицо обязательства по оплате не исполнило, в связи с чем  истцом «02» ноября 2015 в адрес ответчика направлено требование о выплате предусмотренных Банковскими гарантиями сумм в размере 29.172.081 руб. 99 коп., с приложением всех соответствующих документов, предусмотренных п.п.1, 2 Банковских гарантий.

09 ноября 2015 г. Гарант письмом № 3720/01 отказался от исполнения обязательств по всем трем вышеуказанным Банковским гарантиям со ссылкой на положения ст.102 и ст.189.39 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» о праве руководителя временной администрации по управлению кредитной организацией отказаться от исполнения договоров и иных сделок кредитной организации.

Кроме того, письмами №№ 5319/01, 5320/01,  5322/01 от «26» ноября 2015  Гарант дополнительно разъяснил письмами Бенефициару свой отказ от исполнения обязательств  возможностью образования у него убытков по сравнению с аналогичными сделками, заключаемыми при сравнимых обстоятельствах.

В ответ на повторное направление 03 февраля 2016. Бенефициаром Требования о выплате предусмотренных банковскими гарантиями сумм в размере 29.172.081 руб. 99 коп., с приложением всех соответствующих документов, предусмотренных п.п.1, 2 Банковских гарантий, 16 февраля 2016 письмом №  02-03/252 Гарант повторно отказался от исполнения обязательств по спорным Банковским гарантиям по ранее изложенным основаниям.

Направленная  истцом 17.06.2016 в адрес ответчика претензия №14 (получена согласно данным сайта Почты России 05.07.16), оставлена без ответа.

При таких обстоятельствах, у ответчика перед истцом образовалась задолженность по выплате предусмотренных Банковскими гарантиями денежных сумм в размере 29.172.081 руб. 99 коп.

В соответствии со ст.ст.309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается.

В соответствии с п.1 ст.395 ГК РФ в случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

Принимая во внимание, что ответчиком принятые обязательства не исполнены, истцом начислены проценты по ст.395 ГК РФ, размер которых по состоянию на 04.08.2016 г. составляет 1.723.098 руб. 64 коп.

Согласно ст.375 ГК РФ Гарант проверяет соответствие требования бенефициара условиям независимой гарантии, а также оценивает по внешним признакам приложенные к нему документы.

В соответствии со ст.376 ГК РФ Гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование или приложенные к нему документы не соответствуют условиям независимой гарантии либо представлены гаранту по окончании срока действия независимой гарантии. Гарант должен уведомить об этом бенефициара в срок, предусмотренный пунктом 2 статьи 375 настоящего Кодекса, указав причину отказа.

2. Гарант имеет право приостановить платеж на срок до семи дней, если он имеет разумные основания полагать, что:

1) какой-либо из представленных ему документов является недостоверным;

2) обстоятельство, на случай возникновения которого независимая гарантия обеспечивала интересы бенефициара, не возникло;

3) основное обязательство принципала, обеспеченное независимой гарантией, недействительно;

4) исполнение по основному обязательству принципала принято бенефициаром без каких-либо возражений.

3. В случае приостановления платежа гарант обязан уведомить бенефициара и принципала о причинах и сроке приостановления платежа незамедлительно.

4. Гарант несет ответственность перед бенефициаром и принципалом за необоснованное приостановление платежа.

5. По истечении срока, предусмотренного пунктом 2 настоящей статьи, при отсутствии оснований для отказа в удовлетворении требования бенефициара (пункт 1 настоящей статьи) гарант обязан произвести платеж по гарантии.

Вместе с тем,  в качестве основания для отклонения требований о выплате денежных средств по Банковским гарантиям  ответчиком указана ст.102 Закона о банкротстве, т.е. невозможность восстановления платежеспособности ответчика. 

В соответствии со ст.189.39 ФЗ от 26.10.02 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - «Закон о банкротстве»), руководитель временной администрации по управлению кредитной организацией в случае приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации с момента назначения временной администрации по управлению кредитной организацией вправе отказаться от исполнения договоров и иных сделок кредитной организации по основаниям и в порядке, которые предусмотрены ст.102 настоящего Федерального закона.

Согласно ст.102 Закона о банкротстве предусмотрено, что внешний управляющий в течение трех месяцев с даты введения внешнего управления вправе отказаться от исполнения договоров и иных сделок должника. Отказ от исполнения договоров и иных сделок должника может быть заявлен только в отношении сделок, не исполненных сторонами полностью или частично, если такие сделки препятствуют восстановлению платежеспособности должника или если исполнение должником таких сделок повлечет за собой убытки для должника по сравнению с аналогичными сделками, заключаемыми при сравнимых обстоятельствах.

Договор считается расторгнутым с даты получения всеми сторонами по такому договору заявления внешнего управляющего об отказе от исполнения договора. Сторона по договору, в отношении которого заявлен отказ от исполнения, вправе потребовать от должника возмещения убытков, вызванных отказом от исполнения договора должника. 

Верховным Судом Российской Федерации в Определении по делу №А56-2042/2015 г разъяснено, по смыслу Закона о банкротстве под восстановлением платежеспособности понимается достижение должником таких хозяйственных показателей, которые бы позволяли полностью удовлетворить требования всех его кредиторов.

Неспособность же в полном объеме погасить данные требования влечет банкротство организации и открытие в отношении ее имущества процедуры конкурсного производства (абз.2 и 16 ст.2, абз.З п.1 ст.106, абз.5 п.6 ст.119 Закона о банкротстве), по результатам которой требования все равно подлежат удовлетворению, однако не в полном объеме (соразмерно).

Положения п.1 и 2 ст. 102 Закона о банкротстве должны быть истолкованы таким образом, чтобы не допустить неосновательное обогащение (сбережение) должника за счет своих контрагентов (глава 60 Гражданского кодекса РФ). 

В соответствии с п.1 ст.423 ГК РФ сфера применения указанной выше нормы для предпринимательских сделок ограничивается такими из них, которые по своей природе предполагают обмен имущественными ценностями, то есть являются возмездными договорами.

Безвозмездные же предпринимательские сделки, в том числе банковская гарантия, не могут попадать в сферу применения положений п.1 и 2 ст. 102 Закона о банкротстве.

При таких обстоятельствах, применение ст.102 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» к выданной Банковской гарантии является необоснованным,  поскольку отказ от безвозмездной сделки по мотиву невыгодности и/или убыточности противоречит существу данного обязательства.

Довод ответчика о несоответствии  приложенных к банковским гарантиям документов условиям самих банковских гарантий не может быть принят судом во внимание по следующим основаниям.

В соответствии с п.6 ст.169 НК РФ счет-фактура должен быть подписан руководителем и главным бухгалтером организации либо иными уполномоченными на то лицами.

Согласно  п.8 ст.169 НК РФ, форма и порядок заполнения счета-фактуры устанавливаются Правительством РФ.

В соответствии с Приложением N1 к Постановлению Правительства РФ от 26.12.11 N1137 форма счета-фактуры предусматривает подписание ее руководителем или иным уполномоченным лицом, а также главным бухгалтером или иным уполномоченным лицом.

Согласно п.2 ст.169 НК РФ счета-фактуры являются основанием для принятия сумм НДС к вычету при условии выполнения требований, установленных п.п.5, 5.1, 6 данной статьи. Ошибки в счетах-фактурах и корректировочных счетах-фактурах, не препятствующие налоговым органам идентифицировать продавца, покупателя товаров (работ, услуг), имущественных прав, наименование товара (работ, услуг), имущественных прав, их стоимость, а также ставку налога, не являются основанием для отказа в вычете НДС.

В соответствии с письмом Минфина России N 03-07-09/53005 от 21.10.14 подписание счета-фактуры как за руководителя, так и за главного бухгалтера одним лицом, которое наделено правом подписи на основании доверенности, не противоречит нормам Налогового кодекса РФ и положениям Постановления Правительства РФ от 26.12.2011 N 1137.

Учитывая изложенное, принимая во внимание, что  ФИО6 была уполномочена ООО «Рока Рус» на подписание счетов-фактур, товарных накладных, товаротранспортных накладных, актов выполненных работ по контрактам, что подтверждается Доверенностью №01/04 от 01.04.2015, ссылка ответчика на подписание  копии счетов-фактур одним лицом, в качестве основания отказа в выплате денежных средств, является необоснованным. 

Учитывая изложенное принимая во внимание, что ответчиком нарушение формы и содержания в качестве основания отклонения требований о выплате отказы ответчика  не содержат, исковые требования подлежат удовлетворению в полном объеме.

Расходы по госпошлине относятся на ответчика в порядке ст.110 АПК РФ 

С учетом изложенного, на основании ст.ст. 309, 310, 368, 375, 376, 377 ГК РФ и руководствуясь ст.ст. 110, 123, 137, 156, 167-171 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Признать оформленный письмом Временной администрации АКБ «ИНВЕСТТОРГБАНК» (ПАО) от 09.11.15 № 3720/01 отказ от исполнения обязательств по Банковским гарантиям № 0090/15 от 27.03.15, № 0145/15 от 24.04.15, №0203/15 от 05.06.15 незаконным.

Взыскать АКБ «ИНВЕСТТОРГБАНК» (ПАО) в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Рока Рус» 29.172.081 руб. 99 коп. основного долга, 1.723.098 руб. 64 коп. проценты за пользование чужими денежными средствами,  183.476 руб. расходы по госпошлине.

 Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в месячный срок с даты изготовления полного текста решения.

Судья                                                                                                     С.В. Белицкая