АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА СЕВАСТОПОЛЯ

Л. Павличенко ул., д. 5, Севастополь, 299011, www.sevastopol.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А84-204/2020

14 февраля 2020 года

город Севастополь

Резолютивная часть решения объявлена 07.02.2020.

Решение изготовлено в полном объёме 14.02.2020.

Арбитражный суд города Севастополя в составе судьи Архипенко А.М., при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело

по заявлению Управления государственного строительного надзора и экспертизы города Севастополя (далее – Севгосстройнадзор, административный орган; ФИО2 ул., 

<

...>) 

о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Сэлд» (далее – ООО «СК «Сэлд»; Молодых Строителей 

<

...>, Севастополь, 299006) к административной ответственности,

в присутствии представителей:

от заявителя – ФИО3, ФИО4,

от ООО «СК «Сэлд» - ФИО5, ФИО6,

УСТАНОВИЛ:

Севгосстройнадзор обратился в Арбитражный суд города Севастополя (далее - суд) с заявлением о привлечении ООО «СК «Сэлд» к административной ответственности, предусмотренной частью 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Определением от 21.01.2020 заявление Севгосстройнадзора принято к производству суда, возбуждено производство по делу №А84-204/2020 и назначена подготовка дела к судебному разбирательству.

По итогам предварительного судебного заседания, которое состоялось 05.02.2020, суд признал дело подготовленным к судебному разбирательству и по правилу части 4 статьи 137 АПК РФ завершил предварительное судебное заседание и открыл судебное заседание в первой инстанции. В судебном заседании был объявлен перерыв до 07.02.2020.

Представители заявителя в судебном заседании обосновали свою позицию по делу, просят удовлетворить заявление и привлечь ООО «СК «Сэлд» к административной ответственности, указав, что общество не выполнило в установленный срок законное предписание Севгосстройнадзора об устранении нарушений при строительстве объекта капитального строительства, что образует состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ.

            Представители ООО «СК «Сэлд» высказали возражения против удовлетворения требований по основаниям, изложенным в отзыве на заявление, в частности, указали на допущенные государственным органом грубые нарушения установленных Федеральным законом от 26.12.2008 N 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» требований к организации и проведению проверки (отсутствие согласования с органами прокуратуры внеплановой выездной проверки, непредставление акта проверки).

Исследовав доказательства по делу, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, оценив доказательства и доводы, приведенные участниками судебного процесса в обоснование своих требований и возражений, суд считает, что заявление Севгосстройнадзора не подлежит удовлетворению, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, распоряжением Севгосстройнадзора от 12.09.2019 №92-02-0422-010401-429 назначена программная выездная проверка в отношении объекта капитального строительства «VI микрорайон Камышовой бухты – II ГСК. Три 16-ти этажных жилых дома по ул. Маринеско» (далее – Объект), техническим заказчиком которого является общество с ограниченной ответственностью  «Соцжилстрой» (далее – ООО «Соцжилстрой»). К проведению проверки в качестве эксперта Севгосстройнадзором привлечен ФИО7, начальник отдела строительно-технических экспертиз Государственного автономного учреждения «Государственная экспертиза города Севастополя». 

Проведенной проверкой, результаты которой нашли отражение в акте проверки органом государственного контроля (надзора) юридического лица, индивидуального предпринимателя, физического лица от 15.10.2019  №92-02-0422-030401-429-454 (далее – Акт проверки), установлено, что лицом, осуществляющим строительство Объекта, является ООО «СК «Сэлд» на основании заключенного им с ООО «Соцжилстрой» договора подряда от 30.08.2018 №30/08, а также выявлены следующие нарушения обязательных требований со стороны подрядчика:

1) При выборочном определении прочности сцепления каменной кладки стен выявлено, что кладка стен в осях:

- корпус 1. Стена в осях Д/2-3, стена в осях Г-Д/7-8, расположенные на отметке        -0,100;

- корпус 2. Стена в осях Г-Д/7-8, стена в осях А/4-5, стена в осях Д/6-7, расположенные на отметке -0,100, стена в осях Г-Д/1-2 на отметке +3,220;

- корпус 3. Стена в осях Д/2-3, стена в осях Г-Д/1-2, расположенные на отметке        -0,100, стена в осях А-Б/7-8 расположенная на отметке +3,220,

 не соответствует второй категории кладки согласно пункту 6.14.5 СП 14.13330.2018 «Строительство в сейсмических районах. Актуализированная редакция СНиП ІІ-7-81*».

2) Выявлены отклонения положения отдельных конструкций (колонн) здания от их расположения на отметке -3,500. Замеры произведены по 3-м корпусам:

- максимальное отклонение по вертикали на всю высоту конструкции колонн в осях А/7 для корпуса 1 составляет 66 мм;

- максимальное отклонение по вертикали на всю высоту конструкции колонн в осях Д/7 для корпуса 2 составляет 60 мм;

- максимальное отклонение по вертикали на всю высоту конструкции колонн в осях Д/2 для корпуса 3 составляет 73 мм, 

что не соответствует требованиям таблицы 5.12 «СП 70.13330.2012. Свод правил. Несущие и ограждающие конструкции. Актуализированная редакция СНиП 3.03.01-87» (далее - СП 70.13330.2012), утвержденного Приказом Госстроя от 25.12.2012 N 109/ГС. 

3) При входе в строящееся здание выполнены защитные козырьки из материала, не способного выдержать нагрузку от случайного падения материалов с высоты (покрытие выполнено из металлического профнастила толщиной до 1 мм, чем нарушены требования пункта 6.2.3 СНиП 12-03-2001 «Безопасность труда в строительстве часть 1». 

Исходя из текста Акта проверки, при проведении проверки присутствовал представитель ООО «Соцжилстрой» ФИО8 Акт проверки составлен в 2 экземплярах: для ООО «Соцжилстрой» и для Севгосстройнадзора. Первый экземпляр Акта проверки был вручен представителю ООО «Соцжилстрой».

Также, из представленных в дело материалов следует, что факт отклонения положения отдельных конструкций (колонн) здания от их расположения на отметке -3,500 был установлен должностными лицами административного органа на основании заключения от 14.10.2019 №З-132-10-20192 по результатам выполнения строительно-технической экспертизы Объекта, подписанного экспертами ГАУ «Госэкспертиза г. Севастополь» ФИО9 и ФИО10 При этом, в основу этого заключения положены результаты комплекса геодезических работ, выполненных привлеченным в качестве специалиста кадастровым инженером ФИО11

15.10.2019 административным органом выдано ООО «СК «Сэлд» предписание № 92-02-0422-040401-429-93 об устранении нарушений при строительстве объекта капитального строительства «VI микрорайон Камышовой бухты – II ГСК. Три 16-ти этажных жилых дома по ул. Маринеско», указанных в акте проверки от 15.10.2019 №92-02-0422-030401-429-454, а именно:

            1) Выполнить кладку стен в осях:

- корпус 1. Стена в осях Д/2-3, стена в осях Г-Д/7-8, расположенные на отметке        -0,100;

- корпус 2. Стена в осях Г-Д/7-8, стена в осях А/4-5, стена в осях Д/6-7, расположенные на отметке -0,100, стена в осях Г-Д/1-2 на отметке +3,220;

- корпус 3. Стена в осях Д/2-3, стена в осях Г-Д/1-2, расположенные на отметке        -0,100, стена в осях А-Б/7-8 расположенная на отметке +3,220,

 согласно пункту 6.14.5 СП 14.13330.2018 «Строительство в сейсмических районах. Актуализированная редакция СНиП ІІ-7-81*» и предоставить протоколы испытания прочности сцепления каменной кладки (корпуса 1-3) в срок до 18.11.2019.

2) Отклонение колонн (в осях А/7  корпуса 1, в осях Д/7 корпуса 2, в осях Д/2 корпуса 3) привести к соответствию требованиям пункта 1 таблицы 5.12 СП 70.13330.2012 и провести проверочный расчет несущей способности зданий (корпусы 1-3) в срок до 18.11.2019.

3) Входы в строящееся здание выполнить в соответствие с требованием пункта 6.2.3 СНиП 12-03-2001 «Безопасность труда в строительстве часть 1» в срок до 18.11.2019,

 а также составить соответствующий акт, который направить в Севгосстройнадзор путем подачи извещения об устранении нарушений.

12.11.2019 ООО «СК «Сэлд» представило в Севгосстройнадзор извещение (вх. № 2747/01-25-1-23/01/19 от 12.11.2019) об устранении нарушений при строительстве, реконструкции объекта капитального строительства, приложив следующие документы: акт устранения замечаний; копии протоколов определения прочночти сцепления в каменной кладке; копию исполнительской съемки стеновых колонн на отм. -3,500 м; копии писем лица, осуществляющего авторский надзор.

Распоряжением Севгосстройнадзора от 20.11.2019 № 92-02-0422-010301-487, с целью проверки выполнения предписания от 15.10.2019 № 92-02-0422-040401-429-93, в отношении ООО «СК «Сэлд» назначена внеплановая выездная проверка.

По результатам данной проверки административным органом составлен акт проверки от 06.12.2019 № 92-02-0422-030301-487-500, которым установлено, пункт 2 предписания от 15.10.2019 № 92-02-0422-040401-429-93 не выполнен. Отклонение колонн (Корпуса № 1 в осях А/7; Корпуса № 2 в осях Д/7; Корпуса № 3 в осях Д/2) не приведено к соответствию требованиям пункта I. таблицы 5.12 СП 70.13330.2012 «Несущие и ограждающие конструкции. Актуализированная редакция СНиП 3.03.01-87» и не выполнен проверочный расчет несущей способности зданий (Корпуса № 1-3) в срок до 18.11.2019.

При таких обстоятельствах, главный специалист-эксперт отдела государственного строительного надзора Севгосстройнадзора ФИО4 пришел к выводу о нарушении обществом требований части 6 статьи 52 ГрК РФ и составил в отношении последнего протокол от 23.12.2019 № 92-02-0422-060301-430-312 об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ, на основании которого административный орган и обратился в суд с настоящим заявлением.

В силу требований части 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

  Согласно статье 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ установлена административная ответственность за  невыполнение в установленный срок законного предписания уполномоченных на осуществление государственного строительного надзора федерального органа исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

   В силу части 6 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее – ГрК РФ) лицо, осуществляющее строительство, обязано, в частности, осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с проектной документацией, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия. Лицо, осуществляющее строительство, также обязано обеспечивать доступ на территорию, на которой осуществляются строительство, реконструкция, капитальный ремонт объекта капитального строительства, представителей застройщика или технического заказчика, органов государственного строительного надзора, предоставлять им необходимую документацию, проводить строительный контроль, обеспечивать ведение исполнительной документации, извещать застройщика или технического заказчика, представителей органов государственного строительного надзора о сроках завершения работ, которые подлежат проверке, обеспечивать устранение выявленных недостатков и не приступать к продолжению работ до составления актов об устранении выявленных недостатков, обеспечивать контроль за качеством применяемых строительных материалов.

Частью 5 статьи 54 ГрК РФ установлено, что к отношениям, связанным с осуществлением государственного строительного надзора, организацией и проведением проверок юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, применяются положения Федерального закона от 26 декабря 2008 года N 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее – Закон №294-ФЗ) с учетом особенностей организации и проведения проверок, установленных данной статьей.

   Так, в частности, в соответствии с пунктом 3 части 5 статьи 54 ГрК РФ основанием для проведения проверки являются: программа проверок, разрабатываемая органом государственного строительного надзора (подпункт «а»); истечение срока исполнения юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем выданного органом государственного строительного надзора предписания об устранении выявленного нарушения обязательных требований (подпункт «б»).

   Как следует из материалов дела и пояснений лиц, участвующих в деле, в рассматриваемом случае основанием для проведения административным органом проверки, по результатам которой выдано предписание от 15.10.2019 № 92-02-0422-040401-429-93 об устранении нарушений при строительстве, реконструкции объекта капитального строительства, послужила программа проверок, разрабатываемая органом государственного строительного надзора.

            Исходя из статьи 16 Закона №294-ФЗ, по результатам проверки должностными лицами органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, проводящими проверку, составляется акт по установленной форме в двух экземплярах. К акту проверки прилагаются, в том числе, протоколы или заключения проведенных исследований, испытаний и экспертиз, предписания об устранении выявленных нарушений и иные связанные с результатами проверки документы или их копии. Акт проверки оформляется непосредственно после ее завершения в двух экземплярах, один из которых с копиями приложений вручается руководителю, иному должностному лицу или уполномоченному представителю юридического лица, индивидуальному предпринимателю, его уполномоченному представителю под расписку об ознакомлении либо об отказе в ознакомлении с актом проверки.

   Юридическое лицо, индивидуальный предприниматель, проверка которых проводилась, в случае несогласия с фактами, выводами, предложениями, изложенными в акте проверки, либо с выданным предписанием об устранении выявленных нарушений в течение пятнадцати дней с даты получения акта проверки вправе представить в соответствующие орган государственного контроля (надзора), орган муниципального контроля в письменной форме возражения в отношении акта проверки и (или) выданного предписания об устранении выявленных нарушений в целом или его отдельных положений (часть 12 статьи 16 Закона №294-ФЗ).

   Постановлением Правительства Российской Федерации от 01.02.2006 N 54 «О государственном строительном надзоре в Российской Федерации» утверждено Положение об осуществлении государственного строительного надзора в Российской Федерации (далее – Положение №54).

   Приказом Ростехнадзора от 26.12.2006 N 1129 утвержден и введен в действие Порядок проведения проверок при осуществлении государственного строительного надзора и выдачи заключений о соответствии построенных, реконструированных, отремонтированных объектов капитального строительства требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов, проектной документации (РД-11-04-2006) (далее – Порядок №1129).

            В соответствии с частью 6 статьи 54 ГрК РФ, пунктом 14 Положения №54 и пунктом 14 Порядка №1129 при выявлении нарушений в результате проведенной проверки должностным лицом органа государственного строительного надзора составляется акт, являющийся основанием для выдачи техническому заказчику, застройщику или лицу, осуществляющему строительство (в зависимости от того, кто в соответствии с законодательством Российской Федерации несет ответственность за допущенные нарушения), предписания об устранении таких нарушений. В предписании указываются вид нарушения, ссылка на положения Градостроительного кодекса Российской Федерации, проектную документацию, требования которых нарушены, а также устанавливается срок устранения нарушений с учетом конструктивных и других особенностей объекта капитального строительства.

             Акт и выданное на основании его предписание составляются в 2 экземплярах. К акту о проведенной проверке прилагаются составленные либо полученные в процессе проведения проверки документы (при их наличии). Первые экземпляры акта и предписания, а также копии указанных документов передаются техническому заказчику, застройщику или лицу, осуществляющему строительство (в зависимости от того, кто в соответствии с законодательством Российской Федерации несет ответственность за допущенные нарушения). Вторые экземпляры акта и предписания, а также составленные либо полученные в процессе проведения проверки документы остаются в деле органа государственного строительного надзора (пункт 15 Положения №54).

    В силу изложенных выше требований законодательства о государственном контроле (надзоре), лицу, в деятельности которого выявлены нарушения обязательных требований, в обязательном порядке вручаются акт проверки и выданное на основании этого акта предписание об устранении соответствующих нарушений.

   В рассматриваемом случае, доказательства вручения обществу Акта проверки в материалах дела отсутствуют, факт получения данного акта ООО «СК «Сэлд» не признает.

   Согласно части 1 статьи 20 Закона №294-ФЗ результаты проверки, проведенной органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля с грубым нарушением установленных настоящим Федеральным законом требований к организации и проведению проверок, не могут являться доказательствами нарушения юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами, и подлежат отмене вышестоящим органом государственного контроля (надзора) или судом на основании заявления юридического лица, индивидуального предпринимателя.

    В соответствии с пунктом 6 части 2 статьи 20 Закона №294-ФЗ к грубым нарушениям относится нарушение требований, предусмотренных частью 4 статьи 16 данного Федерального закона (в части непредставления акта проверки).

   При таких обстоятельствах суд признает, что непредставление административным органом ООО «СК «Сэлд» Акта проверки является грубым нарушением требований, предусмотренных Законом №294-ФЗ, и влечет недействительность результатов проведенной Севгосстройнадзором проверки в части выданного обществу предписания от 15.10.2019 № 92-02-0422-040401-429-93.

   Следовательно, невыполнение ООО «СК «Сэлд» указанного предписания не может являться основанием для привлечения последнего к административной ответственности, предусмотренной частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ.

 Федеральным законом от 29.11.2014 № 377-ФЗ «О развитии Республики Крым и города федерального значения Севастополя и свободной экономической зоне на территориях Республики Крым и города федерального значения Севастополя» (далее – Закон №377-ФЗ) урегулированы отношения, возникающие в связи с созданием, функционированием и прекращением функционирования свободной экономической зоны на территориях указанных субъектов. 

Свободная экономическая зона - территории Республики Крым и города федерального значения Севастополя и примыкающие к территориям Республики Крым и города федерального значения Севастополя внутренние морские воды и территориальное море Российской Федерации, в пределах границ которых действует особый режим осуществления предпринимательской и иной деятельности, а также применяется таможенная процедура свободной таможенной зоны (статья 8 Закона № 377-ФЗ). 

Частью 2 статьи 22 Закона №377-ФЗ установлено, что  к отношениям, связанным с осуществлением государственного контроля (надзора) на территории свободной экономической зоны, применяются положения Закона №294-ФЗ с учетом особенностей организации и проведения проверок, установленных настоящей статьей.

 Согласно части 5 статьи 22 Закона №377-ФЗ  внеплановые проверки проводятся по согласованию с органами прокуратуры в порядке, установленном Федеральным законом № 294-ФЗ. Срок проведения внеплановой выездной проверки не может превышать пять рабочих дней. Указанные положения не применяются при проведении внеплановых проверок в рамках федерального государственного контроля за обеспечением защиты государственной тайны. 

Таким образом, частью 5 статьи 22 Закона № 377-ФЗ прямо предусмотрено требование о согласовании с органами прокуратуры проведения любых внеплановых проверок и установлено единственное исключение (названные проверки в рамках контроля за обеспечением защиты государственной тайны). 

При этом названная норма содержит отсылку к Закону № 294-ФЗ в отношении порядка согласования внеплановых проверок с органами прокуратуры, но не в отношении оснований внеплановых проверок, при которых проведение проверки требует согласования с органами прокуратуры.

Аналогичная правовая позиция изложена в определении Верховного Суда Российской Федерации от 06.11.2019 по делу №А83-22493/2017, постановлениях Арбитражного суда Центрального округа от 10.12.2019 по делу №А83-9760/2019, от 06.08.2019 по делу №А83-8304/2018, от 02.11.2018 по делу №А84-4947/2018, от 28.03.2018 по делу №А84-2828/2017, Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 23.10.2019 по делу №А83-7836/2018, от 08.06.2018 по делу №А84-4733/2017.

В рассматриваемом случае проведение внеплановой выездной проверки в отношении заявителя, назначенной приказом Севгосстройнадзора от 20.11.2019 № 92-02-0422-010301-487 с целью проверки выполнения предписания от 15.10.2019 № 92-02-0422-040401-429-93, с органами прокуратуры согласовано не было.

В силу пункта 2 части 2 статьи 20 Закона № 294-ФЗ нарушение требований данного закона в части согласования внеплановой выездной проверки с органами прокуратуры является грубым нарушением.

 С учетом положений данной нормы невыполнение аналогичного требования о согласовании проведения такой проверки с органами прокуратуры, предусмотренного Законом № 377-ФЗ, является грубым нарушением требований законодательства, регулирующего проведение внеплановых проверок на территории города Севастополя, принимая при этом во внимание установленную названным законом специфику территории города Севастополя, относящегося к территории свободной экономической зоны. 

 Согласно части 3 статьи 26.2 КоАП РФ не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, в том числе результатов проверки, проведенной в ходе осуществления государственного контроля (надзора) и муниципального контроля, если указанные доказательства получены с нарушением закона.

В силу статей 26.1, 26.2 КоАП РФ обстоятельства, подлежащие выяснению по делу об административном правонарушении, подтверждаются доказательствами, полученными исключительно с соблюдением предусмотренных законом требований.

На основании изложенного результаты проведенной в отношении общества проверки получены с грубым нарушением требований закона, следовательно, акт проверки от 06.12.2019 № 92-02-0422-030301-487-500 и составленный на его основе протокол от 23.12.2019 № 92-02-0422-060301-430-312 об административном правонарушении не могут являться допустимыми доказательствами по делу об административном правонарушении и основанием для привлечения лица к административной ответственности.

Принимая во внимание все вышеизложенное, суд пришел к выводу, что в действиях ООО «СК «Сэлд», выраженных в невыполнении в установленный срок предписания Севгосстройнадзора от 15.10.2019 № 92-02-0422-040401-429-93, отсутствует событие и состав административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ.

   В силу пунктов 1 и 2 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению в случае отсутствия события или состава административного правонарушения.

  При таких обстоятельствах спора, требование Севгосстройнадзора о привлечении ООО «СК «Сэлд» к административной ответственности по части 6 статьи 19.5 КоАП РФ подлежит отклонению.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд   

РЕШИЛ:

Отказать в удовлетворении заявления Управления государственного строительного надзора и экспертизы города Севастополя о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Сэлд» к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

   Разъяснить лицам, участвующим в деле, что настоящее решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его изготовления в полном объеме, если не будет подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции. 

   Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд города Севастополя в Двадцать первый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня его принятия.

Судья 

А.М. Архипенко