Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-290527/19-19-2273

12 апреля 2021г.

г.  Москва

Резолютивная часть решения объявлена                29 марта 2021г.

Мотивированное решение изготовлено                            12 апреля 2021г.

Арбитражный суд в составе судьи Подгорной С.В., 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по иску Акционерного общества "МОСЭНЕРГОСБЫТ" (ИНН: 

<

***>) 

к ответчику Акционерному обществу "ОБОРОНЭНЕРГО" (ИНН: 

<

***>), 

третьи лица: ПАО «МОЭСК» (ИНН: 

<

***>), ФГБУ "ЦЖКУ" МИНОБОРОНЫ РОССИИ (ИНН: 

<

***>) 

о взыскании денежных средств    

с участием:

от истца – ФИО2 по доверенности;

от ответчика – ФИО3 по доверенности;

от третьих лиц – не явились извещены надлежащим образом).  

 

УСТАНОВИЛ:

АО «Мосэнергосбыт» обратилось с учетом уточнения предмета исковых требований к АО «ОБОРОНЭНЕРГО» с участием 3-их лиц ПАО «МОЭСК», ФГБУ "ЦЖКУ" Минобороны России о взыскании 10 526 671 руб. 36 коп. фактических потерь за февраль 2019 года, 6 392 703 руб. 73 коп., неустойки, начисленной за период 19.03.2019 г. по 22.03.2021 г., неустойки с 23.03.2021г. до момента фактического исполнения обязательств по договору №468/04/66-1621 от 14.10.2010г.

Третье лицо в заседание суда не явилось, извещено надлежащим образом о времени и месте проведения судебного заседания.

Исковое заявление рассмотрено в отсутствие представителя третьего лица в порядке ст. 156 АПК РФ по имеющимся в деле материалам.

Истец в судебном заседании поддержал исковые требования, просил их удовлетворить.

Ответчик иск не признал по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

Оценив материалы дела, выслушав представителей сторон, суд пришел к выводу об  удовлетворении исковых требований по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела, 14.10.2010г. между истцом и ответчиком заключен договор  №468/04/66-1621.

Обязанность сетевой организации оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии предусмотрена положением п. 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 года N 861 (далее - Правила).

Пунктом 50 Правил установлен порядок определения объема фактических потерь в электрических сетях, согласно которому: фактические потери = (объем электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии) минус (объем электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации).

Подлежащие компенсации фактические потери электрической энергии за период февраль 2019 года, составили 10 526 671 руб. 36 коп.

Обязанность исполнителя оплачивать стоимость фактических потерь предусмотрена п. 5.1.26 договора.

Задолженность ответчика по оплате стоимости фактических потерь за период февраль 2019 года составила 10 526 671 руб. 36 коп. и до настоящего времени им не погашена.

Так, в действиях ответчика усматривается односторонний отказ от исполнения обязательств, что в соответствии со ст. 310 ГК РФ не допускается, следовательно, требование истца о взыскании задолженности в  размере 10 526 671 руб. 36 коп. является обоснованным и подлежит удовлетворению в судебном порядке.

Доводы отзыва ответчика признаны судом необоснованными и не состоятельными и отклонены ввиду противоречия фактическим обстоятельствам дела, представленным в дело доказательствам и неправильным применением норм материального права.

В соответствии с п.5.9 Приложения № 5 к Договору сведения о количестве электроэнергии, переданной потребителям, представляются заказчиком по форме № Р5-9 к регламенту до 4 числа месяца, следующего за расчетным. Согласно п.5.10 Приложения № 5 к договору заказчик в срок до 10 числа месяца, следующего за расчетным, представляет ведомость о количестве полезно отпущенной электроэнергии по каждой точке поставки.

Ссылка ответчика на то, что по точкам поставки ФГБУ «ЦЖКУ», касающимся потребления электроэнергии в местах общего пользования многоквартирных домов, в отношении которых отсутствуют заключенные договоры энергоснабжения, истец не осуществил начисления потребления электроэнергии, признана судом несостоятельной по следующим основаниям.

В отношении мест общего пользования многоквартирных домов, по которым отсутствуют договоры энергоснабжения, истец осуществил расчет потребления электроэнергии по нормативу, что подтверждается представленным в материалы дела реестром разногласий.

Соответствующая категория разногласий указана реестре под названием «расчет по нормативу» (строки реестра 223, 227, 228, 229, 241, 243, 250, 266, 267, 270,306,307, 310,325, 326, 328,334 ).

В обоснование данной категории разногласий в материалы дела по каждому эпизоду представлены: расчеты нормативов потребления и документы, на основании которых проведены расчеты.

При этом даты заключения договоров энергоснабжения с управляющей организацией в отношении многоквартирных домов и надлежащего допуска приборов учета в эксплуатацию, истец осуществляет расчет потребления электроэнергии по показаниям приборов учета.

Порядок определения объемов и стоимости поставляемого коммунального ресурса между ресурсоснабжающей организацией и исполнителями коммунальных услуг и организациями, осуществляющими ремонт и содержание общедомового имущества (регламентируется Правилами № 124.

Так пп. «ж» п. 22 Правил № 124 установлено, что в случае, если МКД не оборудован коллективным (общедомовым) прибором учета, при том, что такой МКД должен быть оборудован и имеется техническая возможность установки коллективного (общедомового) прибора учета; коллективный (общедомовой) прибор учета вышел из строя, был утрачен или его срок поверки истек и в течение 3-х месяцев работоспособность данного прибора учета восстановлена не была; ИКУ не представлены сведения о показаниях коллективного (общедомового) прибора учета в сроки, установленные договором ресурсоснабжения; ИКУ 2 и более раз не обеспечил допуск РСО к коллективному (общедомовому) прибору учета для его проверки или снятия показаний, стоимость коммунального ресурса, потребленного при содержании общего имущества в МКД определяется исходя из нормативов потребления соответствующих видов коммунальных ресурсов в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме с учетом повышающего коэффициента.

При этом согласно п.п. 21, 21.1 Правил № 124 расчет объема поставляемой в МКД электроэнергии в целях содержания общедомового имущества и предоставления коммунальных услуг на ОДН определяется исходя из норматива потребления в целях содержания общего имущества в МКД без указания на необходимость применения повышающих коэффициентов.

Таким образом, из прямого прочтения указанных норм усматривается, что в названных случаях повышающий коэффициент применяется РСО исключительно при определении стоимости (цены) коммунального ресурса, потребленного ИКУ на ОДН, при этом объем (количество) коммунального ресурса не увеличивается, что подтверждается позицией Минстроя России, изложенной в п. 6 письма от 02.09.2016 № 28483-АЧ/04, из которой следует, что повышающие коэффициенты, указанные в расчетных формулах определения размера платы за коммунальные услуги, исходящих из положений пунктов 42, 42.1 и 60.1 Правил № 354, а также указанные в подпункте "е" пункта 22 Правил № 124 применяются соответственно для целей определения размера платы за коммунальные услуги и стоимости тепловой энергии в расчетном в периоде. Такие повышающие коэффициенты не увеличивают ни объем предоставленных коммунальных услуг, ни объем поставленной в многоквартирные дома тепловой энергии».

Также в письме Минстроя России от 02.06.2017г. № 19506-00/04 установлено, что повышающий коэффициент не увеличивает объем реализованных коммунальных услуг. Применение повышающего коэффициента при расчете объема коммунальных услуг представляет собой меры, направленные на стимулирование потребителей коммунальных услуг на установку, своевременный ремонт и замену приборов учета, используемых при расчетах за коммунальные услуги (ч. 2 ст. 13 Федерального закона).

Довод ответчика на то, что по некоторым точкам поставки истцом применен расчетный способ определения объема потребления электроэнергии, тогда как правильно определять объем потребления электроэнергии по показаниям приборов учета, признан судом несостоятельным.

В соответствии с п. 136 Основных положений определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением № 3.

В соответствии с п. 137 Основных положений приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в настоящем разделе требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля (далее - расчетные приборы учета).

В соответствии с п. 152 Основных положений установленный прибор учета должен быть допущен в эксплуатацию в порядке, установленном настоящим разделом.

Под допуском прибора учета в эксплуатацию в целях применения настоящего документа понимается процедура, в ходе которой проверяется и определяется готовность прибора учета, в том числе входящего в состав измерительного комплекса или системы учета, к его использованию при осуществлении расчетов за электрическую энергию (мощность) и которая завершается документальным оформлением результатов допуска.

В соответствии с п. 154 Основных положений процедура допуска прибора учета в эксплуатацию заканчивается составлением акта допуска прибора учета в эксплуатацию, в котором указываются: дата, время и адрес проведения процедуры допуска прибора учета в эксплуатацию; фамилия, имя и отчество уполномоченных представителей лиц, которые в соответствии с пунктом 152 настоящего документа принимают участие в процедуре допуска прибора учета в эксплуатацию и явились для участия в указанной процедуре; лица, которые в соответствии с пунктом 152 настоящего документа принимают участие в процедуре допуска прибора учета в эксплуатацию, но не принявшие в ней участие; характеристики прибора учета и измерительных трансформаторов, входящих в состав измерительного комплекса (при их наличии), заводской номер и состояние прибора учета и измерительных трансформаторов, входящих в состав измерительного комплекса (при их наличии), допуск которого в эксплуатацию осуществляется, его показания на момент завершения процедуры допуска; решение о допуске прибора учета в эксплуатацию или об отказе в допуске прибора учета в эксплуатацию с указанием причин такого отказа. В случае отказа в таком допуске в акте указываются необходимые мероприятия (перечень работ), выполнение которых является обязательным условием для допуска прибора учета в эксплуатацию; наименование организации, представитель которой осуществил установку контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля, его фамилия, имя и отчество, а также описание мест на приборе учета и измерительных трансформаторах, входящих в состав измерительного комплекса (при их наличии), в которых установлены контрольная пломба и (или) знаки визуального контроля, их индивидуальные номера - в случае принятия решения о допуске прибора учета в эксплуатацию; лица, отказавшиеся от подписания акта допуска прибора учета в эксплуатацию либо несогласные с указанными в акте результатами процедуры допуска, и причины такого отказа либо несогласия; результаты проведения измерений в ходе процедуры допуска прибора учета в эксплуатацию (при наличии); дата следующей поверки.

Акт допуска прибора учета в эксплуатацию составляется в количестве экземпляров, равном числу приглашенных лиц, и подписывается уполномоченными представителями приглашенных лиц, указанных в абзацах пятом, седьмом - девятом пункта 152 настоящего документа, которые приняли участие в процедуре допуска прибора учета в эксплуатацию.

Ответчик не представил доказательства надлежащего допуска приборов учета в эксплуатацию, по этой причине АО «Мосэнергосбыт» производит расчет объема потребленной электрической энергии расчетным способом, относительно УК в соответствии с п. 184 Основных положений (исходя из утвержденных нормативов потребления).

В соответствии с п. 171 Основных положений № 442 сетевая организация передает гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), в случае если он не участвовал при проведении контрольного снятия показаний, копии актов контрольного снятия показаний в течение 3 рабочих дней после их составления. Показания расчетных приборов учета, полученные в ходе контрольного снятия показаний, могут быть использованы для определения объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) потребителем (производителем электрической энергии (мощности) на розничном рынке) и для расчета стоимости электрической энергии, услуг по передаче электрической энергии за тот расчетный период, в котором такое контрольное снятие показаний проводилось. При несогласии потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), который не участвовал в контрольном снятии показаний, с показаниями расчетного прибора учета, указанными в акте контрольного снятия, такой потребитель вправе обратиться к гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) и (или) сетевой организации с требованием о проведении повторного контрольного снятия показаний в его присутствии и (или) присутствии гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

Ответчик в материалы дела не представил доказательства направления актов снятия показаний истцу, оформлены в одностороннем порядке.

Кроме того, часть актов снятия показаний со стороны потребителей не подписана.

В силу абзаца 2 пункта 171 Основных положений № 442 (вред. на момент спорных правоотношений) в случае когда для проведения контрольного снятия показаний не требуется допуск к энергопринимающим устройствам (объектам по производству электрической энергии (мощности)) и такое контрольное снятие показаний проводилось в отсутствие потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), акт контрольного снятия показаний подписывается сетевой организацией, а также гарантирующим поставщиком (энергосбытовой энергоснабжающей организацией) в случае его присутствия.

В силу абзаца 3 пункта 171 Основных положений № 442 (вред. на момент спорных правоотношений) сетевая организация передает гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), в случае если он не участвовал при проведении контрольного снятия показаний, копии актов контрольного снятия показаний в течение 3 рабочих дней после их составления.

Расчет объема потребления электроэнергии в отношении потребителей, с которыми у истца отсутствуют заключенные договоры энергоснабжения, не предусмотрен действующим законодательством РФ.

Согласно п. 27 Основных положений № 442, электрическая энергия (мощность) реализуется на розничных рынках на основании следующих видов договоров, обеспечивающих продажу электрической энергии (мощности): договор энергоснабжения; договор купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности).

Согласно пункту 32 Основных положений № 442 гарантирующий поставщик реализует электрическую энергию (мощность) потребителям (покупателям) на территории своей зоны деятельности по публичным договорам энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности).

Абзацем 11 пункта 2 Основных положений № 442 приведено понятие бездоговорного потребления электроэнергии, согласно которому "бездоговорное потребление     электрической     энергии"     -     самовольное     подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей, а также потребление электрической энергии в период приостановления поставки электрической энергии по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии в случаях, предусмотренных Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 4 мая 2012 г. N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии;

Согласно пункту 31 Основных положений № 442, если потребитель расторг договор с гарантирующим поставщиком в отношении энергопринимающих устройств, потребление электрической энергии которыми продолжается после даты и времени его расторжения, и при этом еще не наступили дата и время начала поставки электрической энергии в отношении таких энергопринимающих устройств по договорам, заключенным на розничном рынке, или по договорам, заключенным на оптовом рынке, то такое потребление электрической энергии рассматривается как бездоговорное потребление и влечет последствия бездоговорного потребления, указанные в настоящем документе.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений № 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В соответствии с пунктом 196 Основных положений № 442 сетевая организация оформляет счет для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления, который должен содержать расчет стоимости бездоговорного потребления, и направляет его лицу, осуществившему бездоговорное потребление, способом, позволяющим подтвердить факт получения, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа, или в течение 2 рабочих дней со дня определения в порядке, установленном настоящим документом, цены бездоговорного потребления электрической энергии (мощности).

Таким образом, в случае отсутствия заключения договоров энергоснабжения потребителем, объем потребления электроэнергии определяется сетевой организацией по актам о неучтенном потреблении электроэнергии.

Стоимость бездоговорного потребления взыскивается сетевой организацией.

Объем бездоговорного потребления не входит в объем оказанной ответчиком истцу услуги по передаче электрической энергии.

Довод ответчика о включении спорных объемов в объем оказанной услуги за феврале 2019 года, признан судом несостоятельным, поскольку как указано в комментариях к реестрам и подтверждается представленными к ним документами, соответствующие объемы полезного отпуска, пусть даже они не были учтены истцом в феврале 2019 года, были учтены в качестве оказанной ответчиком услуги по передаче электрической энергии в последующих периодах (либо по другим приборам учета).

Так, в строке 96 указан следующий комментарий: «Учтено в октябре 2020».

Как следует из представленных истцом документов к строке 864 потребитель ФГБУ «ЦЖКУ» АО «Мосэнергосбыт» производит отдельно начисление по ОДН и отдельно начисление на ИП, причиной произведения такого расчета служит наличие прямых договоров с физическими лицами. Чтобы определить объем потребленной электрической энергии ОДН необходимо из общего расхода вычесть потребление ИЛУ, что АО «Мосэнергосбыт» и делает.

Таким образом, АО «Мосэнергосбыт» отдельно производит расчет по ОДН и ИЛУ, что соответствует действующему законодательству. Все что вычитается из формы 18 юр. доначисляется по форме 18 физ., что видно из представленных в материалы дела доказательств.

Аналогичным образом подтверждается обоснованность разногласий по другим точкам разногласий с признаком «учтено в ПО».

Спорные объемы полезного отпуска по данной категории учтены в объеме оказанной ответчиком услуги по передаче электрической энергии в других периодах и (или) по другим приборам учета.

Так как спорные объемы учтены в качестве объемов оказанной ответчиком услуги по передаче в других периодах и (или) по другим приборам учета, то они не могут быть повторно заявлены ответчиком как объем оказанной им услуги в феврале 2019 года по указанным в реестре разногласий приборам учета (двойной учет одной и той же услуги является недопустимым).

При этом представленные истцом формы 18-ЮР как доказательства учета полезного отпуска в другие периоды (по другим ПУ) являются надлежащим доказательством, так как сведения именно по этим формам Ответчик ежемесячно использует для определения объема услуг.

Истец просит взыскать неустойку, предусмотренную ст. 37 Закона об электроэнергетике из расчета 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ от неоплаченной в срок суммы за каждый день просрочки платежа, что по расчету истца составляет 6.392.703 руб. 73 коп.

Размер неустойки судом проверен, признан правильным и соответствующим последствиям нарушения обязательства, в связи с чем подлежащим взысканию с ответчика в судебном порядке.

Истцом также заявлено требование о взыскании неустойки, начисленной за период  с 23.03.2021г. до момента фактического исполнения обязательств.

Согласно п. 65. Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 7 от 24 марта 2016 года по смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ).

Таким образом, требования истца в указанной части также подлежат удовлетворению.

Довод  ответчика о том, что на АО «Оборонэнерго» распространяется мораторий на начисление неустойки признана судом несостоятельным, поскольку документально не подтвержден.

На основании ст. 110 АПК РФ расходы по оплате государственной пошлины относятся на ответчика.

Руководствуясь ст. ст. 210, 309, 310, 330, 539, 544 ГК РФ, ст. ст. 65, 110, 167-170, 176  АПК РФ, суд                                   

РЕШИЛ:

Взыскать с Акционерного общества "ОБОРОНЭНЕРГО" в пользу Акционерного общества "МОСЭНЕРГОСБЫТ" 10.526.671 руб. 36 коп. фактических потерь за февраль 2019 года, 6.392.703 руб. 73 коп., неустойки, начисленной за период 19.03.2019 г. по 22.03.2021 г., неустойки с 23.03.2021г. до момента фактического исполнения обязательств, а также расходы по уплате государственной пошлины в сумме 107.597 руб. 00 коп.

Возвратить Акционерному обществу "МОСЭНЕРГОСБЫТ" из средств Федерального бюджета РФ государственную пошлину в сумме 92.403 руб. излишне уплаченную по платежному поручению № 56085 от 29.10.2019 г.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

С.В. Подгорная